Особенности уголовно-правовой квалификации изнасилования

Таким образом, для физического и психического насилия характерны следующие моменты:

· во-первых, оно осуществляется с целью совершения полового сношения, является средством подавления воли жертвы. По этой причине оно причиняется лишь умышленно.

· во-вторых, насилие применяется для предотвращения возможного или преодоления существующего сопротивления потерпевшей.

· в-третьих, насильственные действия или угроза ставят женщину в безвыходное положение. В ряде случаев она может не оказывать сопротивления, сознавая его опасность или бесполезность. Однако это отнюдь не свидетельствует о ее согласии вступить в половую связь, а есть лишь вынужденная уступка преступнику с целью самосохранения. Таким образом, для изнасилования характерно наличие непреодолимого физического или психического принуждения.

· в-четвертых, насилие применяется к самой потерпевшей или, в отдельных случаях, к ее близким.

При квалификации изнасилования «оценка насилия должна проводиться не по одному какому-либо признаку, а в их совокупности» [42, с.172]. В случае применения виновным угрозы следует учитывать ее реальность. Возможность осуществления угрозы, ее опасность вытекает из личности посягающего, его внешних данных, наличия у него орудий (нож, бритва, топор, удавка и пр.), его предшествующих действий и других объективных признаков. Но и этого не достаточно для окончательного вывода. Обязательно должны учитываться и субъективные признаки - сознавала ли потерпевшая реальную возможность осуществления угрозы. Отсутствие объективного и субъективного момента означает, что угроза не была реальной. В этом случае содеянное не будет образовывать изнасилование.

Не может рассматриваться как изнасилование - так называемое, обольщение, т. е. склонение женщины к половой связи путем различных обманных действий. Поэтому, как разъяснил Пленум Верховного Суда Республики Беларусь в Постановлении «О судебной практике по делам об изнасиловании» от 16 декабря 1994 г., «действия лица, добившегося согласия потерпевшей на совершение полового акта путем злоупотребления доверием (например, заведомо ложное обещание вступить с ней в брак), не могут рассматриваться как изнасилование» [3].

Данное положение можно обосновать тем фактом, что, как такового, подавления воли женщины путем физического насилия, угрозы его применения или использования беспомощного состояния жертвы на деле не существует. «Такого рода обман не приводит женщину в беспомощное состояние и не лишает ее возможности свободно определять свою половую жизнь» [5, с.384].

Согласно п.4 Постановления Пленума Верховного Суда №9 от 16 декабря 1994 г., изнасилование следует признавать совершенным с использованием беспомощного состояния потерпевшей в тех случаях, когда она в силу своего физического или психического состояния (физические недостатки, расстройство душевной деятельности, иное болезненное либо бессознательное состояние и т.п.) не могла понимать характера и значения совершаемых с нею действий, или не могла оказать сопротивления виновному и последний, вступая в половое сношение, сознавал, что потерпевшая находится в таком состоянии. Т.е., беспомощное состояние потерпевшей может вызываться физическими или психическими причинами.

Например, беспомощное состояние налицо в случаях вступления в половое сношение с женщиной, находящейся, например, в болезненном состоянии, с высокой температурой тела, истощенной в результате перенесенной операции и т. д. В этих случаях женщина, хотя и правильно понимает характер совершаемых с нею действий насильника, но лишена физической возможности оказать ему необходимое сопротивление.

Психическое заболевание бывает хроническим или временным, выступает в виде слабоумия или иного болезненного состояния психики. Следует отметить, что по ст. 166 УК наказуемо половое сношение с психически больной не вообще, а лишь когда потерпевшая не отдает отчет в своих действиях или не руководит ими. В этом состоянии ее согласие не имеет юридического значения и не исключает ответственности насильника. Но при условии, что он знает о душевной болезни женщины. Если обвиняемый не знал о болезни и не применял насилие, то его действия не могут квалифицироваться по ст. 166 УК.

Возможны случаи, когда робкие, неопытные девушки могут не оказать сопротивления решительным действиям насильника, подчиниться его воле, находясь в состоянии психологического ступора. В этих случаях, с учетом заключения психологической экспертизы, состояние потерпевшей может быть признано беспомощным [15, с.7].

Беспомощность, как результат бессознательного состояния, может быть в случаях крепкого сна, обморока, гипнотического состояния, шока (вызванного травмой) и т. п. Весьма важно для квалификации то обстоятельство, что в приведенных примерах потерпевшая не знает о совершении сексуальных действий или не сознает их характера.

Как беспомощное состояние может расцениваться и тяжелая степень опьянения потерпевшей. При этом белорусские суды исходят из того, что беспомощным состоянием в этих случаях может быть признана лишь такая степень опьянения, которая фактически лишала потерпевшую возможности сознавать характер совершаемых в отношении ее действий или оказывать сопротивление виновному. Для признания изнасилования совершенным с использованием беспомощного состояния потерпевшей «не имеет значения, привел ли женщину в такое состояние сам виновный (например, напоил спиртными напитками, дал наркотики, снотворное и т. п.) или она находилась в беспомощном состоянии независимо от его действий» [3].

Значительные трудности на практике представляет юридическая оценка «добровольного» полового сношения совершеннолетнего мужчины с девочкой, не достигшей шестнадцатилетнего возраста. В ряде случаев суды относили такие сексуальные девиации (отклонения от половой морали) к изнасилованию.

