История политических и правовых учений

Направление возникло в начале XЙX в. как реакция на либеральное воспевание капиталистских порядков.

Анри де Сен-Симон (1760-1825) являлся одним из основоположников критического утопического социализма.

Предполагал, что человечество закономерно развивается по восходящей линии, двигаясь к своему золотому веку. Делит общество на стадии, как и О.Конт.

Позитивная стадия устанавливает такой общественный строй, который сделает жизнь людей наиболее счастливой, предоставляя им максимум средств и возможностей для удовлетворения их потребностей. Власть должна перейти к ученым и промышленникам. Говорит, что изменения в экономике и политике вызываются к жизни изменением господствующих форм собственности. Необходим закон, устанавливающий форму правления.

Но основным двигателем прогресса человеческого общества является прогресс знаний и нравственности. Именно этот прогресс приводит к позитивной стадии, на которой человечество сможет организоваться в общество, наиболее выгодное для большинства. И для того, чтобы это общество построить, он предлагает ряд реформ, направленных на:

1) устранение наследственной знати;

2) облегчение положения крестьян.

После этого возможно взяться за перестройку полного режима без разрушения традиционных государственных правящих форм.

Основные предложения:

1. власть необходимо отнять у непроизводительных классов (феодалов, военных, землевладельцев, юристов), руководство политикой отдать в руки талантливых индустриалов (видных промышленников), но не людей из народа;

2. при передаче власти сохраняется институт монарха, правительства (министерства), представительные учреждения. Вся полнота светской власти должна сконцентрироваться во вновь созданном парламенте - Совете промышленников. Сформированный вслед за этим индустриализм должен превзойти буржуазный строй и превратить страну в единую централизованную управляемую промышленную ассоциацию. Ассоциация будет жить в соответствии с разумно составленным планом производственной деятельности.

Планомерная координация усилий индивидов, жесткая централизация и дисциплина дадут возможность максимально эффективно использовать производство на благо всей нации, оградят общество от бесполезных трат энергии и средств.

Эти же самые факторы делают излишними постановку в качестве целей - обеспечение свободы, гарантирование личных прав, поддержание справедливого порядка. Поэтому при системе индустриализма отпадает необходимость в обременительных институтах с их многочисленными учреждениями и должностями. Эта система до предела ограничит полную свободу, сведя ее к простому администрированию: управлению вещами и производственными процессами.

Наилучшей формой правления Сен-Симон считал «промышленную монархию», так как она способна обеспечить переход к промышленной системе, в которой место управления людьми займет система управления вещами.

Шарль Фурье (1772-1837) - великий французский социалист-утопист, стремившийся сформулировать законы развития человеческого общества, благодаря которым можно обосновать неизбежность установления социализма.

В основе его социальной теории лежит учение о природе человека и страстях, присущих ему.

Утверждал, что обнаружил аналогию четырех движений: материального, ограниченного, животного и социального, и выявил их основу - всеобщий закон тяготения и постижения.

В обществе этот закон действует посредством проявления человеческих страстей. Для того чтобы найти правильный путь исправления общества и обеспечить введение нового социального порядка, необходимо вскрыть, описать и классифицировать эти страсти. История сама ведет людей по этому пути. Период цивилизации завершает процесс детства человеческого общества и готовит необходимые материальные, духовные и культурные предпосылки для наступления гармоничного и счастливого существования людей.

Но в XЙX в. история двинулась вспять и прежние достижения человека начинают приносить ему вред.

Подвергает критике буржуазную общественную систему. Бедный класс лишен полной и социальной свободы. Государство является марионеткой в руках господствующего меньшинства. Права и свободы хоть и провозглашаются, но являются лишь пышными фразами. Такой политический строй - ненормальный.

Политические средства борьбы ни к чему не приведут. Такое положение изменится, если основу общества составят ассоциации - производственно-потребительские товарищества, в которые войдут представители различных социальных групп. Ячейкой такого строя является фаланга. В каждую из них входит примерно 1600 человек.

Предполагает, что сеть фаланг займет весь мир. Фаланги сохраняют частную собственность и, как результат, нравственное и имущественное неравенство. Но это не мешает новому обществу настолько уничтожить общественные богатства, чтобы люди могли жить дружно, свободно и не препятствовать друг другу. Первой заповедью существования фаланги является личная свобода каждого индивида. Центральная власть хоть и сохраняется, но во внутренние дела не вмешивается. Ш.Фурье считал политику и политическую деятельность занятием бесполезным, по этой причине проблемы государства волновали его мало.

Роберт Оуэн (1771-1852) - видный английский теоретик коммунизма, который стремился не только обосновать неизбежность установления «разумного общественного строя» взамен «дурной системы лжи, бедности и несчастья», но и практически реализовать свои взгляды.

Основу его взглядов составляет учение о характере человека. Человеческий характер формируется под влиянием внутренней природы человека и окружающей его среды. При этом окружающая среда играет главную роль. Подобным образом формируется характер целых классов.

