Правовое регулирование семейных отношений

В той же последовательности мы можем представить и отдельные правомочия, составляющие родительские правоотношения. Правомочие по воспитанию определенно состоит из указанных составов, вычленение какого- либо не позволит нам в полной мере раскрыть его. Аналогичным нам представляется состав правоотношения по общению с ребенком, его содержанию.

Исключением следует считать такое правомочие родителя, как право (и в определенной степени обязанность) проживать совместно с ребенком. Здесь мы наблюдаем усеченный состав правоотношения, где участниками будут являться только родители и несовершеннолетний. Соответственно, праву родителя противостоит обязанность ребенка проживать совместно со своими родителями, но ребенок имеет и право на это. Родители по отношению друг к другу обладают взаимным правомочием по проживанию совместно с ребенком и, соответственно, взаимным правом требовать от другого соблюдения этого права и исполнения обязанности.

Казанцева А.Е. отмечает, что третьи лица не могут выступать субъектами семейных правоотношений, однако своим поведением могут нарушать некоторые права участников, в том числе право родителей на воспитание ребенка. Такое утверждение, по нашему мнению, не совсем верно.

Действительно, указанные лица не осуществляют непосредственно родительские правомочия, но и последние не могут быть обозначены лишь кругом родительских прав и обязанностей. Это лишило бы родительское правоотношение надлежащего смысла, поскольку именно контроль и содействие наполняют родительское правомочие тем содержанием, которое отвечает интересам ребенка.

Воспитательный процесс как отдельная составляющая семейных правоотношений подвергался глубокому изучению в области психологии и педиатрии. Рассмотрение этой составляющей с юридической точки зрения, определение критериев допустимости мер воспитательного характера и вообще методов воспитания - как права родителя, очевидно, нуждается в глубоком осмыслении в связи с существенно изменившимися представлениями современного общества о семье и родительских обязанностях. Здесь мы имеем в виду укрепившийся в современном сознании вывод о необходимости наблюдения и за поведением родителя в семье, даже социально вполне благополучной и адаптированной. Создание кабинетов доверия в учебном учреждении, введение должности социального педагога свидетельствует о нарастающей в обществе тревоге за надлежащее воспитание детей родителями.

Право родителя на воспитание и общение с ребенком является одним из личных неимущественных прав. Семейное законодательство не ставит в зависимость от наличия брака объем правомочий родителей, они равны по сравнению с объемом правомочий родителей, не состоящих в браке. Поэтому не совсем верным представляется мнение В.В. Яркова, который пишет «…вступая в брак, лица берут на себя определенные обязанности, главная из которых - воспитание детей. В этом и состоит тот общественный интерес, во имя которого государство сохраняет за собой право вмешиваться в эту сферу человеческой жизни». Следует полагать, что лица, родив ребенка, возложили на себя определенные обязанности, в том числе и по воспитанию, отнюдь независимо от того, связали себя родители узами брака или нет.

Воспитание и общение являются отдельными правомочиями, предполагающими различные взаимодействия субъектов. Зачастую воспитание и общение с ребенком взаимосвязаны, поскольку реализация многих составляющих воспитания возможна только посредством общения с ребенком, и наоборот, общение предполагает воспитание.

Если воспитание предполагает достижение определенной цели - определение для будущей личности принципов и норм поведения, моральных устоев, определение жизненной позиции в будущем, то общение - это средство на пути достижения цели воспитания.

Воспитание предполагает непосредственное участие в жизни несовершеннолетнего: определение круга общения ребенка, определение информационной составляющей его жизни (телевидение, интернет, литература), посещение ребенком увеселительных и других массовых мероприятий, организация досуга ребенка (спортивные секции, кружки). В то же время воспитание это внедрение определенного мировоззрения, нравственности и правил человеческого общежития, выработка определенных черт характера и воли, привычек и вкусов, физических свойств и т.п..

Общение предполагает контакт с ребенком в виде вербального и визуального общения, в том числе посредством современных систем связи: по скайпу или через видеозвонок.

Правомочия родителя следует считать не только правами, но и обязанностями. Данное утверждение относится в одинаковой мере ко всем родительским правомочиям. Отдельные из них получили глубокую разработку в научных исследованиях. Так, воспитание, как право родителя, А.Е. Казанцева характеризует как установленную и гарантированную государством возможность личного воздействия на ребенка с целью внедрения марксистко-ленинского мировоззрения, коммунистической нравственности и правил общежития, выработки черт характера и воли, развития способностей, позволяющих ему стать достойным гражданином социалистического общества. Обязанность по воспитанию ребенка, автор определяет как меру должного поведения родителя, выражающейся в личном воздействии на ребенка, соизмерении своих действий с требованиями педагогики, норм нравственности и морали….