Для изнасилования малолетней или не достигшей шестнадцатилетнего возраста характерно отсутствие не столько половой, сколько социальной, общей зрелости. Беспомощность здесь определяется именно непониманием значения полового сношения, незнанием его последствий. Однако, сам по себе возраст девочки, как показывает практика, не может служить основанием для квалификации полового акта с ней, при ее согласии на вступление в половую связь, как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Т. е. возраст не может являться единственным критерием. Известны дела, когда сношение с тринадцатилетней девочкой, не достигшей половой зрелости, не было признано изнасилованием, а с пятнадцатилетней, достигшей половой зрелости, квалифицировалось как изнасилование. Основанием для вывода о беспомощном состоянии послужили не возраст и половая зрелость, а осведомленность о половой жизни, которая обусловливается особенностями психического развития ребенка, воспитания и т. д. И если девочка знала о характере, значении и последствиях половой жизни, то беспомощное состояние, как и квалификация по ст. 166 УК, исключается.

Как насильственный половой акт вопреки видимой «добровольности» следует рассматривать только такие случаи, когда ввиду своего возраста, умственной отсталости и т. п. потерпевшая заведомо для виновного не могла понимать характера совершаемых с нею действий [9, с.38]. В остальных случаях содеянное образует состав преступления, предусмотренного ст. 168 УК - Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста.

Квалифицированные признаки изнасилования, относящиеся к объективной стороне. При рассмотрении объективной стороны изнасилования, следует обратить внимание на то, что некоторые признаки могут образовывать квалифицированный (ч.2 ст.166 УК - изнасилование, совершенное группой лиц, либо изнасилование заведомо несовершеннолетней) или особо квалифицированный состав изнасилования (ч.3 ст.166 УК - изнасилование заведомо малолетней или изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей, либо причинение тяжких телесных повреждений, либо заражение ВИЧ-инфекцией, либо иные тяжкие последствия).

Изнасилование считается совершенным группой лиц, если хотя бы два лица совместно участвовали в совершении этого преступления в качестве его исполнителей, т.е. выступали в роли соисполнителей. Группа лиц может быть с предварительным сговором или без него, а также организованной.

Как соисполнительство в групповом изнасиловании должны квалифицироваться действия лиц, которые:

· лично не совершали насильственный половой акт, но применяли насилие к потерпевшей для содействия другим лицам в ее изнасиловании;

· лично не применяли насилие к потерпевшей, но совершили насильственный половой акт с помощью примененного другими лицами насилия;

· совместно с другими лицами и применяли насилие, и совершали насильственный половой акт [39, с.142].

Для квалификации действий как групповых безразлично, кто из совиновников и в отношении скольких и каких конкретно потерпевших применялось насилие или вступление в насильственную половую связь. Групповым будет изнасилование и в том случае, когда виновные применяют согласованное насилие к нескольким потерпевшим, а затем каждый совершает половой акт с одной из них. При этом не имеет значения, совершает виновный половой акт с той же потерпевшей, к которой он лично применял насилие, или с потерпевшей, к которой насилие применял другой соисполнитель.

Групповое изнасилование одной или нескольких потерпевших будет оконченным с началом осуществления полового акта первым из соисполнителей, даже если другие соисполнители не смогли совершить его.

Если исполнителю изнасилования или группе лиц оказывается содействие, не связанное с насилием над потерпевшей, то такие действия квалифицируются как соучастие в изнасиловании. Таковым же признается и применение силы к лицам, пытающимся воспрепятствовать изнасилованию.

Согласованность действий участников любой из названных групп в отношении к потерпевшей означает, что сознанием каждого насильника охватывается факт способствования друг другу в совершении преступления. Если такая согласованность отсутствует, нет и группового изнасилования. В таких случаях каждый должен отвечать за самостоятельно совершенное преступление.

Т. е. внутренняя, психическая связь является обязательным признаком группы. Каждый сознает, что действует совместно с другими, содействует им и желает достижения преступного результата.

На эти обстоятельства было обращено внимание при рассмотрении дела Ч. и Д., осужденных за групповое изнасилование. После принятия спиртных напитков Ч., Д. и потерпевшая слушали музыку. Воспользовавшись тем, что Д. вышел из комнаты, Ч. изнасиловал потерпевшую. Вскоре вернулся Д., включил и тут же выключил свет. На просьбы изнасилованной оказать ей помощь он не реагировал. Когда же вышел из комнаты Ч., Д., следуя его примеру, также пытался совершить половой акт, но не успел - возвратился Ч. Последний, в присутствии Д., вторично изнасиловал потерпевшую и ушел. Оставшись наедине с потерпевшей, Д. довел свой замысел до исполнения. Суд второй инстанции верно квалифицировал действия Ч. и Д. по ч. 1 ст.166 УК, но не по ч.2 ст.166 УК, как это сделал суд первой инстанции [70, с.59].

Наличие группы, суд первой инстанции усмотрел в том, что при совершении Ч. полового акта Д. находился рядом, на просьбы потерпевшей не реагировал и не впустил в комнату Г. Однако этих обстоятельств недостаточно для признания группы. Присутствие на месте преступления и отказ в помощи - это еще не участие в преступлении. Д. содействия не оказывал, насилия к потерпевшей не применял. Таким образом, обстановка совершения преступления свидетельствует, что действия Ч. и Д. не были согласованы и виновные не являются соисполнителями.

Итак, для признания действий групповыми, необходимо, чтобы они были согласованы. Порой, об этом свидетельствует договоренность об изнасиловании, предварительное согласие на совершение преступления. Но группа может быть образована и во время совершения преступления (до его окончания).

Соисполнителями изнасилования могут быть только лица мужского пола, достигшие четырнадцатилетнего возраста. Лицо женского пола, ни при каких обстоятельствах не может быть признано соисполнителем изнасилования [39, с.217]. Действия лица женского пола, выразившиеся в применении насилия к потерпевшей, равно как и в организации, подстрекательстве или пособничестве совершению изнасилования квалифицируются как соучастие в изнасиловании.