Капиталистические отношения, сложившиеся к началу XЙX века, как внешние факторы, были отвергнуты за темноту и невежество масс, за господство духа алчности и невежества. Главным виновником всех социальных зол является частная собственность. Оуэн отрицает современные социально-экономические порядки; признает, что прогресс производства, рост крупной промышленности, как и широкое использование науки, техники, порождает необходимость увеличения высокой структуры общества. Именно капитализм должен совершить революцию в сознании людей. Выступая за революционные преобразования общественного строя, пытается избежать двух отрицательных явлений:

1. превращение революции в насильственный переворот;

2. совершение ее темными, невежественными людьми.

Революцию должны совершить определенные индивиды и группы людей, руководящиеся доброй волей и располагающие капиталами, необходимыми для основания капиталистских поселений. Такими людьми могут быть дворяне, монархи, землевладельцы.

Окончательный итог революционной деятельности видит в создании системы единения общественной собственности и кооперации - нового нравственного мира.

«Молекула» - «посёлок общности» (коммуна). Эти коммуны объединяются в федерации национального масштаба или державы, а в дальнейшем объединятся и в международном масштабе.

В течение нескольких лет на Земле начнет действовать один свод законов и один порядок правления.

10.7 Идеология анархизма

У истоков анархизма стоит немецкий философ Макс Штирнер (1806-1856). Основной труд: «Единственный и его собственность».

В реальности существует только один человек - эгоист или единственный. Окружающий мир, в том числе государство и право, порождены его сознанием. Социальные институты, или общее, препятствуют развертыванию индивидуальности единственного, мешают ему достигнуть личного блага.

Для освобождения единственного необходимо разрушить фантомы общего. Главным фантомом является государство, которое заставляет человека подчиняться своим законам, ограничивая его личную свободу. Любое государство ограничивает свободу человека, даже если с его согласия. Вместо государства предлагает создать временный союз эгоистов.

Французский анархист Пьер Жозеф Прудон (1809-1865) в своей работе «Что такое собственность?» (1840) выступал за уничтожение государства, отождествляя его с отношениями собственности, господства и подчинения, эксплуатации.

Исходным тезисом учения является положение: «Анархия - мать порядка».

Собственность - это кража. Осуждает крупную частную собственность, которая является основой эксплуатации человека человеком. Собственность является результатом труда, поэтому необходима для воспитания трудолюбия и чувства независимости.

Основная ценность - справедливость, за ее несоблюдение осуждает государство и право. Государство - это зло. Власть человека над человеком есть рабство. Государство вместе с религией - насилие, и роднят эти два явления авторитет и слепая вера. Государство - эксплуататор, а государственный аппарат - непроизводящий класс-паразит. Свобода человека возможна лишь при негосударственном строе (анархии). Федерация - анархия.

Анархия - общественный строй, основанный на самоуправлении каждого индивида, где свобода взаимная, но не ограниченная. Свобода есть не дочь порядка, а мать порядка. Управление - не внешняя функция, а функция каждого. В таком обществе устанавливается свобода людей вступать в различные отношения. При этом отношения основываются не на законах, а на договорах между людьми. Контроль за соблюдением осуществляют сами договаривающиеся стороны.

Основой социальной гармонии при анархии становится система взаимовыгодных обязательств. Переход к такому строю может осуществиться мирным путем.

Михаил Александрович Бакунин (1814-1876) - русский мыслитель, революционер, анархист, один из идеологов народничества. Свои идеи сформулировал в трудах «Государственность и анархия», «Кнуто-германская империя и социальная революция».

В своих трудах опирается на идеи социального прогресса. Говорит, что право является применимым как один из видов социальных норм и занимает низшую ступень в социальном управлении. Задача законодательства - упрочить и узаконить эксплуатацию трудящихся масс господствующими классами. Это положение противоречит человеческой свободе и справедливости. Законодательство возникает вместе с государством и вместе с ним исчезает. Переход к справедливому обществу возможен через революцию.

В результате - исчезнет государство, законодательство, эксплуатация, насилие над личностью, будет отменена частная собственность.

В будущем общество будет регулироваться свободными соглашениями, которые основываются не на принуждении, а на свободном соглашении между людьми, взаимном признании и уважении друг друга.

После упразднения государства людей будет связывать не политическая власть, а добровольный договор свободных личностей. Конечным итогом будет объединение всех во всемирную Федерацию, где собственность будет основываться на труде, а земля и орудия труда будут достоянием производительных союзов.

11. Западноевропейская политическая мысль второй половины XIX века

11.1 Юридический позитивизм учения Джона Остина

Юридический позитивизм основан на философском позитивизме первой половины XIX века. Одним из первых представителей юридического позитивизма является Джон Остин (1790-1859).

Его труд - «Лекции о юриспруденции или философия позитивистского права». Первым вопросом в курсе лекций был «что есть предмет юриспруденции?». Для того чтобы выделить предмет, он разграничивает этику (область суждений, оценок, понятие добра и зла), науку о законотворчестве (включает представление о том, каким должно быть право) и науку о праве - юриспруденцию, которая имеет дело с законами права в собственном смысле слова, без рассмотрения того, хороши они или плохи.