Современные исследователи определяют воспитание как возможность своими нравственно-правовыми поступками воздействовать на психику ребенка, его сознание и требовать от ребенка соответствующего поведения.

Каково же соотношение родительских правомочий между собой? Можем ли мы определить иерархию среди них? Сложная цепочка взаимосвязанных прав и обязанностей, в том числе по воспитанию и общению приводит нас к выводу об одновременном существовании единого родительского правоотношения, которое характеризуется содержанием в себе собственно всего комплекса прав и обязанностей, присущих родителю как особому субъекту семейных прав. Вычленение одного или нескольких правомочий имеет своей целью пристальное их изучение, но не противопоставление другим, поскольку они имеют равноценный характер и умаление любого из этих правомочий неминуемо приведет к общей характеристике ненадлежащего исполнения родительских обязанностей.

Воспитательный процесс из задачи общественной в последние десятилетия стал задачей внутрисемейной, частной. Однако спустя небольшой промежуток времени общество осознало всю опасность подобного суверенитета семьи. Очевидно, что часть внутрисемейных вопросов, по-прежнему должна регулироваться самими членами семьи, но вопрос воспитания детей является именно тем краеугольным камнем, где неминуемо сталкиваются интересы общественные и интересы семейные. Причина тому соблюдение интересов ребенка. Следовательно, следует установить нормы и пределы осуществления родительских обязанностей. Это позволит разумно сочетать интересы всех сторон. Именно через определение обязанностей возможна надлежащая реализация прав, которая в родительских правоотношениях базируется на принципе равенства. Н.И. Матузов следующим образом определяет юридическую обязанность субъекта права - это установленная государством мера общественно необходимого, ответственного поведения, направленного на удовлетворение интересов общества и личности, управомоченных и обязанных лиц.

В то же время, не сбрасывая со счетов и общественное воздействие на семейные правоотношения, следует признать, что оно претерпело ряд изменений. В юридической литературе советского периода встречаются утверждения, относительно роли общества в воспитании несовершеннолетних детей в семье. Так, Ю.А. Королев пишет: «Воспитание подрастающего поколения в нашем обществе является делом не только семьи, но и всего общества в целом». Ворожейкин Е.М., характеризуя содержание родительского правоотношения, замечает: «Обязанности родителей перед детьми - это их обязанности перед обществом». Полагаем, теперь мы могли бы сказать, что воспитание детей является обязанностью и правом родителей, реализация которых возможна под контролем общества.

По своему содержанию права на воспитание и общение с ребенком являются личными неимущественными правами родителей. Равенство прав родителей, закрепленное в целом семейным законодательством, должно в равной степени проявляться и в рассматриваемых нами родительских правомочиях. Воспитание ребенка - процесс многодневный, постоянный, и родитель, проживающий с ребенком, очевидно, имеет возможность осуществлять его ежечасно. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, может реализовывать свое право в ограниченном порядке. Навещая ребенка по несколько часов в день, невозможно осуществлять в полной мере свои родительские обязанности по объективным причинам.

Актуальные вопросы регулирования права отца (матери) на воспитание и общение с ребенком прав при проживании ребенка с одним из родителей и сожителем (сожительницей), отчимом (мачехой)

Определенные затруднения в реализации родительских прав вызывает ситуация, при которой ребенок проживает лишь с одним из родителей, а второго родителя ему заменяет отчим или мачеха. В подобных случаях названные лица фактически осуществляют родительские права в отношении ребенка в силу совместного с ним проживания, ежедневного общения, хотя закрепленными за ними родительскими правами в отношении данного ребенка не обладают.

Данная ситуация приводит к тому, что родитель ребенка, который проживает отдельно от ребенка, вынужден при реализации своих родительских прав соотносить их с правами второго родителя, а также отчима или мачехи.

Всё вышесказанное актуализирует проблему участия отчимов и мачех в воспитании детей своих сожителей (сожительниц), которая на сегодняшний день вызывает пристальное внимание не только российских, но и зарубежных исследователей.