Вместе с тем, следует иметь ввиду, что, в соответствии с п. 11 Постановления № 9 Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1994 г. «О судебной практике по делам об изнасиловании» - как совершенное группой лиц, изнасилование квалифицируется и в том случае, когда остальные участники преступления не были привлечены к уголовной ответственности, ввиду их невменяемости, либо в связи с недостижением возраста уголовной ответственности, или по другим предусмотренным законом основаниям.

Изнасилование заведомо несовершеннолетней означает изнасилование потерпевшей в возрасте от 14 до 18 лет независимо от физиологического достижения ею половой зрелости. Изнасилование заведомо малолетней означает изнасилование потерпевшей в возрасте до 14 лет.

Уголовная ответственность за изнасилование несовершеннолетней или малолетней наступает лишь при условии, что виновный знал, что совершает насильственный половой акт с несовершеннолетней или малолетней. При этом необходимо учитывать не только показания подсудимого, но и показания потерпевшей, тщательно проверять их соответствие другим обстоятельствам дела.

В случаях, когда имело место изнасилование заведомо несовершеннолетней или малолетней, последующие половые акты, совершенные с их согласия, не исключают ответственность виновного за изнасилование. Если же потерпевшая не достигла шестнадцатилетнего возраста, а виновный достиг 18 лет, то действия виновного следует квалифицировать по совокупности преступлений по ст. 166 и ст. 168 УК.

Изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей, имеет место в случаях, когда смерть потерпевшей наступает в результате примененного к ней не тяжкого насилия. Указанное последствие должно находиться в прямой причинной связи с совершенными виновным действиями, а психическое отношение к нему должно выражаться в форме неосторожности.

А., поздно вечером, угрожая убийством, затащил на лестничную площадку, примыкающую к чердаку, несовершеннолетнюю У., где пытался раздеть ее и совершить половой акт. В это время хлопнула дверь нижнего этажа, и У. закричала. А. закрыл лицо У. меховым воротником ее пальто с целью заглушить крик и не быть обнаруженным. Когда через несколько минут дверь хлопнула снова (женщина выносила мусор в мусоропровод), А. открыл лицо У., но она была мертва (асфиксия) [71, с.63].

По данному делу, для установления вида вины А. в отношении смерти У. (косвенный умысел или неосторожность), решающее значение имело выяснение вопроса о длительности закрытия лица У. воротником, а следовательно, предвидел возможность такого последствия своих действий А. или не предвидел, а только должен был и мог предвидеть.

Если неосторожное причинение смерти явилось результатом умышленного причинения тяжких телесных повреждений, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений как изнасилование и умышленное причинение тяжкого телесного повреждения, повлекшего по неосторожности смерть потерпевшей (ч. 3 ст. 147 УК).

Неосторожное причинение смерти при изнасиловании охватывается квалифицированным составом изнасилования и не требует дополнительной квалификации по ст. 144 УК.

Изнасилование, повлекшее причинение тяжких телесных повреждений, означает, что насилием либо половым сношением причинены последствия, указанные в ст. 147. Данные последствия должны находиться в прямой причинной связи с насилием или половым сношением. Психическое отношение виновного к тяжким телесным повреждениям потерпевшей выражается в форме неосторожности.

Убийство потерпевшей при изнасиловании квалифицируется в зависимости от того, до совершения полового акта или после его совершения причинена смерть потерпевшей. Убийство после начала совершения полового акта квалифицируется по совокупности преступлений как изнасилование, (ч. 3 ст. 166 УК) и убийство, сопряженное с изнасилованием (п. 7 ч. 2 ст. 139 УК). Если же после такого убийства виновный совершит действия сексуального характера с трупом (некрофилия), то его действия квалифицируются по совокупности преступлений как изнасилование, убийство, сопряженное с изнасилованием, и надругательство над трупом (ст. 347 УК).

Если убийство совершено в процессе применения насилия с целью совершения полового акта и смерть наступила до совершения полового акта, а в последующем совершен акт некрофилии, действия виновного квалифицируются по совокупности преступлений как покушение на изнасилование, убийство, сопряженное с изнасилованием, и надругательство над трупом [41, с.375].

Убийство без цели изнасилования и последующие действия сексуального характера с трупом не подпадают под признаки данного преступления и квалифицируются по совокупности преступлений как убийство и надругательство над трупом.

В случае, когда убийство потерпевшей совершено после изнасилования с целью избежать ответственности, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений как изнасилование и убийство с целью сокрытия преступления.

Изнасилование, повлекшее заражение потерпевшей ВИЧ-инфекцией - (ч. 3 ст. 166). Данное последствие может быть поставлено в вину только тому, кто знал о наличии у него такого заболевания и по неосторожности заразил потерпевшую вирусом иммунодефицита человека. Умышленное заражение потерпевшей ВИЧ-инфекцией квалифицируется по совокупности преступлений.

Заведомое поставление потерпевшей в опасность заражения ВИЧ-инфекцией охватывается составом изнасилования и не требует дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 157 УК.

К «иным тяжким последствиям» (ч. 3 ст. 166) относятся иные, кроме прямо названных в ч. 3 ст. 166 последствия, которые могут быть результатом как действий виновного, так и действий самой потерпевшей. Оценка последствий как тяжких осуществляется судом исходя из характера и существенности вреда.

Иными тяжкими последствиями, наступившими в результате действия виновного, могут быть, в частности: заболевание потерпевшей венерическим заболеванием, наступление беременности, которую нельзя прерывать, и т.п.