Право - это приказ власти, обращённый к исполняющему обязанности для выполнения их под угрозой применения санкции.

Право - это повеление суверена. Источником права является суверенная власть, которая в своей деятельности ничем не связана, но действует в рамках религии, морали и согласия подданных.

Именно привычка повиновения власти является важнейшей гарантией нормального функционирования государства и права.

Норма права - это правило, установленное одним разумным существом для руководства другим разумным существом, над которым установлена власть, т.е. нормой является приказ суверена, снабжённый санкцией. Кроме того, есть законы, установленные Богом. Только эти две категории законов являются правом.

Существует нормативное регулирование, которое нельзя назвать правовым. Такое регулирование осуществляется посредством правил, установленных общественным мнением. Это нормы международного права, то есть правила моды, этикета и чести.

11.2 Рудольф Иеринг о государстве и праве

Рудольф фон Иеринг (1818-1892) - германский правовед, считается предшественником социологической юриспруденции. Его теория - юриспруденция интересов. Известность Рудольфу Иерингу принесли такие труды как «Борьба за право», «Цель в праве», «Дух римского права на различных ступенях его развития».

Р.Иеринг считает, что объектом правоведения являются различные жизни и интересы людей. Он стремится дать социологическое объяснение государству и праву, разрабатывает собственную методологию познания права.

Р.Иеринг основное значение придаёт анализу эмпирического материала, конкретных жизненных фактов. Исследуя их в историческом и социальном измерении, говорит о том, что право подобно организму, ему свойственны все качества природных организмов, в том числе наличие конкретных целей. Цель является правообразующим фактором.

Общество - царство целей, и основная его характеристика - не причинность, а целесообразность. Все люди действуют, потому что есть цель в будущем. В основе целесообразности лежит интерес, стремление к получению выгоды, достижение блага.

У каждого индивида есть свои интересы, отличные от других, и общество должно их согласовывать. Общество должно стать ареной совместного поведения людей, объединённых общими целями.

По мнению Иеринга, для того чтобы субъект не допустил эксцесса, необходимо внешнее принуждение. Для этого и существует государство и право.

Право - это система социальных целей, гарантированных государством.

Государство как организация социального принуждения обладает специальным аппаратом, характеризуется отношениями власти и подчинения, публичным характером государственной власти, публичным характером права и суверенностью.

Иеринг говорит о том, что право есть разумная политика власти, право без власти - пустой звук, лишённый всякой реальности, ибо только власть проводит в жизнь нормы права. Государство не должно подчиняться законам, которые оно создаёт, потому что изначально право создаётся для того, чтобы ограничить чрезмерные частные притязания, поэтому оно имеет одностороннюю принудительную силу. Такое положение характерно для первоначальных и деспотических государств.

Для того чтобы обрести прочность и сохранить себя, власть вынуждена подчиняться праву. Только в этом случае государство приобретает прочность. Государство должно себя самоограничивать для того, чтобы защитить всеобщий интерес.

Право в полном смысле слова есть двусторонне обязательная сила закона, подчинение государственной власти издаваемым ею законам.

Как полагает Иеринг, право не всегда выражало интересы общества, оно развивалось в борьбе классов и сословий, которые стремились закрепить в праве свои интересы. Эта борьба с развитием общества постоянно меняет свой характер и ведётся уже не за установление в праве интересов, а за обеспечение и поддержание в обществе твёрдого порядка, за претворение в жизнь действительного права.

Рудольф Иеринг выделяет:

- объективное право - совокупность применяемых государством правовых принципов, законодательный распорядок жизни;

- субъективное право - конкретное воплощение абстрактного правила в конкретном правомочии личности.

Субъективное право не существует без объективного и наоборот.

«В моём праве нарушается, попирается право вообще, в нём оно утверждается, защищается и восстанавливается». Отсюда - обязанность каждого бороться против беззакония и произвола: «Каждый есть прирождённый борец за право интересов общества».

11.3 Органическая теория государства Герберта Спенсера

Герберт Спенсер (1820-1903) - английский философ, один из представителей позитивной теории. Одним из его трудов являются «Принципы социологии».

Для изучения социальных явлений он предлагает использовать в социологии аналогии и термины из биологии.

Г.Спенсер рассматривает человеческое общество как единый организм, а не сумму индивидов. Полагает, что на общество действуют такие природные законы как законы эволюции. В жизни общества процессы роста и усложнения его структуры и функций происходят в виде:

- увеличения объёма;

- усиления дифференциации;

- возрастания интеграции.

Спенсер выделяет две стадии развития государства:

1 стадия - государства военные (хищнические);

2 стадия - тип промышленный.

1 стадия. Характеризуется поглощением личности интересами государства. Главная цель - самосохранение общества, а не защита каждого индивида. Жизнедеятельность подчинена военным нуждам, личные цели индивида не учитываются, а права даруются как поощрение. Индивид - собственность государства.

Характерные черты:

- тотальная регламентация;

- управление с помощью насилия.

В таком государстве общество - это распущенное по домам войско.