Так, в монографиях, посвященных тенденциям развития института родительства, отмечается: «Одна из проблем - принятие роли сводного родителя. Повышенный стресс в таких семьях связан также с отсутствием институциональных норм, регулирующих подобные отношения. Скажем, должен ли небиологический родитель принимать равное участие в воспитании неродного ребенка, должны ли они любить друг друга. Не имеется никаких правил определения ответственности отчима перед ребенком: кто он - друг, отец, знакомый? Нет правил, устанавливающих отношения между прежним супругом (супругой) родителя и ее (его) нынешним партнером: являются ли они друзьями, знакомыми, конкурентами или незнакомцами?».

Вопросы опеки и попечительства над детьми достаточно подробно регламентированы в таких нормативно-правовых актах, как Семейный кодекс РФ, Федеральный закон «Об опеке и попечительстве». Последний уделяет особое внимание вопросам воспитания ребенка опекуном и попечителем.

При этом, вопросы участия в воспитании ребенка отчима или мачехи параллельно с осуществлением такого воспитания обоими родителями остается неурегулированной как на законодательном уровне, так и в научных сфере. Хотя, следует отметить, что названная ситуация встречается в практике намного чаще, по сравнению со случаями установления опеки или попечительства над ребенком.

Особого внимания заслуживает тот факт, что законодатель не предъявляет абсолютно никаких требований к отчиму или мачехе, которые фактически осуществляют родительские права. А вот в случае, если отчим или мачеха решают усыновить ребенка, то тогда к ним будут предъявляться определенные требования. Так, лицо, желающее усыновить несовершеннолетнего, должно отвечать установленным законом требованиям к состоянию здоровья, материальному положению, отсутствию судимости, отсутствию лишения в прошлом родительских прав, а также соответствовать иным критериям.

На данный факт обращается особое внимание и в юридической литературе. Так, А.Е. Казанцева пишет: «К сожалению, встречаются еще факты недобросовестного отношения отчимов (мачех) к выполнению своих обязанностей…отчимом (мачехой) может оказаться лицо, которое не было бы допущено к воспитанию детей, опосредствуемом такими правовыми формами, как усыновление, опека и попечительство».

К отчиму или мачехе данные требования законодатель не предъявляет, хотя проживают они также вместе с ребенком и воспитывают его, как и усыновители. Подобная законодательная недоработка вполне может приводить к тому, что в качестве отчима или мачехи может выступать лицо, имеющее судимость или, например, лицо, лишенное родительских прав и т.д..

В результате как отмечается некоторыми авторами «…более высокий уровень физического и психологического насилия в сводных семьях, в частности, сексуального насилия со стороны отчимов».

Следует обратить внимание еще на одно обстоятельство, действующее семейное законодательство РФ позволяет отчиму или мачехе в случаях неполучения от своих совершеннолетних трудоспособных детей или супругов алиментного содержания, взыскивать последнее с пасынка или падчерицы.

Помимо этого гражданское законодательство РФ относит отчима или мачеху и пасынка или падчерицу к наследникам седьмой очереди, что свидетельствует о том, что законодатель определяют связь между указанными категориями лиц как прочную и достаточную для того, чтобы возложить на пасынка или падчерицу обязанность по выплате алиментов в отношении своего отчима или мачехи.

Таким образом, нормы действующего законодательства позволяют сделать вывод о наличии достаточно прочных связей между несовершеннолетним лицом и отчимом (мачехой).

В связи с этим отсутствие в законодательстве особых требований к личности отчима или мачехи представляется явным законодательным пробелом. Тем самым ребенок воспитывается человеком, личность которого может представлять определенную опасность для него, и единственной защитой его прав в таком случае будет выступать лишь один из родителей, проживающий совместно с ним. Указанная обязанность родителя предусмотрена статьей 56 Семейного кодекса РФ. Однако, как свидетельствуют статистические данные, данной защиты родителя явно оказывается порой недостаточно. Втех семьях, где ребенок воспитывается отчимом или сожителем, очень высок уровень совершаемых преступлений в отношении ребенка.

Особый интерес вызывают правоотношения, возникающие между ребенком и отчимом или мачехой. Как было отмечено выше, законодатель не предъявляет никаких требований к личности отчима или мачехи. Закон не содержит и перечня прав и обязанностей указанных лиц по отношению к несовершеннолетнему, не предусматривает семейно-правовой ответственности в отношении них. Тем самым отчима или мачеху нельзя лишить родительских прав, отменить усыновление либо другим способом привлечь к юридической ответственности.

Анализируя конструкцию правоотношения возникающего в данном случае Е.М. Ворожейкин проходит к выводу, что основанием возникновения правоотношения между отчимом (мачехой) и ребенком являются фактические действия, свидетельствующие о принятии первым на себя обязанностей по воспитанию.

