Правовое регулирование отношений факторинга

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава I. Теоретические аспекты факторинговых операций

1.1 Понятие и правовая природа договора факторинга

1.2 Классификация договора факторинга

1.3 Предмет и стороны договора

1.4 Содержание договора факторинга

Глава II. Содержание договора факторинга

2.1 Запрет уступки денежного требования

2.2 Исполнение денежного требования должником финансовому агенту

2.3 Права финансового агента на суммы, полученные от должника

2.4 Требования должника к финансовому агенту

Заключение

Список нормативно-правовых актов и специальной литературы

Введение

Большинству представителей бизнеса знакома ситуация, когда произведенный товар был отгружен поставщику, а денежные средства за него еще не получены. Возникает необходимость поиска свободных денежных средств для покупки сырья.

Ситуацию постоянно усугубляют настойчивые требования поставщиков о предоставлении товарного кредита, - в противном случае они прекратят сотрудничество с фирмой и уйдут к другим производителям. Для того чтобы и сырье приобрести, и поставщиков не растерять, необходимо привлечение дополнительных оборотных средств, которое может быть реализовано либо получением кредита в банке, либо с помощью факторинга.

Факторинг отличается от кредита стоимостью - приобретать оборотные средства таким образом дороже, нежели получив кредит. С другой стороны, он отличается неоценимыми преимуществами - для получения денежных средств не требуется залога имущества.

Также, в отличие от банка, фактор может взять на себя риск неплатежа контрагента - данная операция именуется факторингом без права регресса. Стоимость регрессного факторинга больше стоимости факторинга без регресса. Это обусловлено необходимостью покрывать кредитные риски фактора.

Отношения факторинга в нашей стране существуют чуть больше 20 лет, но за это время даже не было законодательно определено понятие факторинга. Все это время, являясь рискованной и высокодоходной операцией, факторинг стремительно развивался, особенно во время Мирового экономического кризиса, когда стоимость кредита резко возросла и многие организации стали использовать факторинг, который до кризиса казался им дорогостоящим.

«Наиболее успешно факторинг развивается в то время, когда банки неохотно кредитуют организации, то есть в основном в период экономических кризисов» Амукова Л.И., Мельцас Е.О. Особенности и преимущества факторинга // «Бухучет в строительных организациях» №5, май 2010. С.27..

В то же время во время кризиса происходило оголение подводных камней в осуществлении факторинга. «Согласно опросу, проведенному интернет-порталом factorings.ru среди участников рынка факторинга главным событием 2009 года стало банкротство факторинговой компании «Еврокоммерц», на протяжении предыдущих трех лет занимавшей первые строчки в профильных рэнкингах. Проект создания неаффилированного с банковскими структурами факторингового бизнеса на заемные средства не выдержал испытания финансовым кризисом» Шевченко Д. Российский факторинг: перезагрузка // «Консультант», №9, май 2010. С. 75.

Чтобы не создавать ложного мнения, что своему развитию в России факторинг обязан исключительно кризису, стоит оговориться, что в 2007 году в Москве была создана Ассоциация факторинговых компаний как профессиональное общественное объединение участников российского рынка факторинга.

«Ассоциация факторинговых компаний объединяет банки и факторинговые компании с совокупным оборотом по факторингу свыше 105 млрд. рублей (62% рынка, данные на 01.07.2010 г.), члены АФК предоставляют факторинговые услуги более чем в 60 городах России. В числе участников АФК - Банк НФК, Промсвязьбанк, Металлинвестбанк, компания БСЖВ Факторинг, банк Петрокоммерц, Русская факторинговая компания, банк Возрождение, компания ФакторРус. Ассоциация факторинговых компаний открыта для вступления новых членов, а также сотрудничества с отраслевыми ассоциациями, союзами и профессиональными объединениями» Банк Петрокоммерц - новый участник Ассоциации факторинговых компаний // режим доступа - http://factoringpro.ru/index.php/the-news/1689-bank-petrokommerts-uchastnik-assotsiatsii-faktoringovykh-kompaniy (14.10.2010)..

Из перечисленных участников ассоциации, банк Петрокоммерц был принят в ее состав совсем недавно - ассоциация факторинговых компании заявила об этом на своем сайте 14 октября 2010 года Ассоциация факторинговых компаний // режим доступа -http://asfact.ru/201-petrokommerz.html (14.10.2010).. Новые участники появлялись и во время мирового финансового кризиса 2008-2010г. Так, 4 декабря 2009 года в состав ассоциации вошел еще один участник - ООО «БСЖВ Факторинг» Новости ассоциации факторинговых компаний // режим доступа - http://asfact.ru/newsafc/ (15.10.2010)..

Активный процесс вступления факторинговых компаний в ассоциацию говорит о том, что в настоящий момент сеть факторинговых услуг в России еще только встает на ноги, и определенные шаги по урегулированию факторинговых отношений делаются со стороны самих факторов, но не меньший объем работы предстоит провести в ближайшее время законодателю. В частности, установить круг отношений, входящих в понятие факторинг, так как сейчас к отношениям факторинга применяются положения главы 43 ГК «Финансирование под уступку денежного требования».