Военный тип стремится производить всё собственными силами. Развитие и усложнение хозяйственной деятельности приводит к переходу на новую ступень развития - к промышленному типу.

2 стадия. Для промышленного типа государства характерно: существование обязательного договора; социальный контроль сводится к запрещению; развитие промышленности и торговли; неприкосновенность личности; охрана собственности; равенство всех перед законом.

Основная задача государства - охрана прав и интересов каждого гражданина. По Спенсеру, такая всемерная забота о благосостоянии граждан является не только ненужной, но и вредной. Каждый индивид обязан заботиться сам о себе. Если государство вмешивается в этот процесс (процесс естественного отбора), то это приводит к снижению морального и интеллектуального уровня людей.

Спенсер был противником социализма. Социализм - это враг свободы. Он приведёт только к расширению сферы принуждения.

11.4 Политические взгляды Фридриха Ницше

Фридрих Вильгельм Ницше (1844-1900). Его политические и правовые взгляды освещаются в работах «Так говорил Заратустра», «По ту сторону добра и зла», «Воля к власти» и др.

Основную проблему его произведений составляет соотношение добра и зла, морали, права и поиск идеального социального строя.

По Ницше, человеком во всех его действиях движет воля к власти, основной человеческий инстинкт.

Ницше выделяет 2 вида морали:

1. мораль господ;

2. мораль рабов.

Отличие между ними заключается в том, что рабы ищут, как правило, сиюминутного наслаждения, мораль рабов - весьма относительна. Рабы созданы для того, чтобы подчиняться. Этой морали противопоставляется мораль господ. Ницше связывает её с нравственным идеалом, идеалом сверхчеловека, к которому должны стремиться люди. Сверхчеловек будет настолько отличаться от людей, что его можно рассматривать как особый биологический вид; ему присуща - глубокая индивидуальность, умеренность, власть над своими страстями, разумное планирование жизни. Все эти качества он связывает с волей к власти. Здесь он понимает её как искусство жизни, в которой человек учится управлять самим собой. Воля и власть приводят к борьбе. Следствие борьбы - возникновение государства - мудрой организации защиты индивидов друг от друга.

Ницше рассматривает государство как абстрактный принцип:

I. некая необходимость, которая дисциплинирует людей;

- поддерживает и развивает культуру;

- даёт нации жизненные силы.

II. Реализуется принцип строгой иерархии, в которой государственная власть будет предоставляться людям в силу их выдающихся духовных качеств.

Ницше пропагандирует аристократический кастовый строй. Объясняет деление людей на типы по их биологическим особенностям.

Ницше выделяет следующие типы людей:

I. - гении (обладают высочайшими качествами);

II. - исполнители воли гения (их правая рука и лучшие ученики - это стражи порядка и права: царь, воины, судьи и др. блюстители закона);

III. - прочая масса посредственных людей.

В то же время, Ницше рассматривает государство как насилие над личностью. Если государство не выполняет своих целей и извращает их, оно становится смертью народа. Главный признак упадка государства - господство толпы или массы. Толпа - ничем не примечательные личности, живущие по морали рабов; демократия - это упадок цивилизации.

Ницше выделяет 2 типа государства:

- аристократический;

- демократический (упаднический).

В соответствии с выделением двух типов государств выделяет два типа права. В основе каждого из них лежит стремление к утверждению существующих основ власти. С одной стороны - право может обеспечить естественную иерархию общества и господство благородных творческих личностей, с другой - может послужить интересам массы.

Право есть нечто вторичное, производное от воли к власти, результат войны и победы.

Ницше исследует типы права и государства. Наилучшим видом организации общества считает Римскую империю. Высоко оценивает императорскую Россию - образец совершенной политики - теория Макиавелли.

Утверждает, что к началу XX века прошло время мелкой политики. Утверждал, что XX век - век борьбы за мировое господство.

Ницше был убеждённым антисоциалистом. Утверждение социализма он допускал в качестве эксперимента.

11.5 Дуалистическая теория государства и права Георга Еллинека

Георг Еллинек (1851-1911) - немецкий государствовед, представитель либерализма. Попытался соединить социологическое и юридическое понимание государства. Свои взгляды по данному вопросу изложил в труде «Общее учение о государстве». Учение базируется на различных методах. Рассматривает различные стороны государства и права.

Различие между социологическим и юридическим понятием государства и права разделяет фактическую конституцию (реальное общественное отношение) и конституцию писаную (формальную).

Право, по Еллинеку, является компромиссом в различных интересах, которые противоречат друг другу.

Рассматривая власть и право в социальном аспекте, Еллинек говорит, что они должны исследоваться с психологической точки зрения. Общество - совокупность психологических связей между индивидами, которые проявляются во внешнем мире.

Рассматривая право в социальном аспекте, он говорит, что действие права, его положительность (формальность) основаны на убеждённости народа в его функционированности. На этой основе строится весь правопорядок. Право есть функция человеческого общения, и опирается оно на чисто психологические элементы. Право может появиться только в организованных общественных союзах и является одной из важнейших сторон государства.