Действительно, правоотношения между несовершеннолетним и отчимом или мачехой возникают на основе фактических действий, из которых следует, что последние принимают на себя обязанность по воспитанию ребенка. Например, к таким действиям можно отнести совместную прогулку с ребенком, участие в его образовании, воспитательные беседы с ним и другие действия, из которых следует, что отчим или мачеха не только приняли на себя родительские обязанности, но и приобрели право на воспитание.

На сегодняшний день это единственное основание возникновения правоотношений между указанными категориями лиц. Однако назвать данное основание достаточным и отвечающим интересам несовершеннолетнего не представляется возможным.

Представляется, что отсутствие на законодательном уровне определенных требований к отчиму и мачехе, аналогичных тем требованиям, которые предъявляются к опекуну или попечителю, является недоработкой законодателя. Поскольку при наличии подобных условий, если бы отчим или мачеха не соответствовали бы требованиям, установленным законом, они бы не смогли принимать участие в воспитании несовершеннолетнего. Однако это вызвало бы противоречия между интересами ребенка, с одной стороны, и правами и интересами родителя ребенка, проживающего с отчимом или мачехой, с другой стороны. Здесь имеется ввиду право на вступление в брак с родителем несовершеннолетнего.

В подобной ситуации статус лица, воспитывающего ребенка совместно с его родителем, вообще сложно определить.

Анализируя данную проблему А.Е. Казанцева отмечает, что указанные лица, даже проживая вместе с ребенком, не наделены правами и обязанностями в соответствии с семейным законодательством к его воспитанию. Действительно, законодателем игнорируется давно назревшая необходимость регулирования правоотношений между указанными лицами, поскольку влияния их на воспитательный процесс несовершеннолетнего однозначно и бесспорно.

Всё вышесказанное свидетельствует об острой необходимости законодательного урегулирования отношений между несовершеннолетним и отчимом или мачехой.

По мнению ряда исследователей, все вышеназванные ситуации нарушают равенство прав родителей на воспитание детей, что проявляется в неспособности родителя, проживающего отдельно от ребенка, повлиять на ситуацию, когда с последним будет проживать неизвестное лицо в качестве его отчима или мачехи. Такой родитель не сможет выразить ни своё несогласие на совместное проживание отчима или мачехи с несовершеннолетним, ни ограничить их в общении с последним в силу определенных причин.

Например, при отсутствии объективных причин, отрицательно характеризующих родителя, с которым проживает ребенок, другой родитель, с которым тот не проживает, не сможет требовать определения места жительства несовершеннолетнего с ним. В то же время такому родителю приходится определять график общения с ребенком и определять границы воспитания, чего не требуется делать отчиму или мачехе либо сожителю родителя несовершеннолетнего. В этом смысле правовое положение указанных лиц и родителя схоже. Разница же между ними состоит в семейно- правовой ответственности, порой серьезной, которая имеется у родителей, но отсутствует у отчима или мачехи.

Семейный кодекс РСФСР в статье 80 закреплял обязанность отчима или мачехи воспитывать несовершеннолетнего. В последствии данное законоположение было исключено. Однако на сегодняшний день необходимость данной нормы не вызывает сомнений, и потому ее требуется восстановить.

В научной литературе существует мнение, что правовое положение сожителя родителя несовершеннолетнего схоже с правовым положением воспитателя, и потому, оно не нуждается в дополнительном определении. Однако, представляется необходимым законодательное закрепление круга обязанностей обязанности таких лиц, по отношению к ребенку. В свою очередь отношения между воспитателем и воспитанником законодательством определяются как прочные, что проявляется в алиментных обязательствах воспитанника по отношению к своему воспитателю.

Отметим, что законодательно неопределенное правовое положение отчима или мачехи по отношению к несовершеннолетнему так же влияет на их трудовые права. Так, для лиц, имеющих иждивенцев, трудовым законодательством устанавливаются более льготные условия труда по сравнению с другими работниками. Однако отчим и мачеха, воспитывающие ребенка своего супруга (супруги), не относятся к названной категории лиц и потому не имеют права на льготы, что является неверным. Если отчим или мачеха вступают в брак с родителем ребенка, то следует говорить о наличии устойчивых семейных связях, предполагающих, в том числе, заботу о несовершеннолетнем и его содержание.

Как отмечаются в научной литературе, для применения льгот, предусмотренных в трудовом законодательстве, необходимо совмещение норм семейного и трудового законодательства.

