Гражданско–правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений Республики Беларусь

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УЧРЕЖДЕНИЕ ОБРАЗОВАНИЯ

«БРЕСТСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

имени А.С. ПУШКИНА»

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

СТУДЕНТА СПЕЦИАЛЬНОСТИ

1-24 01 02 «Правоведение»

Тема: Гражданско-правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений Республики Беларусь

Дипломник

Шукан Ирина Николаевна

Руководитель

Барановская Ирина Михайловна

доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин, кандидат юридических наук

Брест 2014 г



СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА КАК ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1 Понятие гражданско-правового договора и его значение

1.2 Классификация гражданско-правовых договоров

1.3 Содержание и форма договора

ГЛАВА 2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОСОБЕННОСТЯХ ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

2.1 Заключение гражданско-правового договора

2.2 Процедурные особенности заключения договора

2.3 Изменение и расторжение договора

ГЛАВА 3. ПРАВИЛА РАБОТЫ С ДОГОВОРОМ КУПЛИ-ПРОДАЖИ

3.1 Понятие и существенные условия договора купли-продажи

3.2 Права и обязанности сторон по договору купли-продажи

3.3 Заключение, исполнение, расторжение договора купли-продажи

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

правовой договор продажа



ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы данной работы обусловлена тем, что в настоящее время в Республике Беларусь официальная политика государства направлена на либерализацию экономики, активное сотрудничество с зарубежными партнерами, выход белорусских субъектов хозяйствования на новые рынки. Предпринимаемые руководством страны меры должны способствовать активизации коммерческой и производственной деятельности, расширению спектра деловой активности производителей и поставщиков. Очевидно, что первостепенную роль в данном процессе играет должное законодательное регулирование, соответствие нормативных правовых актов потребностям как участников гражданского оборота, так и общества и государства в целом.

Основным институтом гражданского права, который является предметом полемики как в теории гражданского права, так и с точки зрения практики, является гражданско-правовой договор как комплексное явление предпринимательской деятельности и, по сути, ядро всех экономических отношений между субъектами хозяйствования в Республики Беларусь.

Вместе с тем, гражданско-правовой договор как научная категория остается достаточно спорным явлением. Эффективное использование его в хозяйственной деятельности обеспечивается, с одной стороны, должным правовым регулированием, а, другой стороны, правильным применением соответствующих правовых норм. Практика использования различных видов договоров в Республике Беларусь показывает, что в рамках комплексного правового регулирования той или иной сферы гражданского оборота все еще существуют определенные проблемы. В частности, существующая недостаточность правового регулирования является причиной неверной оценки природы того или иного договора, что приводит к вынужденному применению по аналогии норм других институтов гражданского права.

Этим обусловлена научная составляющая актуальности темы исследования, так как в данном случае прослеживается прочная взаимосвязь между теоретическими исследованиями и практикой нормотворчества и правоприменения. Выводы данного исследования могут быть учтены при совершенствовании действующего законодательства Республики Беларусь, регулирующего соответствующие вопросы. Теоретическая же значимость исследования заключается в том, что работа может послужить основой для проведения других исследований, а также семинарских и лекционных занятий в высших и средних специальных учебных заведениях.

Объект исследования - общественные отношения, складывающиеся в сфере применения гражданско-правовых договоров.

Предмет исследования - нормы действующего гражданского и хозяйственного законодательства, и гражданско-правовой договор, как правовая форма сделки.

Цель работы - исследовать гражданско - правовой договор как юридический факт гражданских правоотношений.

Исходя из поставленной ели, сформулированы следующие задачи:

- рассмотреть общие положения о понятии договора как сделки и отдельных его видах;

- проанализировать основные требования к содержанию договора как документу, обеспечивающие его юридическую силу;

- изучить общие положения об особенностях заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора;

- охарактеризовать основные правила работы с договором купли-продажи.

Методологическую основу исследования составили формально-юридический и сравнительно-правовой методы исследования, а также метод анализа.

При написании данной работы было изучено законодательство Республики Беларусь, в том числе Гражданский кодекс Республики Беларусь, законы, содержащие дополнительные требования к отдельным видам гражданско-правовых договоров, акты Президента Республики Беларусь, а также судебная практика, обобщенная в документах Пленума и Президиума Высшего Хозяйственного суда Республики Беларусь.

Теоретическую основу исследования составили монографии, научные и аналитические статьи и обзоры, а также учебные пособия таких ученых-цивилистов и практикующих профессионалов, как В.Ф. Чигир, В.В. Подгруша, В.Н.Годунов, М.И. Брагинский, Е.А.Суханов и др.



ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА КАК ИНСТИТУТА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1 Понятие гражданско-правового договора и его значение

Предпосылкой гражданско-правового договора является наличие товарно-денежных отношений. Такой договор появился вместе с простым товарным производством. Стремительное развитие последнего и обусловленного этим обмена товарами сопровождалось проникновением договора во все среды общественных отношений.