Под иными тяжкими последствиями понимаются также тяжкий вред для здоровья потерпевшей или ее смерть не в результате примененного насилия, а в связи с действиями потерпевшей, предпринятыми ею в процессе или после изнасилования (гибель потерпевшей при попытке спастись, самоубийство потерпевшей и т.п.).

Так, за покушение на изнасилование повлекшее тяжкие последствия осуждены Ю., С. и Ц., которые, пригласив к себе в квартиру двух девушек, не просто предложили им совершить с ними половые акты, а добивались этого путем угроз физической расправой и к тому же закрыли входную дверь на замок. Воспринимая угрозу как реальную опасность для жизни, одна из потерпевших с целью позвать на помощь пыталась перелезть на соседнюю лоджию, но сорвалась и разбилась насмерть [72, с.84].

К иным тяжким последствиям следует относить также причинение особых физических страданий потерпевшей или ее близким в процессе совершения изнасилования -- изнасилование с особой жестокостью.

Психическое отношение виновного лица к иным тяжким последствиям выражается в форме неосторожности. Неосторожное причинение смерти, тяжких телесных повреждений, заражение ВИЧ-инфекцией и наступление иных тяжких последствий являются квалифицирующими изнасилование обстоятельствами как в том случае, когда вред причинен непосредственно потерпевшей, так и в том случае, когда вред причинен ее близким в процессе применения к ним насилия для понуждения потерпевшей к совершению полового акта.

Следует отметить, что в уголовном законодательстве зарубежных стран существует множество полезных и интересных норм относительно субъективной стороны изнасилования, которые можно заимствовать с учетом белорусской уголовной политики и реалий общественной жизни.

Заслуживает внимания, на наш взгляд, наличие в законодательстве некоторых стран такого квалифицирующего признака, как изнасилование при наличии родственных отношений. Например, п. 2 ч. 2 ст. 152 Уголовного кодекса Болгарии предусматривает повышенную уголовную ответственность за изнасилование женщины, «если она являлась родственницей потерпевшего по нисходящей линии». Статья 417 Уголовного кодекса Турции говорит о том, что наказание, назначаемое в соответствии с законом, увеличивается наполовину, если изнасилование совершено близким родственником по восходящей линии [59, с.112]. Пункт 4 ст. 222-24 Уголовного кодекса Франции предусматривает квалифицированный вид изнасилования -- «изнасилование родственником по восходящей линии, по закону, по рождению или другим лицом, имеющим власть над пострадавшим». Часть 4 ст. 180 Уголовного кодекса Испании предусматривает повышенную уголовную ответственность, если сексуальная агрессия совершается с использованием родственных связей восходящим, нисходящим родственником или братом (сестрой) -- родными, усыновителем, усыновленным, лицом, находящимся в отношениях родства.

На наш взгляд, с одной стороны, не следует смешивать в одном квалифицирующем признаке родственные отношения между потерпевшей и виновным с какими-либо другими отношениями, основанными, например, на договоре, а с другой -- не стоит сужать круг родственников, могущих быть субъектами изнасилования. Безусловно, большинство случаев изнасилования применительно к рассматриваемому квалифицирующему признаку совершаются родственником по восходящей линии, но все же необходимо предусмотреть и изнасилование родственником по нисходящей линии, а также изнасилование родным братом родной сестры.

Латентность изнасилований, совершенных близкими родственниками, еще более высока, чем обычных изнасилований. Но все же и такие случаи встречаются в судебной практике.

В свете совершенствования квалифицирующих признаков изнасилования, обращает на себя внимание квалифицирующий признак, предусмотренный ч. 3 параграфа 201 Уголовного кодекса Австрии применительно к изнасилованию -- «если потерпевшее лицо особым образом унижено совершенным в отношении него деянием» [47, с.147]. Также п. «б» ч. 3 Уголовного кодекса Норвегии предусматривает в качестве особо квалифицирующего признака совершение изнасилования унизительным способом. На наш взгляд, включение подобного обстоятельства в качестве квалифицирующего признака изнасилования заслуживает критики, так как любое изнасилование -- это унижение потерпевшей. Как точно выразился Мардж Пирси: «Единственное различие между изнасилованием и тем, что тебя сбрасывают вниз по цементным ступеням, состоит в том, что в первом случае раны кровоточат также изнутри».

Таким образом, объектом изнасилования как преступления является половая свобода женщины, т. е. право совершеннолетней представительницы женского пола самой осуществлять выбор полового партнера. В случае изнасилования несовершеннолетней или женщины, находившейся в беспомощном состоянии, объектом является половая неприкосновенность. Факультативным объектом может быть здоровье, жизнь потерпевшей, ибо физическое насилие и угрозы, применяемые насильником, могут причинить ей вред. Дополнительным объектом изнасилования несовершеннолетних выступает их нормальное нравственное и физическое развитие.

Объективная сторона изнасилования имеет сложный характер, складывающийся из двух действий, каждое из которых представляет собой посягательство на соответствующий объект.

Посягательство на первый из объектов изнасилования выражается в половом сношении с потерпевшей, где половое сношение - это естественное совокупление мужчины и женщины. Изнасилование предполагает насильственное совершение естественного физиологического гетеросексуального полового акта путем введения мужского полового члена в преддверие или собственно во влагалище лица женского пола (половое сношение, совокупление). Сексуальные действия, имитирующие половой акт, и иные насильственные действия сексуального характера, не связанные с проникновением мужского полового члена в женские гениталии, изнасилованием не являются. Посягательство на второй объект проявляется в «применении физического насилия либо угрозы таковым». Особой формой изнасилования является использование беспомощного состояния потерпевшей. Квалифицированные признаки изнасилования по объективной стороне могут образовывать квалифицированный (ч.2 ст.166 УК - изнасилование, совершенное группой лиц, либо изнасилование заведомо несовершеннолетней) или особо квалифицированный состав изнасилования (ч.3 ст.166 УК - изнасилование заведомо малолетней или изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей, либо причинение тяжких телесных повреждений, либо заражение ВИЧ-инфекцией, либо иные тяжкие последствия). На наш взгляд, возможно включение в ст.166 УК также такого квалифицирующего признака, как изнасилование при наличии родственных отношений, поскольку наличие такого обстоятельства повышает общественную опасность деяния.