Согласно семейному законодательству РФ взаимоотношения между отчимом (мачехой) и пасынком (падчерицей) являются основанием для возникновения алиментных отношений между ними в будущем. При этом закон не содержит точного указания на обязанность пасынков (падчериц) содержать своего отчима (мачеху), тем самым первые не рассматриваются в качестве иждивенцев последних. В результате данного законодательного пробела определенные категории работников не могут использовать льготы, закреплённые трудовым законодательством, что, безусловно требует скорейшего устранения.

Таким образом, мы приходим к выводу о необходимости определения в семейном законодательстве точного объема прав и обязанностей таких лиц, как отчим (мачеха) и сожитель (сожительница) родителя, участвующих в воспитании ребенка фактически наравне с родителями (это различные правоотношения, но схожие по содержанию).

В связи с изложенным предлагаем ст.65 СК РФ пунктом 4 следующего содержания: «В случае проживания с ребенком отчима (мачехи), сожителя (сожительницы) родителя, при фактическом воспитании ими ребенка, на указанных лиц возлагается обязанность соответствовать общим требованиям, установленным в п.1 ст. 65 настоящего Кодекса».

Соглашение как способ определения прав родителей на воспитание и общение с ребенком

Достойное воспитание и развитие здоровой личности ребенка возможно только при наличии полноценного общения с ним отца и матери.

Исходя из этого, СК РФ закрепил право ребенка жить и воспитываться в семье, знать своих родителей, а также право на заботу родителей и совместное с ними проживание.

При совместном проживании родителей с ребенком, как правило, существенных проблем в воспитательном процессе не возникает.

Совершенно другая ситуация складывается в случае раздельного проживания родителей. Как отмечается в юридической литературе: «Семейное законодательство является относительно недавно появившимся феноменом гражданского судопроизводства, в котором совершенно особое место занимают споры о воспитании и месте проживания детей при раздельном проживании родителей». Краеугольным камнем в возникновении и решении подобных дел является отсутствие предусмотренного законом обязательного механизма, регулирующего права и обязанности отца и матери по воспитанию своего ребенка.

Как совершенно справедливо отмечает Л.Ю. Михеева, ребенок порой становится разменной монетой в родительском правоотношении, выступает в роли своеобразного отступного в споре об имуществе, а причиной тому служит отсутствие закрепленного законом требования о публичном контроле содержания родительского соглашения.

При этом и Верховный Суд РФ отмечает увеличение количества споров, связанных с реализацией родительских прав.

Единственным выходом, на наш взгляд, в решении данной проблемы является законодательное закрепление обязанности родителей заключать письменные соглашения, определяющие правомочия родителей по воспитанию своего общего ребенка.

Подобные соглашения по своей правовой природе являются договорами, устанавливающим права и обязанности его участников. При этом, следует отметить, что сам термин «договор», в связи с особым правовым статусом его участников, традиционным подходом к семейным ценностям не совсем подходит для подобного рода правоотношений. Наиболее оптимальным вариантом в данном случае представляется употребление термина «соглашение».

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский в своей монографии подвергли тщательному анализу соотношение данных терминов, и пришли к обоснованному выводу: « … что всякий договор - это соглашение, но не всякое соглашение является договором».

Действительно, предметом соглашения может быть запрещение выполнения определенных действий, к примеру, запрещение на создание помех в общении с ребенком; или, наоборот, соглашение может обязывать к выполнению различных действий, например, предоставление отчета о произведенных расходах на ребенка раз в месяц.

Договор является более сложной конструкцией, который одновременно может содержать целый комплекс прав и обязанностей сторон, их ответственность. Конечно же, можно поспорить относительно условий договора, отметив, что и договор может состоять только из существенных условий. Однако это скорее исключение, нежели правило для договоров, а для соглашений это вполне характерно.

Наиболее верной в данном вопросе представляется точка зрения М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, согласно которой в семейных правоотношениях наиболее правильным является использование именно термина «соглашение», как наиболее близкого по своей смысловой нагрузке к особенностям регламентируемых прав и обязанностей.

Тщательному анализу подвергла договоры между родителями Н.Ф. Звенигородская. С оговоркой об уместности использования термина «договор» считаем необходимым поддержать точку зрения данного автора. Она отмечает: «…договоры о месте жительства детей и об осуществлении родительских прав входят в одну группу личных неимущественных обязательств в семье, относятся к одному виду договорных семейных обязательств - родительским, объединяются и являются их подвидом - родительскими договорными обязательствами по осуществлению родительских прав. Они называются договорами о детях, являются их разновидностью - договорами о воспитании детей. Общими признаками этих договоров о воспитании детей являются: опосредование личных неимущественных отношений в семье, общее основание возникновения и общий субъектный состав семейных правоотношений, которые они регулируют».