Путем заключения договоров граждане и юридические лица распоряжаются своим имуществом - продают, обменивают, дарят, предоставляют в аренду или в безвозмездное временное пользование, - а также приобретают необходимое имущество. На договорной основе осуществляется инвестиционная деятельность, в том числе и выполнение работ. Договорами опосредуется пользование услугами транспортных организаций и организаций связи, банковских и страховых организаций, оказание услуг по совершению определенных юридических действий, хранению имущества и т.д. Авторы произведений науки, литературы, искусства вступают в договорные отношения с издательствами и другими субъектами, использующими их произведения. По договору передается право на использование исключительных прав на объекты промышленной собственности (на изобретение, на товарный знак и т.д.). На договорных началах строится совместная деятельность по достижению общей цели и т.п.

По мере перехода к рыночной экономике, развития предпринимательской деятельности и разнообразных форм хозяйствования сфера применения гражданско-правовых договоров еще более расширяется. Только на договорной основе осуществляются взаимоотношения предпринимателей с организациями и гражданами - потребителями их товаров (работ, услуг), поставщиками материально-технических ресурсов, совершаются хозяйственные операции. Более того, договор служит основанием создания и деятельности многих коммерческих организаций. В новых условиях договор широко используется во внешнеэкономической деятельности субъектов хозяйствования.

Назначение договора в обществе проявляется через его функции. Функции выражают основные направления воздействия гражданско-правового договора на опосредуемые им общественные отношения. В литературе нет единства взглядов по вопросу о функциях гражданско-правового договора. Одни авторы ограничиваются несколькими функциями, другие выделяют значительное их количество.

Очевидно, функции гражданско-правового договора следует подразделять на общие и специальные. Общие функции свойственны всем договорам. Это регулятивная, координационная и охранительная (защитная) функции.

Как отмечает М.И. Брагинский, «основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований» [8, с. 12].

Посредством договора обеспечивается также согласование волеизъявлений сторон, взаимная увязка интересов. Особое значение координационная функция гражданско-правового договора имеет в отношениях между субъектами хозяйствования. При помощи договора они могут координировать свою производственно-хозяйственную деятельность и осуществлять взаимовыгодное сотрудничество.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств договор является средством приведения в действие способов обеспечения исполнения обязательств. Кроме того, договором могут устанавливаться новые санкции в дополнение к предусмотренным законодательством или повышаться размеры существующих санкций. Угроза применения санкций служит одной из гарантий обеспечения прав и законных интересов сторон договора. Если, тем не менее, обязательства нарушаются, права граждан и организаций защищаются в принудительном порядке.

Термином «договор» обозначается также документ, фиксирующий достигнутое соглашение сторон. Как документ договор состоит из совокупности условий (пунктов) и из других реквизитов.

Юридическая конструкция договора характеризуется следующими основными признаками. Во-первых, договор - это соглашение, которое базируется на подлинном волеизъявлении сторон. Соглашение сторон представляет собой единое встречное волеизъявление, выражающее общую волю сторон. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (п. 3 ст. 155 ГК), при этом это особенность именно гражданско-правовых договоров.

Во-вторых, договор выражает интересы сторон и заключается для достижения определенной юридической цели, и цель эта не должна противоречить закону и общественным интересам.

В-третьих, договор определяет права и обязанности сторон. Основным средством осуществления субъективных гражданских прав в договорных правоотношениях является исполнение другой стороной договора юридической обязанности. Юридическая обязанность - предписанная субъекту мера должного поведения.

В-четвертых, договор заключается между полноправными партнерами, обладающими достаточной договорной правоспособностью. Стороны хозяйственного договора действуют в пределах своей специальной правоспособности, т.е. заключаемый ими договор соответствует целям их деятельности, закрепленных в их учредительных документах.

В-пятых, договор - это соглашение, облеченное в требуемую законом форму. Форма договора является внешним выражением взаимного волеизъявления сторон, объективно доступным для восприятия.

Таким образом, договор выполняет регулирующую функцию - предусматривает правовой режим поведения лиц в рамках возникшей связи.

Для заключения договора необходимо выражение двух либо трех и более сторон.

В силу ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [24, с. 29].

Договор - это наиболее распространенный вид сделки. Поэтому договор - непременно сделка, но последняя далеко не всегда является договором. Так, завещание, выдача доверенности, отказ от наследства - сделки, но не договоры, поскольку в них выражена воля одного лица [8, с. 13].

Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт, т.е. при его заключении у сторон должно быть единое волеизъявление, а также свобода договора (никто никого не должен принуждать к заключению договора). Статья 391 ГК закрепляет правила, обеспечивающие свободу договора.

В соответствии с указанной статьей граждане и юридические лица свободны в заключении договора, они вправе заключать любой договор, не противоречащий гражданскому законодательству, а также вправе определять условия договора по их усмотрению (кроме случаев, когда условия предписаны законом или иными правовыми актами).

При переходе к рыночной экономике неуклонно усиливается значение гражданско-правового договора, который становится основной правовой формой имущественных отношений между всеми участниками гражданского оборота.