2.2 Содержание уголовно-правовой характеристики субъекта и субъективной стороны изнасилования

Субъективная сторона изнасилования характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный осознает, что совершает половое сношение с применением физического насилия, угрозы таковым или с использованием беспомощного состояния потерпевшей, и желает этого. В первых двух случаях он должен сознавать, что применяет такое насилие или угрозы, которые способны сломить сопротивление женщины.

Мотив преступления чаще всего сексуальный, т.е. удовлетворение половой страсти насильственным способом. Вместе с тем судебной практике известны случаи изнасилования по мотивам мести за нежелание женщины выйти замуж за субъекта данного преступления. Может быть изнасилование по найму, когда мотивы мести женщине осуществляются через подставное лицо. В норме об ответственности за изнасилование - о мотиве не говорится, хотя часто необходимо именно наличие сексуального мотива, поскольку позволяет отграничить покушение на изнасилование от хулиганства [65, с.74].

С субъективной стороной изнасилования тесно связан институт добровольного отказа. Так, когда намерение насильника на совершение полового акта не было доведено до конца, возникает необходимость выяснить, нет ли в действиях виновного добровольного отказа. В соответствии со ст. 15 УК добровольный отказ от изнасилования возможен на стадиях приготовления и неоконченного покушения. При этом виновный, добровольно отказываясь довести преступление до конца, сознает возможность совершения изнасилования [4, с.63]. Иными словами, добровольный отказ (при наличии указанных в ст. 15 УК условий) возможен до начала естественного физиологического акта. После этого разговор о добровольном отказе беспредметен.

Мотивами добровольного отказа могут быть жалость либо отвращение к жертве, страх перед грозящим наказанием, опасность заразиться венерической болезнью и др. При добровольном отказе виновный в соответствии со ст. 15 УК освобождается от уголовной ответственности и не отвечает за приготовление либо покушение на изнасилование.

Если в фактически совершенных насильником действиях содержится состав иного преступления (хулиганства, оскорбления, нанесения побоев или причинения вреда здоровью потерпевшей), он должен отвечать за эти действия.

В тех случаях, когда изнасилование прекращается по причинам, не зависящим от воли виновного, его действия следует рассматривать по правилам, указанным в ст. 13, 14 УК, как приготовление либо покушение при доказанности прямого умысла на изнасилование. Так, приготовлением могут признаваться: срывание одежды с потерпевшей, применение физических либо психических мер.

Покушением считаются действия насильника, направленные на совершение физиологического акта совокупления. Стадия покушения при изнасиловании начинается с момента насильственного принуждения потерпевшей к совершению полового сношения и заканчивается моментом, когда виновный вводит свой половой член в преддверие влагалища женщины, или когда осуществить это ему мешают внезапно возникшие и независящие от его воли обстоятельства. Покушение на изнасилование подразделяется на оконченное и неоконченное. При оконченном покушении на изнасилование отсутствует лишь фактическое половое сношение, а при неоконченном покушении виновный выполняет только некоторые из действий, входящих в объективную сторону изнасилования. Завершить свое преступное намерение в этом случае ему препятствуют независящие от его воли обстоятельства (например, появление посторонних и т.д.)

Если лицо до того, как изнасилование признается оконченным, то есть до начала полового сношения, сознавая возможность доведения преступления до конца, добровольно отказалось от его совершения, оно в соответствии со ст. 15 УК не подлежит привлечению к уголовной ответственности. Добровольный отказ от доведения преступления до конца в силу ст.15 УК исключает уголовную ответственность за приготовление или покушение на изнасилование лишь при наличии следующих условий:

· лицо добровольно, т.е. по собственной воле, прекращает предварительную преступную деятельность. Инициатива может исходить и от других лиц, но окончательное решение о прекращении изнасилования принимает сам субъект.

· намерение совершить задуманное изнасилование должно быть субъектом окончательно остановлено.

· субъект должен осознавать возможность доведения преступления до конца и ничто ему не может помешать сделать это в конкретной ситуации [7, с.57].

Отсутствие одного из условий образует не добровольный отказ, а вынужденный, не исключающий уголовную ответственность. Например, виновный не смог преодолеть сопротивление женщины и пр.

Так, суд не признал наличия добровольного отказа в действиях О., который прекратил попытку изнасилования и убежал после того, как потерпевшая Р. закричала и он увидел на некотором расстоянии работавшего в поле человека. Т.е. объективная возможность окончания преступления отсутствует, ответственность наступает за покушение на изнасилование.

В других случаях объективная возможность совершения полового акта имеется, однако виновный не сознает ее. Например, шорохи зверей, ветра в траве принял за шаги человека, шум движущейся автомашины и прекратил посягательство. При фактической возможности окончания изнасилования он полагает, что ее нет. Его отказ также будет вынужденным, а не добровольным.

Таким образом, вынужденный отказ может порождаться объективными причинами (препятствиями) или ошибочными представлениями виновного о невозможности окончания преступления. Во всех случаях содеянное образует покушение на изнасилование, поскольку виновный не доводит преступление до конца по причинам, не зависящим от его воли. Добровольный же отказ совершается именно по воле лица.