В последнее время рост популярности факторинга также обусловлен новым законом о торговле. «Там есть положение, ограничивающее расчет за поставки продуктов питания 10, 30 и 45 днями. "Факторинг помогает обойти эту норму, поскольку в факторинге не две стороны, а три, - рассказывают в АФК. - При факторинге поставщик продуктов питания получает финансирование за поставку не через 10 - 45 дней, а в течение 48 часов, он предоставил отгрузочные документы, их проверили и перечислили деньги за поставку. А фактор и покупатель договариваются о большей отсрочке платежа, чем прописано в законе» Заславская О. Дешевле кредита // «Российская бизнес-газета» № 767 (34) от 14 сентября 2010. // режим доступа - http://www.rg.ru/2010/09/14/factoring.html.

Итак, выбранная тема является актуальной не только в плане исследования, но и в плане практического применения. Факторинг представляет интерес как относительно новое явление в отечественной юриспруденции, явление, практически не урегулированное российским законодателем, что вызывает большие разногласия в применении норм права, относящихся к факторингу, а также разногласия в понимании термина «Факторинг» судебными органами.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе оказания факторинговых услуг.

Предмет исследования составляет совокупность правовых норм, связанных с уступкой требования, а также применение этих норм.

Целью исследования является комплексное исследование отношений факторинга, существующих в Российской Федерации, выявление уровня и тенденций развития этих отношений. Поставленная в работе цель определяет следующие задачи:

1. Определить место отношений факторинга в системе отношений перемены лиц в обязательстве.

2. Охарактеризовать отношения финансирования под уступку денежного требования, определить их экономическую и правовую природу.

3. Раскрыть содержание договора факторинга.

4. Проанализировать судебно-арбитражную практику.

5.Выделить проблемы в регулировании и реализации факторинговых отношений.

В специализированной литературе данная тема освещена недостаточно полно. Отдельные аспекты представлены в немногочисленных трудах отечественных ученых и специалистов-практиков, постоянно выступающих с научными публикациями по вопросам факторинга. Среди них следует выделить: Алексанову Ю.А., Гвоздева Б.З., Ивасенко А.Г., Новоселову Л.А., Покаместова И.Е., Суханова Е.А., Трейвиша М.И., Шевченко Е.Е. и ряд других.

В работе использованы частные и общие методы исследования, включая структурный, функциональный, системный (всесторонний, последовательный анализ проблемы), сравнительно-правовой (сопоставление различных правовых норм и порядков), исторический и генетический (при анализе процесса возникновения, становления института факторинга) методы исследования.

Глава 1. Теоретические аспекты факторинговых операций

факторинг договор судебный арбитражный

1.1 Понятие и правовая природа договора факторинга

Факторинг является достаточно молодой финансовой операцией - впервые такая услуга была оказана в Англии Домом Факторов (House of Factors) в XVII веке. Впоследствии в конце XIX века в США было организовано большое количество факторинговых компаний. Они являлись «агентами дель-кредере». «Del credere agent - это торговый агент, гарантирующий оплату всех товаров, которые он продает от имени своего принципала, даже если кто-то из его клиентов окажется неплатежеспособен. Для компенсации риска неплатежа "агент дель-кредере" взимает дополнительное комиссионное вознаграждение. С ростом факторинговых компаний к вышеперечисленным услугам добавилась функция финансирования поставщика.

Уже к середине 60-х годов в Западной Европе были созданы две крупнейшие факторинговые ассоциации: IFG (International Factors Group) и FCI (Factors Chain International). Объем факторинговых операций неуклонно возрастал, увеличивалось количество компаний, работающих как на внутреннем, так и на международном рынках. Процесс роста продолжается и сегодня. В настоящее время ассоциация IFG насчитывает 61 факторинговую компанию из 35 стран мира. На ее членов приходится четвертая часть всех факторинговых операций» Харитонова О. Все оттенки факторинга // «Консультант» №7, апрель 2005. С. 39.

«Необходимость унификации регулирования факторинговой деятельности в связи с частично международным характером ее использования привела к созыву в Оттаве в 1988 г. дипломатической конференции по принятию проектов конвенций о международном факторинге и международном финансовом лизинге, которые были подготовлены Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Одним из итоговых документов данной конференции явилась Конвенция УНИДРУА о международном факторинге, подписанная 28 мая 1988 г. Данная Конвенция сыграла значительную роль в развитии факторинговой деятельности, поскольку национальное законодательство многих государств не содержало практически никаких норм, регулирующих факторинг» «Факторинг» - статья в Википедии // режим доступа - http://ru.wikipedia.org/wiki/Факторинг. У нас конвенция так и не была ратифицирована, поэтому ее положения для нашей страны носят всего лишь рекомендательный характер.

В Россию факторинг пришел довольно поздно - в 1988 году Промстройбанк и Жилсоцбанк впервые осуществили финансирование под уступку денежного требования в качестве эксперимента. Первым нормативным документом, устанавливающим порядок проведения факторинговых операций, было инструктивное письмо Госбанка СССР № 252 от 12.12.1989 года «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги». Анализ содержания этого письма показывает, что факторинг рассматривается как покупка прав требования поставщика. Из-за полного отсутствия на тот момент какой-либо методической литературы и невозможности получить доступ к мировому опыту, сущность этой услуги была несколько «извращена» Жарковская Е.П. Банковское дело: Учебник -М.: ОМЕГА-Л, 4-е издание, испр. и доп., 2006, С. 278.. Факторинговым отделам переуступалась только просроченная дебиторская задолженность, соглашение заключалось как с поставщиком, так и с покупателем, причем первому гарантировались платежи путем кредитования покупателя.