Зарубежное законодательство содержит ряд норм, позволяющих родителям включать в брачный договор условия, касающиеся личных неимущественных прав родителей, как то: формы, методы и средства воспитания детей, а также место их проживания. Ряд авторов подвергают критике такой поход законодателя, объясняя это невозможностью сочетать в одном договоре имущественные интересы супругов и родительские права последних, усматривая некую меркантильную составляющую подобных соглашений. Однако авторы в целом поддерживают идею заключения между родителями договора об осуществлении личных неимущественных прав родителей.

Предложение о включении в брачный договор условий, касающихся реализации личных неимущественных прав родителей, должно быть поставлено под сомнение в силу того, что условия эти, по нашему мнению, необходимо согласовать с органом опеки и попечительства, что усложнит процедуру заключения брачного договора. Возможно, согласование потребует некоторого времени, что лишит супругов права заключить брачный договор в сжатые сроки. Порой это имеет значение, особенно если супруг (супруга) осуществляют предпринимательскую деятельность. Кроме того, в соответствии с действующим законодательством именно органы опеки и попечительства являются специально уполномоченными органами, непосредственной обязанностью которых является защита прав несовершеннолетних. И некий перенос обязанности по защите прав на нотариуса нецелесообразен.

Представляется, что основой защиты интересов ребенка должен выступать именно баланс интересов отца и матери ребенка, при котором они наделены реальной возможностью определения и контролирования взаимных прав и обязанностей. Достижение баланса родительских правомочий возможно только через применение принципа равенства родительских прав отца и матери. Именно учет мнения обоих родителей позволит прийти к обоюдному, наиболее оптимальному, решению в реализации интересов ребенка. Недопустимо ни в гражданско-правовых отношениях, ни в семейно- правовых усиление роли и значение права одного родителя по сравнению с другим.

Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 66 СК РФ родители наделены правом на заключение соглашения о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Такое соглашение должно быть заключено в письменной форме. В случае не достижения соглашения, возникший спор разрешается в судебном порядке.

Однако, на сегодняшний день, заключение соглашения о воспитании детей является правом, а не обязанностью родителей. Поэтому такая практика практически отсутствует.

Следует также отметить, что участие судебных органов в урегулировании прав и обязанностей родителей ребенка на стадии расторжения брака практически сведена к минимуму. Как справедливо отмечают И.А. Итяшева, Ю.Н. Стражевич, Т.Е. Слепко: «Как показывают материалы судебной практики, мировые суды, расторгая брак между супругами, имеющими общих несовершеннолетних детей, не выясняют, имеется ли у супругов соглашение в отношении детей, не решают указанные в ст. 24 СК РФ вопросы, а просто ограниваются указанием на то, что супругам разъяснено положение ст. 66 СК РФ. Таким образом, вопрос о воспитании ребенка при прекращении семейных отношений не получил законодательного разрешения, что негативно влияет в целом на выполнение семьей своей воспитательной функции».

Анализируя сложившуюся ситуацию, приходим к выводу о необходимости усиления договорных начал в вопросе воспитания и общения с ребенком. На наш взгляд, именно их усиление в семейных правоотношениях, может способствовать четкому определению прав и обязанностей отца и матери ребенка, и, как результат, должным образом получат защиту их родительские права, и самое главное - интересы ребенка. Основой механизма реализации может и должно стать соглашение о порядке осуществления родительских прав в случае раздельного проживания родителей ребенка.

Дискуссионным остается вопрос о необходимости заключения такого соглашения и родителями, проживающими совместно. Современное состояние законодательства не воспрещает родителям заключать подобные соглашения. Такой вывод мы делаем, основываясь на нормах семейного права, а также принципе свободы договора, действующем в гражданском праве, которое подлежит применению в данном случае по аналогии. Но такая практика совершенно отсутствует.

Сложившееся в советский период представление о безусловном статусе родителя как личности высоконравственной и действующей только в интересах ребенка привело современное общество к такому положению вещей, что действия родителя, если только они не несут прямой угрозы жизни и здоровью, воспринимаются нами как норма. В советский период недостатки родительского воспитания могли легко выявляться обществом, сознание которого строилось именно на понятии общественного воспитания. Теперь такой контроль отсутствует и возрождение его не соответствует реалиям сегодняшнего дня. Потому основой защиты интересов ребенка должен стать баланс интересов родителей, когда они имеют действительную возможность определять и контролировать взаимные права обязанности.