Посредством договоров выявляются истинные и действительные потребности сторон во всевозможных товарах, услугах, характер и направление предпринимательской и другой экономической деятельности. Вместе с тем договор всегда позволяет определить объем прав и обязанностей каждой из сторон, последовательность, а также порядок их осуществления и исполнения, учесть специфику взаимоотношений участников. Особенно велика роль условий договора, касающихся последствий нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) сторонами обязанностей, т.е. соответствующих юридических гарантий. Тем самым, не что иное, как договор, является универсальным средством, обеспечивающим налаженность, организованность и стабильность в сфере экономических отношений [8, с. 19].

Таким образом, договор представляет собой важнейшее средство регулирования гражданско-правовых отношений, и заключение договора ведет к установлению юридической связи между его участниками. Договор является основанием возникновения большинства гражданско-правовых обязательств. Он не только создает взаимодействие между субъектами, но также определяет требования к порядку и последовательности всех действий, совершаемых участниками договорных отношений.

1.2 Классификация гражданско-правовых договоров

Классификация договоров необходима для того, чтобы облегчить применение определенных норм именно к тому или иному типу договора. Кроме того, она позволяет выявить общие и различительные черты правового регулирования тех или иных общественных отношений в институте гражданского права. Вопрос о классификации гражданско-правовых договоров является не новым и довольно хорошо проработанным, он обязательно освещается в рамках научной и учебной литературы.

Договоры классифицируются следующим образом [11, с. 11].

1. По соотношению прав и обязанностей сторон.

Односторонний договор - у одной стороны только права, у другой - только обязанности (например, договор займа). Двусторонний договор - когда одновременно при заключении договора каждая из сторон приобретает права и обязанности по отношению к другой стороне (например, договор купли-продажи). В гражданском обороте встречаются и многосторонние договоры, где стороны одновременно приобретают права и обязанности по отношению друг к другу.

2. В зависимости от возмездности договоры подразделяются на возмездные и безвозмездные (ст. 393 ГК). Договор, по которому сторона должна получить встречную имущественную компенсацию (плата) за исполнение своих обязанностей, является возмездным (например, купля-продажа, аренда, подряд).

При предоставлении каждой стороной равноценного имущества возмездность приобретает характер эквивалентности (например, договор мены).

Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона совершает какое-либо действие в пользу другой, не получая встречной имущественной компенсации (например, договор дарения).

3. По времени возникновения правоотношения договоры подразделяются на консенсуальные и реальные [20, с. 64].

Консенсуальный договор характеризуется тем, что для его заключения достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям. Консенсуальных договоров значительно больше в гражданских правоотношениях (купля-продажа, аренда, подряд и др.).

Реальный договор признается таковым с момента совершения действия по передаче предмета договора (например, договор перевозки).

4. В зависимости от характера юридических последствий различают основные и предварительные договоры.

Основные договоры характеризуются тем, что они непосредственно и сразу порождают права и обязанности сторон по перемещению тех или иных благ.

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 399 ГК).

Заключается предварительный договор в той же форме, в какой должен быть заключен основной договор. В нем указывается срок заключения основного договора и условия, включая предмет, основного договора. При отсутствии в предварительном договоре условия о сроке заключения основного договора, последний заключается в течение года с момента заключения предварительного договора.

Прекращаются обязательства по предварительному договору, если ни одна из сторон основного договора не предпримет попытку заключить этот договор (п. 6 ст. 399 ГК).

5. В зависимости от участия сторон в согласовании условий договора различают взаимосогласованные договоры и договоры присоединения.

Во взаимосогласованных договорах условия согласовываются сторонами [20, с. 65].

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 398 ГК) (например, договор розничной купли-продажи, договор перевозки и т.д.).

6. По юридической значимости разливают главные договоры и придаточные договоры.

Главные договоры существуют самостоятельно и не зависят от придаточных.

Придаточные договоры заключаются для обеспечения исполнения главного договора (например, договор залога, договор поручительства).

7. В зависимости от степени обязательности заключения договора различают свободный договор и обязательный договор [20, с. 65].

Свободный договор основан на волеизъявлении сторон, т.е. стороны решают, заключить данный договор или нет (ст. 391 ГК).

Обязательный договор характеризуется тем, что его заключение установлено законодательством или добровольно принятым обязательством (например, создание юридического лица обязывает банк и данное юридическое лицо открыть счет).

Разновидностью обязательных договоров является публичный договор.

Таковым признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (например, договор розничной купли-продажи, перевозка, услуги связи, медицинское лечение и т.д.) (ст. 396 ГК).

Указанный договор характеризуется тем, что он заключается с каждым, кто обратился к коммерческой организации, и она не вправе отказаться от заключения договора. Цены на товары, работы, услуги и другие условия договора устанавливаются коммерческой организацией одинаковыми для всех и каждого, кто обратился за заключением договора.

8. По субъекту, в пользу которого совершен договор, различают договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьего лица [11, с. 12].

Договор в пользу их участников характеризуется тем, что право требовать исполнения такого договора принадлежит только сторонам договора.

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право и требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 400 ГК).



1.3 Содержание и форма договора

Любой гражданско-правовой договор должен включать в себя совокупность условий, которые закрепляют права и обязанности сторон.