«В российском же законодательстве факторинговые отношения были впервые урегулированы на уровне закона только частью второй нового Гражданского кодекса РФ, введенной в действие с 1 марта 1996 года» Смирнов М. Договор финансирования под уступку денежного требования // режим доступа - http://www.garant.ru/article/6769/.

Тот факт, что с момента первого осуществления операции факторинга до принятия части второй ГК РФ прошло восемь лет, говорит о том, что до 1996 года российский законодатель не видел особой необходимости в урегулировании этого вида гражданских отношений, а следовательно, факторинг все это время находился просто-напросто в зачаточном состоянии и анализировать этот период его развития не имеет смысла.

В настоящее время ожидаются коренные изменения в правовом регулировании факторинга. «Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации рекомендована для обсуждения Концепция развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках (Протокол N 69 от 30 марта 2009 г.) (далее - Концепция). В числе прочих вопросов значительные изменения касаются и факторинга» Алексеева Д.Г. Проблемы правовой регламентации факторинга в России // «Банковское право» №1, 2010,-С. 28..

Ожидающиеся изменения предвещают также изменения среди игроков на рынке факторинга. «Число и состав участников рынка факторинговых услуг в России определится в ближайшем будущем, но нужно понимать, что не каждому новому кредитному институту, решившему поставить факторинговую технологию на поток, будет под силу выдержать конкуренцию на этом, пока небольшом рынке. Предоставление качественных факторинговых услуг на уровне мировых стандартов требует наличия опытного персонала, отлаженной технологии, высококлассного программного обеспечения как для работы самого факторингового подразделения, так и для информационно-учетного сопровождения поставщика» Покаместов И. Факторинг - хит на рынке банковских услуг // режим доступа - http://gaap.ru/articles/77509/.

Сущность договора факторинга близка к известной обязательственному праву цессии (уступка права требования), но с большим количеством обязанностей у фактора, нежели у цессионария.

«Договор финансирования под уступку денежного требования до принятия Гражданского кодекса был неизвестен российскому законодательству, хотя в международном предпринимательском обороте применялся и широко применяется как отношения факторинга. Сущность данного договора заключается в своеобразном обмене исполняемого в будущем денежного требования на денежные средства» Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный) (2-е издание, переработанное и дополненное) /(под ред. С.А. Степанова) // «Проспект», «Институт частного права», 2009,С. 307..

В ГК РФ термин «факторинг» не используется, вместо этого его именуют финансированием под уступку денежного требования, что по общему счету, одно и то же. Разница заключается лишь в том, что факторинг в мировой практике кроме финансирования подразумевает также и услуги по бухгалтерскому сопровождению сделок, производимых с участием фактора, у нас же этот признак не является критерием договора факторинга.

«В настоящее время большинство исследователей сходятся во мнении, что понятие "финансирование под уступку денежного требования" является более широким понятием, чем "факторинг" (см., например: Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования - текст статьи опубликован в журнале "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" за 2000 г. N 11, 12; 2001 г. N 1, 3-6, 8, 10, 11; 2002 г. N 1; Приходько А.А. Договор международного факторинга в международном частном праве (Дис. ... канд. юрид. наук, 2006)). Данное утверждение справедливо, так как уступка права требования, наряду с другими способами обеспечения исполнения обязательств или реализации цели сделки, действительно, может использоваться в рамках многих договорных конструкций (форфейтинг, секьюритизация, проектное финансирование и др.)» Дереш С.Ю. Некоторые проблемы совершенствования законодательного регулирования факторинговых операций // «Право и экономика» №11, ноябрь 2009. // режим доступа - http://saldo.ru/article.ru.html?pub_id=8299..

Правовое регулирование отношений факторинга в Российской Федерации осуществляется статьями 388-390 части первой ГК РФ, содержащими общие положения об уступке требования, а также главой 43 «Финансирование под уступку денежного требования» Гражданского кодекса РФ.

Как финансирование под уступку денежного требования факторинг определяется статьей 824 ГК РФ. В соответствии с ней, факторинг является договором, в соответствии с которым одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

«До недавнего времени финансирование под уступку денежного требования предполагало специальный субъектный состав: в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могли заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида. Чуть ли не все юридические консультации и публикации на тему факторинга начинались с освещения проблемы лицензирования этой деятельности. Теперь, наконец, в споре банков и факторинговых компаний можно поставить точку. В апреле 2009 г. в ст. 825 ГК РФ были внесены изменения, и теперь она звучит так: "В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации"» Никонова Е.В. Проблемы правового регулирования факторинговой деятельности // «Юридическая работа в кредитной организации», №4, октябрь-декабрь 2009, С. 35..