Целью соглашения о порядке осуществления родительских прав, в первую очередь должна являться забота о самом ребенке, о его воспитании, развитии, образовании, здоровье. Строгое соблюдение интересов обоих родителей будет способствовать реальному интересу детей.

В этих целях в подобных соглашениях необходимо предусмотреть вопросы, связанные с устройством детей в детские сады, школы, специальные учебные заведения, с учетом индивидуальных наклонностей и способностей ребенка (к иностранному языку, музыке, рисованию и т д.). Целесообразно включение в соглашение условий об образовательном учреждении, форме обучения и возможности получения дополнительного образования, спортивных секциях, различных кружках и т.д.. При этом необходимо учитывать увлечения ребенка, его привязанности, склад характера и иные особенности ребенка. Также полагаем целесообразным в подобных соглашениях предусмотреть условия об обеспечении безопасности ребенка, в том числе и информационной.

Непременными условиями подобного соглашения должны быть вопросы, связанные с общением ребенка с родителем, проживающим отдельно. В обязательном порядке необходимо предусмотреть порядок решения вопроса о предоставлении ребенку медицинских услуг: передать право одному родителю, либо принимать решения совместно и т. д..

Рассмотрим эти условия подробнее.

Информационной составляющей воспитания сегодня уделяется большое внимание. Свидетельством тому является усиление нормативной базы, определяющей объем информации, которая может быть предоставлена ребенку определенного возраста.

«Проблема защиты несовершеннолетних от агрессивного негативного воздействия современных средств массовой информации является одной из наиболее актуальных проблем отечественного законодательства. Экранная фантазия воплощается в жизни в форме насилия по отношению к окружающим, в том числе по отношению к родственникам и близким. Культ силы, эгоизма, вседозволенности, безнравственности, пренебрежительного отношения к человеку и общечеловеческим ценностям, национальной культуре и ментальности становятся краеугольным камнем «гуманитарной интервенции» в отношении традиционных обществ».

Таким образом, к указанному условию соглашения может быть отнесен не только просмотр определенных телевизионных каналов, ограничение или запрет посещения определенных интернет ресурсов (путем, например, установки на персональный компьютер фильтра), но и ограничение или запрет на использование отдельных компьютерных игр. Или, напротив, определение в родительском соглашении обязательных для ознакомления, просмотра и использования в обучении программ, каналов, игр, аудио и аудиовизуальных произведений.

Отдельным пунктом родительского соглашения может стать и вопрос о религиозном воспитании ребенка. Следует поддержать мнение Н.Ф. Звенигородской, которая пишет: «Если они (родители.) не могут достичь соглашения по данному вопросу, они вправе обратиться за разрешением спора в орган опеки и попечительства. Но орган опеки и попечительства не вправе избрать религию для ребенка. Согласно ст. 28 Конституции РФ каждому гарантируется свобода вероисповедания. Орган опеки и попечительства вправе предложить родителям, исповедующим разные религии, предоставлять ребенку о них максимум информации, с тем чтобы по достижении ребенком возраста, когда он будет способен сформировать собственное мнение по данному вопросу, он смог самостоятельно избрать свою религиозную принадлежность».

В целях соблюдения права ребенка на физическое развитие, развитие его творческих способностей, целесообразно определить в соглашении направления подготовки ребенка, возможно с указанием конкретных спортивных секций (спортивного клуба), либо кружка, музыкальной школы и т.д. Необходимо учитывать ранее предложенное нами определение понятия «норма» в обеспечении интересов ребенка. Данное положение ограничит возможные злоупотребления одного из родителей, связанные с излишними нагрузками, которые возлагаются порой на несовершеннолетнего. Именно учет мнения обоих родителей позволит прийти к обоюдному решению в реализации интересов ребенка.

Анализ судебных решений позволяет нам также прийти к выводам о необходимости включения в родительское соглашение условий, обязывающих: корректно относиться друг к другу; не подрывать авторитет друг друга в глазах ребенка; не формировать у ребенка негативного мнения друг о друге. Подобные формулировки уже присутствуют в судебных решениях Республики Татарстан и Ростовской области.