При исследовании гражданско-правового договора как юридического факта особое внимание уделяется его существенным условиям. Значение существенных условий состоит в том, что с их наличием закон связывает само заключение договора. Традиционно выделяют три группы существенных условий: условие о предмете договора; условия, признанные существенными законодательством для договоров определенного вида и условия, являющиеся существенными в силу заявления одной из сторон.

Сопоставляя нормы Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -- ГК РФ) и Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК Беларуси), следует отметить, что подходы белорусского и российского законодателей относительно систематизации существенных условий в целом совпадают. Наиболее проблемной и дискуссионной является такая группа существенных условий как условия, определенные в качестве таковых законодательством для договоров данного вида. В части 2 п. 1 ст. 402 ГК Беларуси к существенным условиям относятся условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (в соответствии с частью 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида). Подобное определение предполагает сопоставление категорий «существенные», «необходимые» и «обязательные» условия и выявление их сущностных характеристик.

Заметим, что в Республике Беларусь принято постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 года № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров»[4], в соответствии с которым предлагается классификация всех существенных условий (включая условия о предмете и инициативные условия сторон) на существенные, необходимые и обязательные, тем самым игнорируется классификационный подход, закрепленный в ГК, и в целом соответствующий традиционной доктрине.

2. Первая группа существенных условий - условие о предмете. В рамках вопроса об идентификации предмета договора следует выделить две основные проблемы: отграничение предмета договора как юридического факта от объекта договорного отношения как элемента его структуры; индивидуализация (собственно определение) предмета договора посредством выделения идентифицирующих его характеристик (наименование предмета как общая характеристика, а также количественные и качественные составляющие предмета как потенциально возможные характеристики).

3. Терминологическое использование законодателем «существенные условия» в рамках второй группы приводит к необходимости разграничения данного понятия и его трактовки в широком и узком смысле. В широком смысле под существенным следует понимать любое условие, отсутствие которого влечет непризнание договора заключенным, в узком смысле - это условие, которое прямо названо таковым в законодательстве для договоров определенного вида. Например, в узком смысле категория «существенные условия договоров» закреплены в ГК (Беларуси и РФ) применительно к таким договорам как купля-продажа жилых помещений, рента, страхование, доверительное управление и т.д.

Несогласование сторонами условия прямо названного применительно к конкретному договору как существенное должно влечь, исходя из ст. 402 ГК Беларуси (ст. 432 ГК РФ), признание договора незаключенным. Однако комплексный анализ действующего белорусского законодательства позволяет данный вывод поставить под сомнение. В отдельных случаях, связанных с применением актов Президента Республики Беларусь, императивно сформулированное в ст. 402 ГК правовое последствие несогласования существенных условий договора не действует. В частности, при применении Указа Президента Республики Беларусь от 6 июля 2005 года № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам», который определяет существенные условия таких договоров, несогласование соответствующих условий и невключение их в договор влечет правовые последствия, установленные не ГК Беларуси, а Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях (наложение штрафа).Правоприменительная практика отдает приоритет применению административных норм, хотя правоотношение по своей правовой природе является гражданско-правовым.

Обязательные условия - условия, которые прямо не названы как существенные, вместе с тем необходимость включения их в договор предусмотрена законодательством. Как правило, применительно к данной категории в нормах содержатся такие формулировки как «должны определяться», «должны быть указаны» (например, ст. 578, ст. 572, ст. 688 ГК Беларуси). Российский законодатель такой вид существенных условий не выделяет, вместе с тем значительное количество норм в российском законодательстве, допускающих применение вышеприведенных формулировок, подтверждает целесообразность их легализации в качестве существенных условий в целях обеспечения единства правоприменительной практики, в том числе по вопросам правовых последствий невключения их в договор.

Необходимые условия - те условия, которые вытекают из сущности обязательства, без которых исполнение договора невозможно. Основная проблема их выделения - обязательность сущностной характеристики договорной конструкции правоприменителем. Общим примером для белорусского и российского законодательства могут служить условия о вкладах участников и их общей цели в договоре простого товарищества.

4. Третья группа - условия, включаемые в договор по заявлению одной из сторон. Инициативное условие имеет такое же значение, как и существенное, хотя для договора данного вида оно оказалось случайным. Такие условия, как правило, не считаются характерными для заключаемого договора (например, окраска стен приобретаемого по договору купли-продажи построенного дома в определенный цвет). В силу практической значимости важным является также выделение среди данной группы условий, так называемых, типичных условий, которые в силу сложившейся договорной практики традиционно включаются в гражданско-правовой договор для регламентации отношения в части, не урегулированной законодательством.

Подводя итог вышеизложенному, отметим, что в Беларуси такая разновидность существенных условий как «обязательные» и «необходимые» была легализована в 2008 году, что подлежит позитивной оценки с точки зрения развития норм о дифференциации существенных условий. Вместе с тем правоприменителями до сих пор не выработана единая практика оценки всех групп существенных условий, в том числе с позиции правовых последствий их несогласования. Полагаем, что наступление иных правовых последствий (замена иными), чем те, которые предусмотрены ГК, недопустимо. Административные санкции могут применяться только в качестве дополнительной меры ответственности.