Предметом уступки по договору финансирования под уступку денежного требования в соответствии со ст. 824 ГК РФ может являться достаточно узкий перечень денежных требований - требования, вытекающие из предоставления товаров, выполнения работ или оказания услуг. Таким образом, далеко не все денежные требования могут быть предметом уступки. «Если с работами и услугами все ясно, то насчет "предоставления товаров" следует быть внимательным, поскольку в это понятие может входить не только передача товаров по договорам купли-продажи, но также передача товаров по иным видам договоров (договорам комиссии, агентским договорам и пр.). Все будет зависеть от условий и порядка передачи товаров, а также условий и порядка возникновения денежного требования, предусмотренных конкретным договором. Когда состав передаваемых денежных требований определен, хочется понимать, как и когда это произойдет» Никонова Е.В. Проблемы правового регулирования факторинговой деятельности // «Юридическая работа в кредитной организации», №4, октябрь-декабрь 2009, С.36..

Интересным и противоречивым, с точки зрения его правового регулирования, в отношениях по договору уступки денежного требования является сам момент уступки. Так, в соответствии с ГК РФ, денежные требования, являющиеся предметом уступки, могут быть уже существующими требованиями, а также будущими требованиями. К существующим относятся денежные требования, срок платежа по которым уже наступил, а к будущим права требования, которые появятся в будущем.

При этом п.5 ст.271 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что для налогоплательщиков, использующих метод «начисления» при уступке налогоплательщиком-продавцом товара (работ, услуг) права требования долга третьему лицу, дата получения уступки права требования определяется как день подписания сторонами акта уступки права требования.

«Таким образом, если предметом уступки является будущее требование, то момент уступки "раздваивается": согласно ст. 826 ГК РФ момент уступки наступит только после того, как возникнет само право на получение с должника денежных средств, в то время как НК РФ опирается на день подписания акта уступки права требования. Что же делать, если эти даты не совпадают? А такое возникает сплошь и рядом, ибо акт уступки права требования (называемый также реестром уступленных денежных требований и т.п.) стороны подписывают обычно до наступления срока платежа.

Например, если сегодня стороны договорились (и сегодня же подписали все необходимые документы) об уступке права требовать оплаты за товар, поставленный вчера с отсрочкой платежа 60 дней с момента передачи, то по ГК РФ моментом перехода денежного требования будет 60-й (в отдельных случаях - 61-й) день с момента передачи товара, а не сегодняшний.

Многие финансовые агенты на практике пользуются позицией НК РФ и в своих договорах определяют момент перехода требования как дату подписания акта уступки права требования. Такая позиция оправдана практикой, ибо несоблюдение требований НК РФ порождает вполне реальные неблагоприятные последствия, а вот возникнут ли проблемы, связанные с противоречием такой позиции ГК РФ, - это еще неизвестно» Никонова Е.В. Проблемы правового регулирования факторинговой деятельности // «Юридическая работа в кредитной организации», №4, октябрь-декабрь 2009, С. 36..

Судебная практика по этому вопросу указывает, что в случае, если клиентом и фактором заключается договор об уступке будущих денежных требований и их индивидуализация происходит в момент акцептования фактором, то момент уступки определяется временем перечисления фактором денежных средств.

«ЗАО "Межрегиональная Факторинговая Компания "Траст"" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО "Сапиев" о взыскании задолженности по генеральному договору о факторинговом обслуживании от 22.12.06 N 334/12/СК (далее - договор N 334/12/СК) в размере 822 398 рублей 50 копеек, в том числе 553 906 рублей 70 копеек основного долга, 254 670 рублей 42 копейки неустойки и 13 821 рубль 38 копеек расходов по уплате государственной пошлины (уточненные требования).

Определением от 10.08.07 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Адыгейское торговое общество" (т. 1, л. д. 78).

Решением от 18.09.07 в удовлетворении иска отказано. Судебный акт мотивирован тем, что ЗАО "Сапиев" погасило задолженность по договору купли-продажи от 06.07.06 N 48 обществу "Адыгейское торговое общество" до направления последним реестров уступленных денежных требований компании. В соответствии с пунктом 4.1.7 договора N 334/12/СК, а также гарантийным письмом от 14.02.07 обязанность по перечислению денежных средств, полученных от дебитора, лежит на ООО "Адыгейское торговое общество". В апелляционном порядке решение суда не проверялось.

В кассационной жалобе компания просит отменить решение и удовлетворить иск. Заявитель указывает, что выводы суда необоснованны, сделаны без учета обстоятельств дела. Уступка денежного требования осуществлена 22.12.06 - в момент подписания договора. Письмом от 25.12.06 ЗАО "Сапиев" было уведомлено о передаче денежных требований истцу на основании договора N 334/12/СК и с этого момента не имело права погашать задолженность третьему лицу. Перечисление ответчиком денежных средств обществу "Адыгейское торговое общество" вопреки письменному уведомлению является ненадлежащим исполнением истцом обязательства и не исключает его ответственности.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы жалобы. Представитель ответчика указал на законность и обоснованность судебного акта и просил оставить его в силе.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и выслушав представителей сторон, считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 06.07.06 ООО "Адыгейское торговое общество" и ЗАО "Сапиев" заключили договор купли-продажи алкогольной продукции N 48, по которому ООО "Адыгейское торговое общество" обязалось поставлять товар ЗАО "Сапиев" партиями по ценам, указанным в накладных, а ЗАО "Сапиев" - производить оплату каждой партии товара в кассу продавца. По условиям договора ему предоставлена отсрочка оплаты каждой партии товара сроком до 30 календарных дней. Во исполнение договора третье лицо поставило в адрес ответчика продукцию на сумму 956 805 рублей 88 копеек, что подтверждено представленными в дело накладными и счетами-фактурами. На 20.12.06 ЗАО "Сапиев" не полностью оплатило поставленную продукцию.