С психологической точки зрения Еллинек рассматривает и государственную власть. Она заключается в соотношении воль властвующих и подвластных. «Власть, которой повелевают, но которой не подчиняются, теряет свой господствующий характер». Власть основывается на повиновении подданных. Повиновение обеспечивается:

- фактическими отношениями;

- их психологическим признанием.

Именно нормативное создание делает власть прочной.

Еллинек стоит на либеральных позициях и придаёт большое значение индивидуальной свободе, независимо от внешнего вмешательства. Поскольку права и свободы создаются объективным правом и исходят от государства, «необходимо доказать связанность государства с этим самым правом». Он объясняет обязательность права для государственных органов с юридической точки зрения. Деятельность для государства есть сама государственная деятельность. Но если воля государственного органа - это воля самого государства, то любой, даже противоречащий акт государственного органа, должен считаться правомерным.

Еллинек опирается на социальное понятие государства и права и господствующее социальное мировоззрение. «Вся наша современная культура основана на убеждении, что власть государства имеет свои границы и что граждане - это не государственные рабы».

Еллинек рассматривает идею социального прогресса, говоря о том, что одним из его достижений является институт парламентаризма. Говорит, что в государстве с представительской формой правления народ как единый элемент является активным членом государства, коллегиальным государственным органом.

Как подчёркивает Еллинек, необходимо устанавливать независимость депутатов от избирателей. Народ влияет на ход избирательных дел через избирательное право. Депутат по закону находится под фактическим контролем избирателей, хотя и не обязан отчитываться перед ними.

Кроме того, Еллинек утверждает, что Парламент, воля которого расходится с волей народа, не может долго оставаться у власти.

12. Политические и правовые учения Западной Европы XX веке

12.1 Современные теории естественного права. Неотомизм Жана Маритена

Современные теории естественного права, в противоположность доктринам прошлого, рассматривают человека с точки зрения его социальных связей и включают в перечень естественных прав не только неотъемлемые права человека, но и широкий перечень социальных, культурных и политических прав. Новые естественные правовые теории тесно связаны с доктринами социального государства и плюралистической демократии.

Естественное право в современных концепциях представляется как право с «изменяющимся содержанием» (термин ввёл Рудольф Штаммлер). На него влияет истинное правосознание, нравственные и духовные ценности конкретного общества или народа. Это возрождённое естественное право, изучение которого основано на новой методологической базе, в противовес позитивистским теориям естественного права.

Одним из направлений естественного права является неотомизм, который выводит естественное право из универсального божественного порядка. К неотомистам относятся Катрайн, Месснер, Маритен, являющиеся последователями взглядов Фомы Аквинского.

Жан Маритен (1882-1973) развивал персоналистскую концепцию естественного права, являлся послом Франции в Ватикане. Свои идеи изложил в трудах: «Интегральный гуманизм», «Права человека и естественный закон», «Человек и государство».

«Философия прав человека» Ж. Маритена стала одним из источников Всеобщей декларации прав человека (1948 г.). В своей теории он соединяет представления о божественном происхождении государства и права с положениями современной науки, принципами историзма, культурного развития и социальной обусловленности политики.

Проводит различия между первопричиной общественных институтов (основа - воля Бога) и реальной детерминацией происходящих в обществе процессов.

Источником естественного закона является Бог. Он обладает абсолютным суверенитетом над своими созданиями и не несёт перед ними моральных обязанностей. Естественный закон - это установленные божественным разумом абсолютные нормы права и долга.

Бог есть первый принцип естественного права. Человек имеет естественные права и способен осознать их в силу своей сопричастности с божественным разумом.

Личность обладает абсолютным достоинством. Верующие полнее и лучше ощущают всю глубину естественного права. Хранителем является католическая церковь.

Ж.Маритен предложил классификацию прав человека по их значимости для нормального человеческого существования.

Первую группу составили фундаментальные права личности (право на жизнь и личную свободу, право частной собственности и др.).

Вторую группу образуют политические права (их перечень определяется законодательством страны: это право народа устанавливать конституцию государства и определять форму правления, равенство граждан перед законом и судом и др.).

Третья группа включает социальные права человека - права трудящегося (право на труд, право объединения в профсоюзы и др.).

12.2 Нормативистский позитивизм Ганса Кельзена

Ганс Кельзен (1881-1973) занимался общей теорией права, конституционным правом, международным правом. Г.Кельзен - автор более 600 работ, среди которых наиболее известна «Чистая теория права» (1934). Эта теория - доктрина, из которой устранены все чуждые юридической науке элементы. Чистая теория права должна заниматься специфическим (нормативным) содержанием права. Положение исходит из философии неокантианцев, которые разделяли науку о сущем и науку о должном:

1 группа (наука о сущем) включает естественные науки, историю, социологию и другие науки, которые изучают природу и общественную жизнь с точки зрения причинно-следственной связи;

2 группу (науку о должном) образуют этика и юриспруденция. Они исследуют нормативно обусловленные отношения между людьми, механизмы и способы социальной регламентации их поведения.

1 группа - основной принцип - принцип объективной причинности;

2 группа - принцип вменения.