Причем мотивы, по которым лицо добровольно отказалось от доведения изнасилования до конца, значения не имеют. Мотивы не влияют на признание отказа добровольным. Изучение судебно-следственной практики показало, что лицо может руководствоваться различными побуждениями. К ним относятся:

· стремление избежать уголовной ответственности, которая возможна при обращении потерпевшей в соответствующие органы;

· жалость, сострадание к потерпевшей;

· раскаяние;

· брезгливость и другие подобные чувства;

· боязнь заразиться венерическим заболеваниям или ВИЧ-инфекцией и пр.

Независимо от мотива отказ должен признаваться добровольным, если лицо прекратило преступление, имея возможность выполнить задуманное.

Добровольный отказ от изнасилования возможен только до начала полового сношения, т. е. до окончания преступления. Так, Д. осужден по ст. 14 и ч. 3 ст. 166 УК. Он встретил двенадцатилетнюю девочку, заманил ее в лес и предпринял действия, направленные на совершение с ней полового акта. Однако девочка стала громко кричать и Д., испугавшись, отпустил ее. Не отрицая намерения изнасиловать малолетнюю, Д. пояснил, что, когда девочка закричала, он испугался появления людей и отпустил ее, хотя имел возможность довести преступление до конца. В этот момент поблизости никого не было. Показания Д. были подтверждены потерпевшей.

По делу не установлено объективных причин, которые Д. не был бы в состоянии устранить или преодолеть. Он осознавал это и отказался от изнасилования не вынужденно, а добровольно. Мотив - страх перед наказанием. При пересмотре дела судебная коллегия применила ст. 15 УК и исключила из приговора ст. 14 и ч. 3 ст. 166 УК. Поскольку же Д. совершил развратные действия в отношении не достигшей шестнадцатилетнего возраста, они были квалифицированы по ст. 169 УК [73].

Деяние же, аналогичное совершенному Д., но в отношении совершеннолетней, не содержит состава преступления, и лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности.

Добровольный отказ исключает уголовную ответственность. Вместе с тем, уголовная ответственность возможна, если фактически совершенные действия содержат состав иного преступления (хулиганство, развратные действия, оскорбление и прочее).

При разрешении дел о покушении на изнасилование следует устанавливать, действовал ли подсудимый с целью совершить половой акт и, являлось ли примененное им насилие средством к достижению этой цели. В связи с этим необходимо отличать покушение на изнасилование от других преступных посягательств, затрагивающих честь, достоинство и неприкосновенность личности женщины (хулиганство, причинение вреда здоровью различной тяжести).

Субъект изнасилования специальный. Как следует из теории квалификации преступлений, признаки специального субъекта относятся только к исполнителю преступления. Следовательно, исполнителем преступления со специальным субъектом в подавляющем числе преступлений может быть только лицо, обладающее специальным признаком, за исключением составов, в которых объективная сторона носит сложный (составной) характер и позволяет соучаствовать в совершении данного преступления в качестве соисполнителя другому лицу, не являющемуся специальным субъектом. Однако на этот вопрос в теории уголовного права нет единого ответа, мы, относительно изнасилования, будем придерживаться точки зрения, что неспециальный субъект может выступать только в качестве соучастника со специальным субъектом: организатора, подстрекателя или пособника, но не соисполнителя.

Субъектом изнасилования может быть только лицо мужского пола, достигшее к моменту совершения преступления четырнадцатилетнего возраста.

Лицо женского пола, ни при каких обстоятельствах не может быть признано соисполнителем изнасилования. Действия такого лица, выразившиеся в организации, подстрекательстве или пособничестве совершению изнасилования квалифицируются по ст.16 УК и соответствующей части ст.166 УК.

С субъектом преступления также связан квалифицирующий признак изнасилования, закрепленный ч.2 ст.166 УК, который предусматривает ответственность за изнасилование, совершенное повторно, либо лицом, ранее совершившим действия, предусмотренные ст.167 УК.

Повторность изнасилования может быть тождественной или однородной [39, с.149]. Изнасилование будет считаться повторным, если оно совершено лицом, ранее совершившим изнасилование (тождественная повторность), и при этом, второе изнасилование было совершено в течение сроков давности привлечения к уголовной ответственности либо при наличии непогашенной или не снятой судимости за предшествующее изнасилование.

Для признания изнасилования повторным не имеет значения, был ли виновный осужден за ранее совершенное изнасилование, было ли изнасилование оконченным, являлся ли виновный исполнителем либо иным соучастником этого преступления.

Как повторное, квалифицируется одновременное последовательное изнасилование двух различных потерпевших, а также разновременное через определенный промежуток времени изнасилование одной и той же потерпевшей. В случаях, когда при изнасиловании насилие над потерпевшей не прерывалось либо прерывалось на непродолжительное время и обстоятельства совершения насильственных половых актов свидетельствуют о едином умысле виновного, совершение им нескольких половых актов не может рассматриваться как повторное изнасилование.

Вместе с тем, совершение нескольких насильственных половых актов с одной потерпевшей по прошествии определенного времени квалифицируется как повторное изнасилование.

При совершении двух и более изнасилований, ответственность за которые предусмотрена различными частями ст. 166 УК, а также при совершении в различном сочетании оконченного, неоконченного изнасилования, соучастия в изнасиловании, действия виновного по каждому из указанных преступлений должны квалифицироваться самостоятельно.

Однородная повторность имеет место в случае, если изнасилование совершено лицом, которое ранее совершило насильственные действия сексуального характера (ст. 167), если при этом не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности либо не снята или не погашена судимость за это преступление.