Форма договора определяется по общим правилам о форме гражданско-правовой сделки. В соответствии со ст. 404 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом или договором данного вида не установлена определенная форма.

Договор может быть заключен в устной, письменной и нотариальной форме, как это определено законодательством. Но если нотариальная форма не предусмотрена, а стороны изъявили желание заключить договор, придав ему форму нотариального удостоверения, то такое возможно, и не будет противоречить законодательству (п. 1 ст. 404 ГК).

Однако наличие таких бланков не означает, что в них нельзя вносить изменения (добавить какие-то пункты или, наоборот, вычеркивать). Если согласованы все существенные условия договора, он признается действительным.

Таким образом, гражданско-правовой договор оказывает регулирующее воздействие на отношения с участием граждан и юридических лиц, служит их упорядочению и формированию. С заключением договора происходит становление гражданско-правовых отношений, а с изменением и расторжением - их изменение и прекращение.



ГЛАВА 2. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОСОБЕННОСТЯХ ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

2.1 Заключение гражданско-правового договора

Заключение гражданско-правового договора связывается с достижением сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Согласно п. 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям [19, с. 102].

Соглашение - это взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Независимо от того, в какой форме выражена воля сторон, заключение договора распадается на две стадии: первая стадия именуется офертой (предложением), вторая стадия - акцепт (принятие предложения) [23, с. 88].

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение о заключении договора. Это предложение должно быть достаточно определено и выражать намерение лица, сделавшего предложение, заключить договор на предложенных им условиях (ст. 405 ГК).

Однако не всякое предложение вступить в договор признается офертой. Чтобы это предложение признавалось таковым, необходимо:

1) предложение должно быть адресовано конкретным лицам;

2) чтобы предложение было определенным;

3) оно должно выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 405 ГК).

Оферта может представлять собой развернутый проект договора либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах. Это также может быть письмо, телеграмма, факс и т.д.

Оферта - односторонняя сделка, которая влечет важное последствие: тот, кто ее сделал, связан ею, и если лицо, которому адресована оферта, ее примет, договор считается заключенным. Оферта связывает направившее лицо с моментом ее получения адресатом. Однако она будет считаться не полученной адресатом, если извещение об отзыве оферты поступило раньше или одновременно с самой офертой. Но каким бы способом оферта ни была бы выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого подтверждения оферты.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 406 ГК).

Если срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время.

Если оферта сделана устно и не включает срока для ответа, договор признается заключенным только при условии, что сторона, которая получила предложение, немедленно заявила о его принятии.

От вызова на оферту следует отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях любым, кто отзовется.

Следующей стадией заключения договора является акцепт.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ч. 1 ст. 408 ГК) [23, с. 89].

Акцепт должен соответствовать условиям оферты. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта.

Акцепт может быть выражен в форме письменного ответа (письмо, факс, телеграмма и т.д.), либо фактических действий акцептанта (п. 3 ст. 408 ГК).

Молчание не может быть признано акцептом, за исключением случаев установленных законодательством или соглашением сторон (п. 2 ст. 408 ГК).

Акцепт может быть отозван, если извещение о его отрыве поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним. В таком случае акцепт считается не полученным (ст. 409 ГК).

Немаловажное значение имеет срок для акцепта. Так договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в срок, указанный в оферте (ст. 410 ГК).

Однако если в письменной оферте не указан срок для акцента, то договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом до окончания срока, определенного законодательством, или в течение срока, нормально необходимого для этого времени (ст. 411 ГК).

Отправление акцепта после указанного в оферте срока ее действия не создает для оферты юридических последствий.

В случае получения акцепта с опозданием, необходимо определить, своевременно ли было отправлено извещение об акцепте. Это можно сделать, путем сопоставлений штампов отправления и получения. Если акцепт отправлен своевременно, но получен с опозданием, то акцепт не будет считаться отправленным с опозданием, если сторона, направившая оферту, немедленно известит другую сторону о получении акцепта с опозданием (ч. 1 ст. 412 ГК).

Предложение о заключении договора в обязательном порядке регулируется ст. 415 ГК.

Таким образом, порядок заключения договоров регулируется статьями 402?419 ГК РБ. При этом вопросы заключения договора на иных условиях регулируются только применительно к договорам, заключаемым в обязательном порядке и составляющим весьма незначительную часть в общем объеме заключаемых гражданско-правовых договоров. Фрагментарное правовое регулирование порождает многочисленные проблемы в правоприменительной деятельности.

Акцепт на иных условиях (контр-оферта) представляет собой согласие заключить договор на иных, нежели предложены оферентом, условиях. Несогласие с предложенными в оферте условиями может касаться как исключения из договора каких-либо условий, так и включения в договор новых либо измененных условий. При этом возникшие разногласия приобретают характер существенных, так как достижение согласия по ним является обязательным в силу волеизъявления сторон.

На практике акцепт на иных условиях выражается, как правило, в форме протокола разногласий. Данная форма контр-оферты в общей части ГК лишь упоминается в ст. 415 ГК «Заключение договора в обязательном порядке». Тем не менее, использование протокола разногласий возможно и более того широко применяется ко всем категориям гражданско-правовых договоров и является способом достижения таких условий договора, которые выгодны контрагентам и обеспечивают наиболее эффективное сотрудничество.