Нормативисты исследуют право с его внутренней стороны, в его специфическом нормативном содержании, избегая идеологических оценок.

Наука о государстве и праве должна быть деидеологизирована, так как она должна носить объективный характер.

Право - совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке, оно возникает раньше государства.

Ещё в первобытную эпоху общество разрешило использовать людям принуждение в одних случаях, запретив его использование в других, а также закрепило монополию применения силы. Это правовое сообщество перерастает в государство, где функция принуждения осуществляется централизованным путём - специально созданными для этого органами.

Г.Кельзен даёт определение, в котором право является совокупностью государственных правопорядков децентрализованного международного права. В национальной системе права нормы согласованы друг с другом и составляют иерархию (ступенчатая концепция права). В соответствии с этим внутригосударственное право - замкнутая регулятивная система, где каждая норма обладает обязательностью, потому что она соответствует норме высокой ступени.

Источник единства системы - основная норма. Это некое логическое понятие, мысленное допущение, которое даётся нашим сознанием для обоснования всего государственного правопорядка в целом. Основная норма непосредственно связана с конституцией, принятой в государстве, и может быть представлена в виде следующего высказывания: «Должно поступать так, как предписывает конституция».

Г.Кельзен представляет право в виде строгой иерархии норм, в которой низшие нормы вытекают из высших.

Высшая ступень - это конституция, которая черпает свою обязательность непосредственно в основной норме.

Следующая ступень в иерархии норм - законы и общие нормы. Они устанавливаются в указах, распоряжениях или обычаях.

Низшая ступень - это индивидуальные нормы. Это судебные и административные нормы для решения дел.

Законность всей иерархии норм основывается на легитимности действующего Правительства.

Применение права есть и создание права.

Государство как организация принуждения идентична правопорядку. Любое государство, в том числе авторитарное, есть государственный правопорядок, и является правовым.

Основными элементами государства, по Г.Кельзену, являются население, территория и государственная власть.

Г.Кельзен подразделял государства на демократические и недемократические. Демократия по своей сути предполагает уважение чужих интересов, а также защиту прав меньшинств. Принцип - дух свободы; свобода выбора, мнений, взглядов и убеждений; принцип терпимости и свобода науки.

Г.Кельзен выдвинул проект установления мирового правопорядка, который будет базироваться на добровольном подчинении суверенных государств органам международной юрисдикции.

12.3 Социологическая юриспруденция Роско Паунд

Зарождается в конце XЙX в. на основе философии прагматизма. Роско Паунд (1870-1964) - американский правовед, являлся одним из ведущих теоретиков школы «социологической юриспруденции».

Свои идеи изложил в следующих работах: «Юриспруденция» (1959);»Идеальный элемент в праве»;»Социальный контроль посредством права».

Право рассматривается как форма социального контроля, наряду с религией и моралью. При изучении его необходимо изучать сами общественные отношения, поэтому юристу для правильного применения права нужно ориентироваться в смежных дисциплинах, таких как социология, экономика, этика, политология.

Основная цель права - разрешение конфликтов в индустриальном обществе.

Исходя из того, что право - социальный регулятор, право в современной юридической науке используется в трех смыслах:

1. Право - это правовой порядок, то есть совокупность регулируемых общественных отношений.

2. Право - это официальные источники, которые используются судами и административными органами для принятия решений по конкретному делу.

3. Право - сам судебный и административный процесс.

Если свести эти определения воедино, то право можно понимать как «высокоспециализированную форму социального контроля, осуществляемого на основе властных предписаний в рамках судебного и административного процесса».

Изучая право, необходимо обращать внимание на его цели. Право должно быть целесообразным, так как оно связывает социальные идеалы с интересами и субъективными устремлениями участников общественных отношений.

Право - средство реализации социально значимых целей.

Назначение права состоит в улаживании социальных конфликтов и достижении цивилизованных отношений между людьми. Деятельность по установлению правового порядка - это «социальная инженерия».

Р.Паунд выступает за расширение полномочий судей при разрешении определенных споров. Однако принцип свободного усмотрения судей недопустим в делах, касающихся вопросов собственности и имущественных споров.

12.4 Американская реалистическая школа права (Карл Ллевеллин, Фрэнк)

Родоначальником правового реализма был американский юрист, один из разработчиков Единого торгового Кодекса США Карл Ллевеллин (1893-1962).

В 1930 году им были опубликованы лекции «Куст ежевики» и работа «Судебные решения и материалы по делам о купле-продаже», где были сформулированы положения доктрины правового реализма.

Основной вопрос - соотношение предписаний и правоприменительной практики. Для проникновения в природу права недостаточно лишь исследовать правовые нормы, законы и процедуры. Главное, выявить, каким образом право воздействует на поведение людей. Для этого нужно установить связь между нормой права и тем, какими должны быть нормы, формулируемые в законодательном акте или судебном постановлении. Костяк правовой системы образует практика.

В условиях современного общества, считал Ллевеллин, на первый план выдвигаются вопросы о том, «как, насколько и в каком направлении расходятся между собой принятая норма и практика вынесения решений».