22 декабря 2006 г. компания (фактор) и ООО "Адыгейское торговое общество" (клиент) заключили генеральный договор о факторинговом обслуживании N 334/12/СК. По условиям указанного договора фактор осуществляет финансирование клиента, а клиент уступает ему денежные требования к ЗАО "Сапиев" (дебитор), вытекающие из договора купли-продажи алкогольной продукции от 06.07.06 N 48 на общую сумму 956 805 рублей 88 копеек. Считая себя новым кредитором после подписания договора, истец 23 апреля 2007 г. направил ответчику претензию с требованием о погашении задолженности, возникшей из договора от 06.07.06 N 48. В письме от 02.05.07 ЗАО "Сапиев" отказалось исполнить требования фактора, ссылаясь на то, что уведомление об уступке денежных требований, ранее направленное клиентом, отозвано последним; задолженность уплачена клиенту в полном объеме; клиент гарантировал лично перечислить фактору денежные средства, полученные от ответчика. Этот отказ явился основанием для обращения компании с иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 824 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. В силу статьи 826 Кодекса денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

Как установил суд, предметом договора N 334/12/СК являлось финансирование истцом ООО "Адыгейское торговое общество" под уступку его денежных требований к дебиторам, вытекающих из контрактов. В договоре N 334/12/СК стороны установили, что фактор на основании собственных расчетов устанавливает значения лимитов финансирования и доводит их до сведения клиента письменным уведомлением о лимитах финансирования, направляемым за 5 (пять) рабочих дней до дня начала срока действия лимитов. Денежные требования, уступаемые клиентом фактору, фиксируются в реестре, составленном в двух экземплярах для каждой стороны по форме, утвержденной в приложении N 1 к генеральному договору. Реестр формируется фактором в электронном виде на основании предоставленных клиентом первичных документов и передается клиенту по электронной почте или посредством факсимильной связи. Оригинал реестра подписывается руководителем (иным уполномоченным лицом) клиента и передается для акцепта (проставления подписи уполномоченного фактором лица) фактору вместе с первичными документами. Подписи на реестре заверяются печатями сторон (пункт 3 договора N 334/12/СК). Согласно пункту 3.4 безотзывная и безусловная уступка клиентом указанных в реестре денежных требований фактору считается совершенной с момента акцепта реестра фактором.

Как видно из материалов дела, реестр уступленных денежных требований с указанием счетов-фактур и накладных получен компанией и акцептован в соответствии с пунктом 4.3.1 25.01.07 путем перечисления денежных средств клиенту. Таким образом, уступка денежного требования произошла 25.01.07. Однако к этой дате, как следует из материалов дела, ответчик платежными поручениями от 10.01.07 N 773, от 11.01.07 N 37, от 22.01.07 N 267 погасил сумму задолженности обществу "Адыгейское торговое общество"

Поскольку задолженность ЗАО "Сапиев" перед ООО "Адыгейское торговое общество" по оплате алкогольной продукции погашена до ее уступки компании, к истцу в силу статьи 826 Гражданского кодекса Российской Федерации не могло перейти право на ее взыскание.

Поэтому суд правомерно отказал во взыскании задолженности. Поскольку истец не вправе претендовать на сумму долга, у него отсутствует и право на взыскание неустойки за неисполнение обязательства. Следовательно, суд правомерно отказал в удовлетворении и этого требования.

Основания для отмены или изменения оспариваемого решения отсутствуют. Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 18.09.07 по делу N А01-1095/2007-7 оставил без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 января 2008г. №Ф08-8147/07 // режим доступа - http://pda.fassko.arbitr.ru/praktika/sudebnie_akti_fas_sko/20012.html (10.12.2010)..

Таким образом, в случае, когда временем уступки является акцепт фактором реестра уступаемых требований, желательно предусматривать обязанность клиента информировать фактора о произведенной оплате клиенту по уступленным требованиям.

1.2. Классификация договора факторинга

А) Полный и неполный договор факторинга

Полный, или как его иначе называют, “Old-line factoring”, получил большое распространение в странах общего права. Этот вид договора подразумевает обязательство делькредере, которое берет на себя фактор. Это подразумевает собой отсутствие у него возможности предъявления регрессного требования к клиенту при невыполнении обязательства должником. Кроме того, именно в рамках полного факторинга фактор обязуется оказывать клиенту дополнительные услуги.