Можно выделить следующие способы оформления акцепта на иных условиях:

1) подписание стороной поступившего договора;

2) проставление в договоре отметки о подписании его с протоколом разногласий;

3) приложение в двух экземплярах к договору подписанного протокола разногласий;

4) направление договора и протокола разногласий контрагенту.

При этом, изменяя условия договора и направляя протокол разногласий контрагенту, первоначальный акцептант приобретает статус «нового» оферента.

Так, например, Хозяйственный суд Гомельской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «А» к частному торговому унитарному предприятию «Б» о взыскании 2463629 руб., установил: ООО «А» просит взыскать с ЧТУП «Б» задолженность в размере 2463629 руб. за поставленные по ттн 1102914 и 0098156 согласно договору от № 23 от 17.05.2010 г. промышленные товары, в том числе, 1009875 руб. основного долга, 1411841 руб. пени за период с 30.05. по 30.11.2011 г. и 42546 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за тот же период.

Представитель истца в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном размере.

Представитель ответчика подтвердил в судебном заседании наличие задолженности в размере 1009242 руб. и заявил возражение на требование истца о взыскании пени, так как считает договор № 23 незаключенным ввиду не достижения согласия по существенному для данного договора условию - размеру пени. Ответчиком представлен договор № 23, подписанный им с протоколом разногласий и протокол разногласий к договору № 23 от 17.05.2010 г., из которого следует, что п. 14 договора в протоколе разногласий им исключен. Протокол разногласий истцом не подписан. Как пояснил представитель ответчика истец не возвратил в его адрес подписанный протокол разногласий и не представил возражений на него.

Представитель истца заявил возражение, ссылаясь на решение хозяйственного суда Гомельской области, по которому с ответчика по указанному договору взысканы пеня и проценты за пользование чужими денежными средствами. Следовательно, истец считает, что договор между сторонами заключен.

Представитель ответчика, приняв доводы истца, считает, что следует применять размер пени, предусмотренный в протоколе разногласий.

Представитель истца заявил, что протокол разногласий на предприятие не поступал, однако документов, подтверждающих данное утверждение, суду не представил.

Представитель ответчика пояснил, что протокол разногласий передан представителю истца вместе с договором, так как договор подписан с протоколом разногласий, о чем в договоре имеется отметка.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил: 25.03.2011 г. по ттн 1102914 и 23.06.2011 г. по ттн 0098156 истец отгрузил ответчику товар (тнп) соответственно на сумму 601511 руб. и 500367 руб.

В товарно-транспортных накладных в качестве основания отпуска товара указан договор № 23 от 17.05.2010 г.

Представленный сторонами договор № 23 от 17.05.2010 г. подписан покупателем (ответчиком) с протоколом разногласий.

Протокол разногласий изменял условия п. 10 договора (изменял размер пени) и исключал п. 14 договора (о начислении пени в размере 1% в случае просрочки свыше 30 календарных дней).

Доводы истца об обоснованности начисления пени в размере 1% судом отклонены по следующим основаниям:

Факт заключения договора установлен решением суда, однако договор № 23 заключен с протоколом разногласий.

Согласно статье 413 ГК Республики Беларусь ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. В данном случае, при заключении договора № 23, ответчик стал оферентом, а истец (бывший оферент) - акцептантом.

В соответствии со статьей 408 ГК РБ ответом о согласии на заключение договора могут быть признаны не только выраженный в письменной или иной форме ответ лица, которому адресована оферта, но и его действия по выполнению указанных в оферте существенных условий договора (в т.ч. отгрузка товара) и обязательно в сроки, установленные оферентом для акцепта.

В представленном протоколе разногласий к договору № 23 срок для акцепта не указан, срок действия договора определен сторонами до 31.12.2012 г.

В период действия договора истец произвел отгрузку товара, ссылаясь на договор № 23 от 17.05.2010 г. (с протоколом разногласий). Следовательно, зная о наличии протокола разногласий к договору № 23 (в договоре истца так же имеется отметка о заключении договора с протоколом разногласий), истец своими действиями акцептовал предложенную ответчиком оферту.

Представитель ответчика сумму основного долга в размере 1009242 руб. не оспорил. Указанная сумма подлежит взысканию на основании статей 290, 476, 483, 486 ГК Республики Беларусь.

За просрочку оплаты товара с ответчика на основании статей 311, 312 ГК Республики Беларусь, пункта 10 договора № 23 (с учетом протокола разногласий) подлежит взысканию пеня в размере 46789 руб. из расчета:

1. по ттн 1102914 на сумму 508875 руб.

- с 30.05. по 31.05.2011 г. - 508875 x 14% : 365 x 1д. = 195 руб.

- с 01.06. по 19.07.2011 г. - 508875 x 13% : 365 x 49д. = 8881 руб.

- с 20.07. по 24.11.2011 г. - 508875 x 12% : 365 x 127д. = 21247 руб.