Право, по К.Ллевеллину, это то, что фактически делается судами и государственными чиновниками в сфере правоприменения.

К.Ллевеллин отрицает нормативную природу права, так как нормативность чужда действующему праву. Любую попытку приписать правоотношениям нормативный характер он считал искусственной конструкцией. Он противопоставлял норму права изменчивости реальной жизни.

Судья при разрешении конфликта опирается на собственную интуицию. Затем судья делает умозаключения; потом может дать ссылки на статьи законов и прецедентов.

К.Ллевеллин приходит к отрицанию принципа законности.

Не менее важную роль в создании реалистической теории права сыграл другой американской адвокат, правовед Джером Фрэнк (1889-1957), который написал работу «Право и современное сознание».

Право - совокупность индивидуальных властных предписаний, принимаемых компетентными органами для разрешения конкретных дел.

Действительное право нельзя установить на основе закона или вывести из какой-либо другой нормы. Общие положения не решают конкретных случаев. Никто не может знать «реальное» право до тех пор, пока не последует само решение, вытекающее из данного дела и конкретной ситуации. Действительность права обеспечивается не юридической формой, а его применением к конкретному делу. Правовые нормы, по его мнению, не действуют сами по себе. Нормы права содержат определенные ориентиры политики государства, но они не порождают у индивида субъективных прав до тех пор, пока не будут применены в решении по конкретному делу.

Фрэнк отрицал нормативный характер права.

Норма права - это фикция, иллюзия, она не в состоянии охватить реальную жизненную ситуацию, поэтому всякий раз суд заново создает право, не связывая себя законом или прежним решением.

Судья решает дело на основе интуиции, эмоциональных побуждений, чувств, симпатии и антипатии, различных биологических импульсов, предрассудков, настроения и других иррациональных подсознательных факторов. Ссылка на норму - это дань мифологическим пережиткам о праве как стабильной нормативной системе, и делается она уже после того, как решение созрело в сознании судьи.

12.5 Теория элит

Одним из основателей элитологии является итальянский социолог Вильфредо Парето (1848-1923). Он изложил свою концепцию в трехтомном «Трактате по общей социологии» (1916).

Общество можно разделить на два слоя или страты: высшую страту управляющих или правящих и низшую страту управляемых.

Элита сходна с аристократией (или властью лучших), или с меритократией (властью достойных).

Выделяет два подвида элиты:

1. элита львов;

2. элита лис.

Таким образом, усложняется привычное деление классов, и в высшем слое также проводится разделение на правящую и неправящую элиту.

Правящая элита - это те, кто прямо или косвенно влияют на правительственную политику. Возникновение элиты связывают с психическими особенностями человека, с наличием у него неких иррациональных остатков (инстинктов). Инстинкты людьми не осознаются и тщательно скрываются под различными предлогами: общего блага, социального интереса и т.д. В конечном итоге, любая элита успокаивается, морально разлагается и теряет власть. На смену приходит новая элита, при этом старая не уступает свои позиции, и смена власти происходит путём переворота, что в целом для общества полезно.

Гаэтано Моска (1858-1941) - выдающийся итальянский политолог, один из основателей элитологии, профессор Туринского и Римского университетов. Главная заслуга Моски - вычленение элиты как специального объекта исследования, анализ ее структуры, законов функционирования, прихода к власти, причин вырождения и упадка, смены ее контрэлитой.

Считал, что любое общество подразделяется на правящее меньшинство -- «политический класс» (элиту) и подвластное ему большинство. Правящий класс осуществляет все политические функции, монополизируя власть и пользуясь всеми её преимуществами. Большинство населения реализует его волю и обеспечивает его материально. Правящий класс отличает материальное и моральное превосходство над управляемым большинством. Для различных обществ характерно преобладание либо аристократической тенденции, заключающейся в стремлении его членов передать свои привилегии по наследству, либо демократической, в соответствии с которой происходит обновление состава правящего класса.

Опасность для элит - стремление превратиться в наследственную, закрытую, обособленную группу, что неминуемо ведёт к её вырождению и замене в результате конфликта с контрэлитой, к социально-политическим изменениям.

Качества, которыми должны обладать представители элиты, по мнению Гаэтано Моска:

1. способность к управлению людьми;

2. организаторская способность;

3. преимущество, выделяющее этот класс по отношению к другим классам -- моральное, материальное и интеллектуальное превосходство.

Согласно теории Г.Моска во всех человеческих обществах, достигших определённого уровня развития культуры, политическое руководство, которое включает административное, военное, религиозное и моральное управление, осуществляется постоянно особым организованным меньшинством, политическим классом.

12.6 Теория бюрократии Макса Вебера

Немецкий социолог Макс Вебер (1864-1920) рассматривал бюрократию как особенность не только Западных обществ. Египет периода Нового царства, Китайская империя, Римская католическая церковь, европейские государства - все они имели свою бюрократию.

Современная бюрократия является рациональной и наиболее эффективной системой государственной организации, поскольку основана на строгом разделении обязанностей, профессионализме и дисциплине. Бюрократия - «власть конторских служащих». По Веберу, бюрократия базируется на строгих правилах поведения (законом регулируемых и контролируемых).