Разновидностями полного факторинга являются:

1) сплит-факторинг (split factoring), или "разделенный факторинг". Суть его заключается в том, что клиент уступает права требования не одному, а нескольким финансовым агентам, с тем, чтобы не ошибиться в выборе фактора, среди которых также имеет место специализация (зависит от сферы бизнеса, к которой относятся долги);

2) соглашение об открытом оптовом факторинге, в соответствии с которым финансовый агент приобретает неоплаченные долговые требования, а клиент, в свою очередь, обязуется выполнять функцию агента по их инкассированию. Как правило, на уступаемом счете-фактуре делается надпись об уступке, но вместо обязанности уплатить по долговому документу фактору на нем указывается, что денежные суммы должны быть переведены клиенту, выступающему в качестве его представителя. Указанная надпись по своей правовой сути очень близка понятию "индоссамент", совершаемому на ценных бумагах;

3) факторинг с участием банка ("bank participation factoring"), в соответствии с которым финансирование клиента фактором, производимое путем его авансирования, обеспечивается с участием третьей стороны - банка, который выступает в качестве ссудодателя. Его механизм достаточно прост: клиент уступает дебиторскую задолженность финансовому агенту на регулярной основе. Долги, подлежащие уплате, в свою очередь, передаются ссудодателю (банку) в качестве средства обеспечения уплаченных в виде ссуды средств. При этом фактор берет на себя обязанность следить за тем, чтобы все суммы, уплачиваемые должниками по долгам, которые были уступлены, перечислялись ссудодателю напрямую, а также периодически представлять последнему отчеты, содержащие информацию о суммах, которые могут быть получены от должников в целях уплаты авансовых платежей клиенту.

В отличие от полного факторинга неполный факторинг (recourse factoring) характеризуется тем, что клиент продолжает нести ответственность по уступленным денежным требованиям перед финансовым агентом в случае их неисполнения должником, а финансовый агент, как правило, не оказывает клиенту иные финансовые услуги Договоры в предпринимательской деятельности (отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина) М.:Статут, 2008. С.140..

Б) внутренний-экспортный факторинг

Отличие внутреннего факторинга от внешнего состоит в том, что в первом случае контрагенты сделки находятся в пределах одной страны, а соответственно, сделка регулируется законодательством этой страны и совершается в единой валюте.

«В международном факторинге существенная роль принадлежит экспортному факторингу, который представляет собой продажу экспортером своему фактору краткосрочных дебиторских задолженностей (обычно до 90 дней) по экспорту» Головин А., Ивлев В., Попов Т. Технология международных факторинговых операций // «Банковское дело в Москве», №2, 2001. С.27. Как правило, при международном факторинге фактор заключает с экспортером договор о покупке экспортных долгов всех покупателей в одной или нескольких странах экспорта - множество подобных примеров показывает нам история возникновения факторинга.

В) Факторинг с правом регресса и без права регресса

Регрессом в факторинговых отношениях признается право финансового агента обратить требование по возврату денежных средств к клиенту, в случае если их невозможно взыскать с должника. Таким образом, при факторинге с регрессом клиент несет ответственность за неисполнение денежного требования должником. При факторинге с регрессом финансовый агент не испытывает необходимости в страховании риска неплатежа, поэтому стоимость такого финансирования оказывается существенно ниже, чем в случае факторинга без регресса.

Интересным является применение факторинга с регрессом на практике. Бывают случаи, когда финансовый агент через суд взыскивает часть денежных средств по поставке с должника, а далее, на основании права регресса, обращается к клиенту с требованием о взыскании не остатка денежных средств, а всей суммы сразу. По одному из таких дел Федеральным Арбитражным судом Северо-Западного округа было вынесено постановление от 26 февраля 2010 г. По делу №А-56-6402/2009.

«Открытое акционерное общество "НОМОС-БАНК" (далее - ОАО "НОМОС-БАНК", Банк) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ФБС Групп" (далее - ООО "ФБС Групп") о взыскании задолженности по договору поставки в сумме 6 083 454 руб. 34 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Сантехоптторг Северо-Запад" (далее - ООО "Сантехоптторг Северо-Запад").

Суд первой инстанции решением от 29.04.2009 требования истца удовлетворил. Постановлением апелляционного суда от 19.11.2009 решение суда первой инстанции изменено. С ответчика в пользу истца взыскано 1 120 693 руб. 66 коп. и 6 905 руб. 99 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Законность постановления суда апелляционной инстанции от 19.11.2009 проверена в кассационном порядке в пределах доводов, приведенных в кассационной жалобе Банка. Было установлено, что между истцом (финансовый агент) и ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" (поставщик) 03.07.2006 заключен договор факторинга.

По условиям названного договора финансовый агент обязуется передать поставщику денежные средства в счет уступленных денежных требований к дебиторам поставщика, а также взять на себя оказание таких финансовых услуг, как учет текущего состояния денежных требований к дебиторам и контроль за своевременностью их оплаты (административное управление дебиторской задолженностью), а также иных услуг.

В качестве предмета договора стороны определили общие условия факторингового обслуживания поставок внутри России с правом возврата финансовым агентом поставщику уступленного денежного требования при условии его неисполнения или ненадлежащего исполнения дебитором, при котором поставщик безотзывно и безусловно обязуется уступить финансовому агенту денежные требования, вытекающие из совершения поставщиком поставок дебиторам на условиях отсрочки платежа, в течение срока действия договора, а финансовый агент обязуется передать поставщику денежные средства в счет этих денежных требований (пункт 2.1 договора факторинга).