- с 25.11. по 30.11.2011 г. - 508875 x 11% : 365 x 6д. = 920 руб.

2. по ттн 0098156 на сумму 500367 руб.

- с 28.08. по 24.11.2011 г. - 500367 x 12% : 365 x 89д. = 14641 руб.

- с 25.11. по 30.11.2011 г. - 500367 x 11% : 365 x 6д. = 905 руб.

Кроме того, согласно статье 366 ГК РБ с ответчика подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 42564 руб.

Период начисления пени и процентов представителем ответчика не оспорен.

При таких обстоятельствах, обоснованно, подтверждается материалами дела и подлежит удовлетворению в силу статей 290, 311, 312, 366, 476, 483, 486 Гражданского кодекса Республики Беларусь требование истца в размере 1098595 руб., в том числе, 1009242 руб. основного долга за промышленные товары, 46789 руб. пени за период с 30.05. по 30.11.2011 г. по ттн 1102914 и с 28.08. по 30.11.2011 г. поттн 0098156 и 42564 руб. процентов за те же периоды.

В остальной части иска истцу следует отказать [7].

Отсутствие законодательного регулирования механизма преддоговорного согласования условий договора предопределяет особенности правоприменения.

1. При несогласии с условиями контрагента, выражающемся посредством проставления на первоначальном договоре отметки о подписании его на иных условиях и направления надлежаще оформленного протокола разногласий, при отсутствии последующего согласования сторонами, договор должен признаваться незаключенным по ст. 402 ГК, поскольку сторонами не согласованы существенные условия такого договора.

2. Подписание договора и не проставление на нем отметки о подписании на иных условиях, при отсутствии доказательств, подтверждающих отправление такого акцепта на иных условиях первоначальному оференту, может повлечь признание договора заключенным в редакции первоначального оферента. При этом законодательно не определен круг надлежащих доказательств в подтверждение отправки. Полагаем, что такими доказательствами могут являться подпись контрагента при вручении письма лично либо уведомление о получении при направлении заказной корреспонденцией по почте.

3. Направление акцептантом протокола разногласий и совершение одновременно конклюдентных действий во исполнение договора (например, отправка товара покупателю) порождает правовую неопределенность, связанную с возможностью признания конклюдентных действий надлежащим акцептом. В силу п. 3 ст. 408 ГК, совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте. Таким образом, с одной стороны, имеет место надлежащий акцепт (отгрузка товара), с другой стороны, акцепт на иных условиях (проставление отметки и направление протокола разногласий).

С доктринальной точки зрения при наличии спора о применимой к отношениям сторон редакции договора, необходимо устанавливать временную очередность совершаемых действий: первоначально по времени были совершены конклюдентные действия, свидетельствующие о согласии акцептанта с предложенными условиями договора, либо направлен протокол разногласий, что рассматривается как акцепт на иных условиях.

С позиции правоприменения основанность решения на установлении очередности совершаемых действий можешь повлечь нарушение баланса интересов контрагентов по договору. Если акцептант сначала направил протокол разногласий, а впоследствии совершил отгрузку товара, то для контрагента-покупателя существует серьезный риск заключения договора на невыгодных для него условиях. Это обусловливается тем, что принятие товара покупателем будет также признано совершением конклюдентных действий во исполнение протокола разногласий, направленного поставщиком, а соответственно, согласием на предложенные в протоколе разногласий условия.

Кроме того, существует проблема и, так называемых, «уполномоченных лиц». Принятие товара, как правило, осуществляется работником предприятия, который не участвует в процессе заключения договора с контрагентом, в отличие от руководителя юридического лица, а лишь исполняет свои служебные обязанности по принятию товара. Судебная практика исходит из того, что сам факт принятия товара есть конклюдентные действия, которые, соответственно, признаются надлежащим акцептом. Полагаем, что такая позиция не является верной, так как при заключении договора конклюдентное действие должно совершаться лицом, уполномоченным выражать волю соответствующего субъекта на заключение договора и согласие с условиями такого договора.

Аналогичной по существу с проанализированной ситуацией является направление покупателем протокола разногласий и перечисление авансового платежа на счет контрагента. В данном случае принятие платежа осуществляется банком, который является «третьим лицом» во взаимоотношениях контрагентов и не может рассматриваться как уполномоченное на заключение договора лицо.

4. Правовая природа договора присоединения, с нашей точки зрения, предопределяет невозможность составления к нему протокола разногласий и обсуждение иных условий договора, что вытекает из ст. 398 ГК. Вместе с тем на практике такие случаи встречаются. Если сторона направила протокол разногласий к такому договору, тем самым становясь оферентом, а контрагент акцептовал присланный протокол разногласий, данные действия не признаются противоречащими законодательству и договор считается заключенным. Полагаем, что в таком случае договор перестает быть договором присоединения и к нему не могут быть соответственно применены нормы о таких договорах.