Для идеального типа бюрократии характерны:

1. существование особых служб, строго определённых в законах и правилах;

2. защита прав и интересов служащих, их статуса (несменяемость судей, гарантированное продвижение по службе и пенсия за выслугу лет у чиновников и т.п.);

3. чёткая иерархия выполнения исполнительных и распорядительных функций;

4. подбор кадров на конкурсной основе;

5. полное отделение выполняемых функций от личностных качеств, так как чиновник не может быть собственником своей должности;

6. оплата труда работников в соответствии с рангом;

7. разделение труда, обусловленное правилами и законами;

М.Вебер выделяет типологию власти, то есть концепцию идеальных типов власти:

1. патриархальная (власть главы рода, племени);

2. харизматическая. Харизматическое лидерство отличается тем, что правителя наделяют некими качествами. Особенно типична такая власть для стран с культом личности.

3. рационально-легитимная. Несущая конструкция - профессиональная бюрократия.

По Веберу, бюрократия базируется на строгих, рациональных правилах поведения (законом регулируемых и контролируемых).

В будущем М.Вебер прогнозировал тотальную бюрократизацию общей и государственной деятельности, поэтому на смену капитализму придёт не социализм, а полностью бюрократизированное общество.

12.7 Политические и правовые идеи солидаризма и институционализма

Концепция солидаризма была сформулирована Леоном Дюги (1859-1928), французским юристом, специализировавшемся на публичном праве.

Он говорил, что главным в обществе является солидарность, поэтому классовая борьба является неэффективной.

Каждый класс играет в обществе свою конкретную роль и выполняет особую миссию солидарности. Именно сотрудничество классов поможет преодолеть теневые стороны капитализма.

Факт наличия социальной солидарности осознаётся капиталистическим индивидуумом и порождает норму социальной солидарности как основу солидарности.

Юридические нормы возникают в обществе спонтанно. Задача законодателя - уловить норму и зафиксировать её.

Для того чтобы прийти к солидарности, необходимо, чтобы частная собственность действовала в общественных интересах и понималась как социальная обязанность. Собственник действует не столько в своих интересах, сколько в интересах общества. Задача государства - следить за этим. Государство - союз синдикатов, который объединяет людей по профессиональным интересам.

Теорию институционализма наиболее успешно разрабатывал французский правовед, декан факультета Тулузского университета Морис Ориу (1856-1929).

Согласно М.Ориу общество есть совокупность множества социальных институтов, таких как партии, корпорации, профсоюзы, церкви и т.д. Социальные механизмы представляют собой организации, или институты, включающие в себя людей, а также идею, идеал, принцип. Изначально тот или иной круг лиц образуют организацию, институтом она становится тогда, когда входящие в круг индивиды проникаются сознанием своего единства. В каждом институте создаётся норма. Любая социальная норма, которая получила признание в институте и реализовала себя, выступает как норма права.

Право - есть действующий порядок отношений или корпоративный правопорядок.

Государство реализует идеи покровительства гражданского общества нации, защиты частной собственности как сферы свободы индивидов.

М.Ориу выделял два типа институтов:

1. корпоративные (торговые общества, ассоциации, государство, профсоюзы, церковь);

2. вещные (правовые нормы).

Государство должно обеспечивать достижение социального и экономического равновесия, направлять и контролировать экономическую жизнь общества.

12.8 Политическая доктрина национал-социализма (фашизма)

Фашизм зародился в 1919 году в Италии и выражал интересы реакционных слоёв буржуазии.

В работе «Доктрина фашизма» (1932) основатель и вождь итальянского фашистского государства Бенито Муссолини (1883-1945) писал, что нация - это «высшая личность», государство - «неизменное сознание и дух нации», а фашистское государство - «высшая и самая мощная форма личности».

Основные идеи фашизма:

1. идея расового неравенства, превосходство одной расы над другой;

2. идея классовой гармонии, идея корпоративности, теория природного сообщества;

3. идея вождизма (фюрерства);

4. принцип всевластия геополитики, борьба за жизненное пространство.

Особенности фашизма:

1. тоталитарная политическая власть;

2. применение крайних мер подавления демократических прав и свобод;

3. применение государственных монополистических методов регулирования экономики;

4. тотальный контроль над общественной и личной жизнью.

Особенности национал- социализма:

1. идеализация биологических законов;

2. попытка перенести на общество природное право «сильного»;

3. одни рождены повелевать, другие - подчиняться;

4. восхваляется война как средство сплочения нации;

5. оправдывается империализм как завоевание жизненного пространства для перенаселённой страны;

6. проявляется принцип вождизма в Германии;

7. немцы оперировали идеей заговора;

8. неравенство рас непреодолимо и эти идеи выражены в книге Гитлера.

Особенности итальянского фашизма:

1. идея создания Великой Римской империи;

2. имитировали режим цезарей и порядки язычества;

3. идея создания корпоративного государства.

Размещено на Allbest.ru