При установлении признака как тождественной, так и однородной повторности необходимо учитывать положения ст. 33 УК, в соответствии с которой изнасилование (ч. 1 ст. 166) и насильственные действия сексуального характера (ч. 1 ст. 167) относятся к действиям, влекущим ответственность по требованию потерпевшей или потерпевшего. Изнасилование квалифицируется как совершенное повторно независимо от того, до или после изнасилования подано требование о привлечении к уголовной ответственности за предшествующее изнасилование или сексуальное насилие.

Таким образом, субъективная сторона изнасилования характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный осознает, что совершает половое сношение с применением физического насилия, угрозы таковым или с использованием беспомощного состояния потерпевшей, и желает этого. В первых двух случаях он должен сознавать, что применяет такое насилие или угрозы, которые способны сломить сопротивление женщины. Мотив преступления - сексуальный, т.е. удовлетворение половой страсти насильственным способом.

С субъективной стороной изнасилования тесно связан институт добровольного отказа, когда намерение насильника на совершение полового акта не было доведено до конца в ввиду его добровольного решения. Добровольный отказ от доведения преступления до конца в силу ст.15 УК исключает уголовную ответственность за приготовление или покушение на изнасилование лишь при наличии собственной воли, направленной на прекращение преступной деятельности, окончательности такого решения, осознания возможности доведения преступления до конца.

Субъект изнасилования специальный - лицо мужского пола, достигшее к моменту совершения преступления четырнадцатилетнего возраста. Лицо женского пола не может являться соисполнителем изнасилования. Действия женщин, выразившиеся в организации, подстрекательстве или пособничестве совершению изнасилования квалифицируются по ст.16 УК и соответствующей части ст.166 УК.

С субъектом преступления также связан квалифицирующий признак изнасилования, закрепленный ч.2 ст.166 УК, которая предусматривает ответственность за изнасилование, совершенное повторно, либо лицом, ранее совершившим действия, предусмотренные ст.167 УК.

ГЛАВА 3. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ КВАЛИФИКАЦИИ ПО МАТЕРИАЛАМ СУДЕБНОЙ И СЛЕДСТВЕННОЙ ПРАКТИКИ

В следственной и судебной практике достаточно часто встречаются проблемы связанные с применением положений ст.166 УК. Наиболее проблемными и распространенными являются:

· вопросы уголовно-правовой квалификации изнасилований в системе сексуальных преступлений;

· проблемы конкуренции положений ст.166 УК и добровольного отказа;

· квалификация изнасилований, совершенных в соучастии.

Исследованию этих вопросов посвящена данная часть нашей работы.

Вопросы уголовно-правовой квалификации изнасилований в системе сексуальных преступлений. Деятельность правоприменителя в сфере половых преступлений часто связанна с отграничением изнасилований от иных сексуальных преступлений: насильственных действий сексуального характера, развратных действий и т.д.

Центральное место в данном вопросе занимает проблема отграничения ст.166 (изнасилование) от ст.167 УК (насильственные действия сексуального характера). В соответствии ч. 1 ст. 166 УК под изнасилованием следует понимать половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Как мы определились выше: половое сношение - это физиологический акт, направленный на продолжение рода и заключающийся во введении мужского полового члена во влагалище. Половое сношение как нормальный, то есть физиологический акт, может иметь место только между мужчиной и женщиной. Все остальные действия, направленные на удовлетворение половой потребности в иной форме, не являются половым сношением.

В конечном счете, под половым сношением в ст. 166 УК, понимается только естественное совокупление, то есть генитальное совокупление мужчины и женщины.

В то же время, насильственные действия сексуального характера представляют собой не подпадающие под половое сношение мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера (например, анальный, оральный секс). Отсутствие полового сношения - главный отличительный признак указанных составов.

По приговору районного суда одной из областей Республики Беларусь в 2008 году Г. осужден по ст.14 и ст. 166 УК - покушение на изнасилование (квалификация телесных повреждений не приводиться).

Так, из показаний потерпевшей видно, что Г. в тот момент, когда она с ним попрощалась и пошла к своему подъезду дома, сзади напал на нее, зажал ей рот, т.к. она стала кричать, повалил на землю и стал наносить удары ногами по лицу, голове, не менее 10 раз ударил головой об асфальт. После этого он затащил ее в беседку, положил на стол, сорвал одежду, пытался ввести половой член во влагалище, но не смог этого сделать. Скинув ее со стола, он продолжал наносить удары, поставил ее на колени и заставил взять половой член в рот. Когда его половой член был во рту, она его укусила. Г. вновь стал ее бить, она потеряла сознание, пришла в себя только в больнице [74].

Кассационная инстанция указала на то, что судом первой инстанции не дана правовая оценка иным насильственным действиям сексуального характера Г. Квалифицировать действия Г. необходимо по ст.14 и ст. 166 УК - покушение на изнасилование и ст.167 УК - насильственные действия сексуального характера.

Отличительной особенностью изнасилования является также то, что потерпевшей от изнасилования может быть только лицо женского пола, потерпевшими же от насильственных действий сексуального характера могут быть лица как женского, так и мужского пола.

Более того, при изнасиловании насилие, угроза применения насилия может применяться как к женщине, так и к ее близким, в то время как в соответствии с диспозицией ч. 1 ст.167 УК при насильственных действиях сексуально характера - только к потерпевшей или потерпевшему. Однако полагаем целесообразным сформулировать указанную норму таким образом, чтобы ответственность за насильственные действия сексуального характера наступала и в случае применения физического или психического насилия и к близким потерпевшего лица.

Следует также отметить, что исполнителем преступления при изнасиловании может выступать исключительно лицо мужского пола, то время как субъектами насильственных действий сексуального характера признаются лица мужского и женского полов.