Таким образом, в настоящее время существует обширный круг ситуаций, разрешение которых вообще не регулируется действующим законодательством. С целью обеспечения единообразных подходов в правоприменительной деятельности, более эффективного и быстрого рассмотрения и разрешения судебных споров по определению действующей редакции заключенного договора предлагаем следующее:

1) на уровне постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь разъяснить способы и порядок оформления протокола разногласий; закрепить обязательность установления разграничения по времени совершаемых конклюдентных действий и направления протокола разногласий; определить значение такой характеристики конклюдентных действий как направленность воли стороны на заключение договора;

2) указывать в протоколе разногласий дату его составления, а также даты отправки и даты получения протокола контрагентом; а также фиксировать этапы преддоговорных отношений контрагентов посредством нумерация протоколов разногласий, что приведет, с нашей точки зрения, к общему сокращению дел по такой категории споров.

2.2 Процедурные особенности заключения договора

Договор состоит из таких структурных элементов, как [11, с. 15]:

- преамбула. В преамбуле указываются:

- вид договора (к примеру, договор мены);

- дата и место заключения договора. Следует иметь в виду, что дата договора может не совпадать с началом срока его действия;

- полные наименования сторон, при этом указываются фамилия, имя, отчество и должность каждой из сторон, вид документа, дающий данному лицу право на подписание договора, а также сокращенное название сторон по договору.

К примеру, при заключении договора купли-продажи преамбула оформляется следующим образом: «Общество с дополнительной ответственностью «А», в лице директора Орлова Петра Ивановича, действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем «Продавец», с одной стороны, и общество с ограниченной ответственностью «Б», в лице заместителя директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании доверенности от 01.01.2011 № 1234, именуемое в дальнейшем «Покупатель», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем»;

- существенные условия. К существенным условиям относятся условия, которые необходимо согласовать сторонам для заключения договора, а именно:

- предмет договора. Без указания предмета договора невозможно его заключение. К примеру, в договоре аренды транспортного средства необходимо указать, какое именно транспортное средство арендуется (его наименование, дата выпуска, тип кузова);

- права и обязанности сторон по договору;

- цена договора, в случае если договор является возмездным, а также порядок расчетов. В соответствии со ст. 394 ГК расчеты сторон при исполнении договора осуществляются по цене, установленной соглашением сторон с соблюдением законодательства. Расчеты между резидентами Республики Беларусь осуществляются в национальной валюте, если иное не предусмотрено законодательством.

- ответственность сторон по договору;

- порядок рассмотрения споров в случае их возникновения;

- диспозитивные нормы, т.е. условия, отменяющие или изменяющие обычные условия. Такие нормы не предусмотрены законом или иными актами законодательства применительно к конкретному виду договора, но стороны считают необходимым включить их в свой договор.

К примеру, в договоре купли-продажи указывается конкретный вид транспортного средства при доставке товара;

- срок действия договора, при этом срок указывается конкретно. Существует несколько вариантов указания срока действия договора:

1. Договор вступает в силу с момента его подписания (регистрации) и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

2. Договор вступает в силу с 01.01.2012 и действует до 31.12.2012.

3. Договор вступает в силу с момента его подписания (регистрации) и действует до 31.12.2012.

4. Договор вступает в силу с 01.01.2012 и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств [11, с. 15].

При этом окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности (ст. 395 ГК).

- количество экземпляров с указанием того, что договор имеет равную юридическую силу;

- адреса, банковские реквизиты и иные реквизиты сторон. Зачастую место нахождения субъекта хозяйствования не совпадает с местом его регистрации, поэтому целесообразнее в договоре указать оба адреса;

- подписи сторон. Подписи сторон удостоверяют факт заключения договора и должны принадлежать именно тем лицам, которые указаны в преамбуле договора. Субъекты хозяйствования скрепляют договор печатью.

Следует отметить, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством. В случае, если после заключения договора и до момента его прекращения принят акт законодательства, предусматривающий иные обязательные условия, чем те, которые действовали при его заключении, стороны обязаны привести условия соглашения в соответствие с законодательством.

На практике применяются определенные процедурные правила работы с договорами [11, с. 16]:

До заключения договора

До того как будет разработан и подписан договор, следует ответить на три важных вопроса:

1. Необходимо ли заключение данного договора с точки зрения долгосрочной перспективы?

2. Имеется ли уверенность в добросовестности контрагента?

3. Имеется ли уверенность в возможности исполнения данного договора в оговоренный срок и в установленном объеме?

Такие вопросы следует задавать при заключении каждого договора. Ответ на любой из них несет в себе потенциально иную проработку договорных положений: в части защиты от недобросовестного контрагента или минимизации санкций в случае ненадлежащего исполнения договорных обязательств либо незаключения договора в принципе.

Решение первого вопроса основано на экономическом аспекте сделки и связано с состоянием рынка на определенный момент времени. В рамках настоящего материала краткая рекомендация заключается в анализе как можно большего количества аналогичных сделок и выборе наиболее оптимальной из них.

К решению второго вопроса следует подходить с особой тщательностью при планировании долгосрочных отношений либо сделки со значительной стоимостью. При неуверенности в добросовестности контрагента следует обратиться к услугам профессионалов. Услуга по всесторонней проверке сделки носит название duediligence. Возможен также поиск информации о контрагенте на сайте хозяйственных судов Республики Беларусь (court.by).