При заключении вышеуказанного договора стороны пришли к соглашению, что действие договора распространяется на всех дебиторов поставщика (пункт 2.2 договора факторинга).

В соответствии с пунктом 4.1 указанного договора ОАО "НОМОС-БАНК" и ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" письменно информируют ООО "ФБС Групп" об уступке Банку денежного требования по поставкам в адрес ответчика путем направления ему уведомления.

Между ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" (поставщик) и ООО "ФБС Групп" (покупатель) 08.01.2008 заключен договор поставки товара с отсрочкой платежа Д-01-N 04 (далее - договор поставки) при условии оплаты каждой партии товара в течение 90 календарных дней с момента ее передачи поставщиком по цене, указанной в соответствующем счете-фактуре (накладной) (пункты 4.1, 4.2 договора поставки).

В соответствии с условиями договора факторинга ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" уступило ОАО "НОМОС-БАНК" денежные требования к ООО "ФБС Групп" по ряду счетов-фактур, товарных накладных, актов приема-передачи за период с августа по сентябрь 2008 года, о чем ответчику направлено уведомление от 23.07.2008.

Как установлено судами, истец произвел финансирование третьего лица на сумму 4 534 684 руб. 73 коп. под уступленные права требования к ответчику на сумму 6 280 185 руб. (том 1 лист 91). В связи с неоплатой ООО "ФБС Групп" поставленного ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" в указанный период товара с расчетного счета третьего лица в пользу Банка в безакцептном порядке были списаны денежные средства в сумме 196 730 руб. 66 коп. по накладной от 13.08.2008 N 02221.

ОАО "НОМОС-БАНК" 23.01.2009 направило ответчику претензию об оплате задолженности по договору поставки, которую ООО "ФБС Групп" оставило без ответа.

Общая сумма неоплаченных ответчиком денежных требований по состоянию на 22.01.2009 составила 6 083 454 руб. 34 коп. (том 1, лист дела 13), что послужило основанием для обращения ОАО "НОМОС-БАНК" в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Удовлетворяя требования истца, суд первой инстанции исходил из того, что они подтверждены материалами дела и не оспорены ответчиком.

Суд апелляционной инстанции в обжалуемом постановлении указал на обоснованность взыскания с ООО "ФБС Групп" только суммы задолженности в размере, превышающем 4 962 760 руб. 68 коп., взысканных с ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" в пользу Банка по решению Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2009 N А40-10789/09-97-124.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, проверив доводы жалобы и выслушав представителя Банка, считает, что кассационная жалоба ОАО "НОМОС-БАНК" не подлежит удовлетворению.

В силу пункта 1 статьи 824 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. В пункте 1 статьи 830 ГК РФ установлено, что должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Пунктом 3 статьи 827 ГК РФ предусмотрено, что клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

В соответствии с пунктом 6.7 договора факторингового обслуживания в случае полного или частичного неисполнения дебитором обязательств по уступленному денежному требованию в течение 27 календарных дней с даты наступления срока платежа, указанного в контракте, финансовый агент вправе потребовать от поставщика немедленного возврата денежных средств в объеме открытой позиции по данному уступленному требованию и/или воспользоваться своим правом, предусмотренным пунктом 6.8 договора.

В пункте 6.8 договора факторинга указано, что в случаях, предусмотренных пунктами 6.6 и 6.7 договора, финансовый агент возвращает уступленное требование назад поставщику.Согласно пункту 7.2 этого договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения дебитором обязательств по уступленным денежным требованиям поставщик несет ответственность перед финансовым агентом. Судом апелляционной инстанции установлено, что ОАО "НОМОС-БАНК" обратилось в суд с требованием к ООО "Сантехоптторг Северо-Запад" с иском о взыскании суммы непогашенного финансирования (в том числе и по договору поставки от 08.01.2008 Д-01-N 04) и суммы комиссий по непогашенному финансированию. Решением Арбитражного суда города Москвы от 07.05.2009 по делу N А40-10789/09-97-124 иск удовлетворен.

При таких обстоятельствах вывод апелляционного суда об отсутствии оснований для взыскания 4 962 760 руб. 68 коп. задолженности с ответчика в пользу Банка является обоснованным» Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.02.2010 по делу №А56-6402/2009.// СПС «Гарант». Документ опубликован не был.. На основании этого постановления было оставлено без изменения постановление Тринадцатого арбитражного аппеляционного суда от 19.11.2009 по делу NА56-6402/2009.

Г) Открытый (disclosed) и закрытый (confidential) факторинг

Договор факторинга может как предусматривать условие об обязанности клиента уведомить должника о состоявшейся уступке требования, так и не предусматривать. В случае, когда должник уведомляется об уступке, факторинг является открытым, если же не уведомляется - это закрытый факторинг.

При открытом факторинге на уступаемом документе ставится пометка об уступке права на получение долга в пользу финансового агента. Получив соответствующее уведомление (либо от клиента, либо от фактора), должник осуществляет платежи финансовому агенту.

При скрытом факторинге, наоборот, должник не уведомляется о происшедшей по договору уступке долговых требований и продолжает платить клиенту, который, в свою очередь, обязуется переводить полученные средства на счет финансового агента. Таким образом, клиент выступает в качестве доверительного собственника или агента фактора.