Немалое количество споров в следственно судебной практике вызывают проблемы отграничения изнасилований от развратных действий.

Уголовная ответственность за совершение развратных действий лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении не достигшего шестнадцатилетнего возраста (далее - развратные действия), предусмотрена в ст. 169 УК. Общественная опасность данного преступления заключается в нарушении нормального физического и психического развития несовершеннолетних, в их моральном извращении, в пробуждении у них раннего полового влечения.

Признаки объективной стороны развратных действий законодателем не раскрыты. Этим обстоятельством обусловливается их различная интерпретация в теории, следственной и судебной практике. Так, Н.М. Хлынцов определяет развратные действия - как совершение виновным каких-либо действий, направленных на преждевременное пробуждение половой чувственности потерпевшего лица с целью удовлетворения, как правило, половой страсти виновного [33; с. 296]. На наш взгляд, приведенное определение является не совсем удачным, так как используется оценочный термин «преждевременное» пробуждение чувственности, что не способствует четкому пониманию содержания рассматриваемого состава преступления.

По мнению Ю.К. Сущенко, для признания совершаемых виновным действий развратными, они должны носить явно выраженный половой характер; не быть половым сношением; адресоваться несовершеннолетним, независимо от формы их выражения (словесная, письменная, символическая или непосредственно физическое соприкосновение); обладать свойством возбуждать интерес к половым отношениям [33; с. 296].

Указанное определение, хотя и более полно отражает сущность рассматриваемого деяния, но нуждается в уточнении и дополнении. Так, развратные действия не могут включать в себя не только половое сношение, но и мужеложство, лесбиянство, иные действия сексуального характера. Необходимо отметить также, что указанные действия, для квалификации их по ч. 1 ст. 169 УК, должны быть ненасильственными. Некоторые белорусские ученые, специализирующиеся в области уголовного права, определяют как развратные: «любые действия, направленные на возбуждение у подростков полового влечения» [18; с. 443].

Наиболее распространенными формами и способами совершения развратных действий являются любые сексуальные манипуляции с телом и особенно с половыми органами потерпевших, исключая половое сношение, мужеложство, лесбиянство, иные действия сексуального характера, а также склонение лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, к занятию мастурбацией, совершение в их присутствии половых и иных сексуальных актов, что является формой интеллектуального развращения. Развратные действия могут выражаться в показе подросткам порнографических изображений, циничных рассказах на сексуальные темы [34, с.42]. Таким образом, развратными признаются только те действия, которые носят выраженный сексуальный характер, возбуждают у жертвы интерес к сексуальным аспектам жизни, но, в то же время, не являются половым сношением, мужеложством, лесбиянством или иными действиями сексуального характера.

При разграничении данных составов преступлений необходимо учитывать характер действий виновного лица и особенно направленность его умысла. По объективным признакам некоторые развратные действия и изнасилование внешне могут казаться одинаковыми, например, обнажение и ощупывание тела потерпевшей. Однако при совершении изнасилования преступник желает совершить половой акт с применением насилия, угроз или беспомощного состояния потерпевшей. Его умыслом охватывается как характер совершаемых действий, так и способ их совершения, который обеспечивает такую возможность. При совершении развратных действий, виновный намерен удовлетворить свою половую потребность или добиться полового возбуждения иными способами, чаще всего, добровольно, путем обещаний, подкупа, обмана. Следует четко установить цель действий виновного лица, так как развратные действия могут быть этапом реализации его замысла на совершение иного преступления.

Так, по делу Т. суд обоснованно квалифицировал действия осужденного как покушение на изнасилование малолетней (ч.3 ст.166 УК) и протест о переквалификации действий на ст. 169 УК оставил без удовлетворения. В обоснование своего решения суд сослался на показания потерпевшей, ее законного представителя, нашедшие объективное подтверждение в других материалах дела, из которых видно, что умысел осужденного направлен на совершение полового акта (он раздел потерпевшую, положил ее на кровать, обнажился сам и ложился на потерпевшую, однако своей умысел до конца не довел по физиологическим причинам) [75, с.148].

Таким образом, оценка действий как развратных должна осуществляться судом, а при наличии сомнений необходимо получение экспертного заключения специалистов в области сексологии.

Что касается отличия изнасилования от понуждения к действиям сексуального характера (ст. 170 УК), то необходимо отметить следующее.

Статья 170 УК предусматривает ответственность за понуждение лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием служебной, материальной или иной зависимости потерпевшего (потерпевшей).

Общественная опасность рассматриваемого деяния заключается в ущемлении сексуальных прав потерпевших лиц обоего пола путем понуждения поступаться сексуальной свободой.

Отличие этого состава от изнасилования состоит в том, что виновное лицо вступает с потерпевшим (потерпевшей) в недобровольное, но без насилия, половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, являющиеся результатом согласия последних, данного под давлением, которое хотя и затрудняло, но не лишало их выбора поведения, не вызывало состояния беспомощности.

Изнасилование с объективной стороны выражается в активных действиях виновного, направленных на то, чтобы заставить потерпевшую подчиниться его требованиям, то есть оказать давление с целью изменения воли последней.

Закон указывает на специфические формы воздействия на сознание и волю потерпевшего при совершении данного преступления, а именно: шантаж, угроза уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо использование служебной, материальной или иной зависимости.

Как шантаж - может расцениваться угроза распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего лица или его близких.

Под угрозой уничтожения имущества следует понимать высказывания виновного о том, что он приведет в полную непригодность имущество, принадлежащее потерпевшему лицу или его близким, когда исключается дальнейшее использование имущества в случае, если последний не согласится вступить в сексуальные отношения с виновным (например, угроза сжечь автомобиль, дом и т.п.).