Д) Факторинг с предварительной оплатой (advance factoring) и с определенным сроком платежа (maturity factoring)

В случае факторинга с предварительной оплатой фактор осуществляет финансирование клиента путем предварительной оплаты уступаемых ему клиентом прав требования к должнику. При этом «сумма финансирования представляет собой фиксированный процент от суммы денежного требования (как правило, 75 - 90%). Впоследствии предварительная оплата компенсируется за счет платежей, произведенных должником. Оставшиеся 10 - 25%, за вычетом издержек финансового агента, перечисляются, как правило, после оплаты должником суммы долга или в иной указанный в договоре финансирования под уступку денежного требования (факторинга) срок» Договоры в предпринимательской деятельности (отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина) М.:Статут, 2008. С.140..

При отсутствии предварительной оплаты сумма финансирования перечисляется клиенту на определенную дату или по истечении определенного времени, причем этот период может изменяться.

1.3 Предмет договора

Сторонами договора факторинга являются финансовый агент и клиент. Специальные требования предусмотрены ГК только в отношении финансового агента.

Пункт 1 ст. 824 ГК РФ содержит определения двух различных видов договора финансирования под уступку денежного требования.

Согласно первой конструкции одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Характерной чертой такого типа отношений является то, что финансовый агент в этом случае приобретает право на все суммы, которые он получит от должника по исполнении требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

По такой сделке денежное требование переходит финансовому агенту на полном праве. Финансирование осуществляется "путем покупки" требования финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Договор не предусматривает обязанности клиента вернуть полученное. Он обязан уступить (передать) право требования к должнику. При исполнении клиентом этой обязанности финансовый агент не вправе требовать возврата средств, переданных клиенту.

Определение юридической природы отношений между финансовым агентом и клиентом по передаче права требования как договора купли-продажи наиболее полно соответствуют рассматриваемым отношениям.

Право требования в данном случае выполняет роль имущественного эквивалента, передаваемого финансовому агенту в обмен на денежные средства. В случае «покупки» требования стоит оговориться о том, что покупкой в прямом смысле этого слова факторинг являться не может. «Существует необходимость приведения текстуальной части п. 1 ст. 831 ГК РФ в соответствие с сущностью отношений, возникающих из договора финансирования под уступку денежного требования, исключив из него использование понятия "покупка денежного требования". Несмотря на то, что в правоприменительной практике, да и по содержанию Концепции (в данном случае имеется ввиду Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации от 07.10.2009 - прим. авт. диплома), проводится идея о том, что денежное требование покупается, заметим, что о покупке денежного требования в рамках анализируемой договорной конструкции не может идти речи. В противном случае ничто не мешает признать за договором финансирования под уступку денежного требования признаки договора купли-продажи с отнесением его правовой регламентации к главе 30 ГК РФ» Соломин С.К. Некоторые аспекты договора финансирования под уступку денежного требования в свете совершенствования гражданского законодательства // «Арбитражный и гражданский процесс» №4, 2010. С. 38..

Во втором случае денежное требование к должнику уступается клиентом финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. У клиента сохраняется обязанность возвратить агенту предоставленные ему денежные средства; возможность прибегнуть к обеспечению возникает у агента лишь при неисполнении клиентом своих обязательств. Эта конструкция свидетельствует о наличии между сторонами отношений по займу (кредиту).

По такому договору финансовый агент обязан предоставить клиенту отчет и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования, если иное не предусмотрено договором. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).

Оформление отношений, связанных с передачей (уступкой) права требования клиентом для целей обеспечения возврата денежных сумм, может производиться различным образом. Соглашение об уступке может содержать условие, при наличии которого право в отношении должника будет считаться перешедшим финансовому агенту (при неисполнении клиентом обязанности возвратить сумму займа в определенный срок). В данном случае уступка вступает в силу при наступлении определенного в соглашении условия (ст. 157 ГК РФ).

Возможен и иной вариант, когда право требования уступается финансовому агенту и при надлежащем исполнении клиентом обязательства по возврату сумм предоставленного финансирования, права требования считаются перешедшими (возвращенными) клиенту.

В отношении уступки денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательств клиента применяются положения статьи 329 ГК о последствиях недействительности обеспечительного или основного обязательства Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. Постатейный. Под ред. С.П.Гришаева, А.М.Эрделевского. Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2007.С.303..

Договор факторинга должен заключаться в простой письменной форме. Обыкновенно он имеет своеобразный "рамочный" характер, т.е. содержит договоренности об общих условиях финансирования и уступок, предусматривая подписание в свое дальнейшее развитие конкретных дополнительных соглашений с указанием конкретных сумм финансирования и индивидуализацией уступаемых требований. Иногда заключается в виде договора о кредитной линии, по которому клиент получает право требовать от финансового агента принятия от него уступаемых денежных требований определенного рода и предоставления под них финансирования в определенных объемах. Существенными условиями факторинга являются условия о его предмете - финансировании и денежном требовании, уступаемом в целях получения финансирования. Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения. При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется Энциклопедия юриста// Договор режим доступа - http://dic.academic.ru/dic.nsf/enc_law/653/ Дата обращения: 08.10.2010..