Профилактика заболеваний детей и подростков - одна из основных задач органов и учреждений здравоохранения. Поэтому важнейшим методом деятельности медицинских учреждений является диспансерное наблюдение. В отношении медицинских услуг, предоставляемых несовершеннолетнему, необходимо отметить, что отдельные манипуляции возможны только с согласия самого пациента. К сожалению, специфика оказания медицинских услуг такова, что последствия оказания в том числе и качественной услуги могут быть различны, не исключая летальный исход несовершеннолетнего либо наступление иных тяжелых последствий. Не случайно именно последние несколько лет правоприменительной практики подтолкнули Министерство здравоохранения к необходимости получения письменного согласия родителей на проведение медицинских манипуляций. К таким манипуляциям на современном этапе относят любое медицинское вмешательство.

На сегодняшний день проведение диспансеризации, как и большинства медицинских услуг несовершеннолетнему, возможно только с согласия родителя или иного законного представителя. На практике это один из родителей, согласие же второго предполагается.

Поэтому в обязательном порядке необходимо определить в соглашении право родителя на подписание согласительных документов о предоставлении ребенку медицинских услуг. Такое право может быть предоставлено и одному из них (особенно целесообразен такой подход при раздельном проживании родителей) либо такое решение принимается родителями совместно. Вот именно это правомочие, возможно, является таким, в котором необходимо предоставление одному из родителей преимущественного права по сравнению с другим. Продиктован такой подход исключительно интересами несовершеннолетнего и правом последнего на жизнь и здоровье. Промедление в некоторых случаях грозит несовершеннолетнему причинением вреда. Однако и эту ситуацию в соглашении можно указать как исключение, критический случай. Но речь идет именно об исключениях, тогда как современная практика подтверждает, что согласие второго родителя не испрашивается, чем нарушается право родителя на участие в жизни ребенка, которое реализуется именно посредством принципа равенства прав. Равенства же мы не наблюдаем, напротив, здесь проявляется острое неравенство прав.

В других случаях, например, когда необходима плановая прививка, целесообразно предусмотреть возможность участия обоих родителей в решении этого вопроса. Такое мнение сложилось исходя из существующей статистики детской смертности от проведения вакцинальных мероприятий.

Таким образом, усиление договорных начал будет способствовать реализации принципа равенства родительских прав и в указанном правомочии.

Целесообразно предусмотреть в соглашении и возможность управления несовершеннолетним транспортным средством. С учетом распространения на современном этапе маломощных мопедов, скутеров и т.п. техники и, возможности причинения вреда здоровью несовершеннолетнего таким транспортным средством, необходимо указать в соглашении допустимость управления им вообще.

В содержание права родителей на воспитание детей входит устройство детей в детские ясли, сады, интернаты, а также специальные учебные заведения. Родители обеспечивают как направление детей в школы для обязательного обучения, так и для обучения их с учетом индивидуальных наклонностей и способностей (к музыке, рисованию). Они могут направить для обучения их иностранному языку, музыке, как в специальные школы, так и в частном порядке. Образование ребенка остается одним из проблемных аспектов его воспитания. Ранее отмечалось, что представления одного из родителей о необходимом и достаточном образовании могут отличаться от мнения другого при этом, входить в противоречие и с интересами самого ребенка. Необходимость включения в соглашение условий об образовательном учреждении, форме обучения и возможности получения дополнительного образования вполне очевидна. Но здесь частное мнение родителей должно быть согласовано с предложенным определением понятия «норма», связанным с интересами несовершеннолетнего.

При этом целесообразно предусмотреть в действующем законодательстве и обязательное участие самого несовершеннолетнего в определении условий соглашения. О.А Бондаренко совершенно справедливо отмечает острую необходимость осознания несовершеннолетним своих прав. Она пишет: «…недостаточно только принять закон и зафиксировать в нем права, необходимо обеспечить определенный уровень информирования ребенка о принадлежащих ему правах. Низкий уровень правосознания подрастающего поколения (неосведомленность о своих правах, примитивность представлений о возможности защиты) не позволяет ребенку в достаточной степени реализовать права, гарантированные законодательством». Участие несовершеннолетнего в родительском соглашении будет способствовать такой реализации. Конечно, участие несовершеннолетнего должно носить ограниченный, в соответствии с его возрастом, характер.

Положения международного права и ст. 57 Семейного кодекса РФ содержат совершенно определенные нормы, касающиеся права ребенка выражать свое мнение при решении любого вопроса, затрагивающего интересы ребенка. В то же время, в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 года № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» разъясняется, что если при разрешении спора, связанного с воспитанием ребенка, судом будет признано необходимым опросить ребенка в судебном заседании в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу, то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде.

Таким образом, обязательное участие несовершеннолетнего в заключении соглашения возможно, по нашему мнению, с некоторыми оговорками. И оговорка эта необходима в интересах самого ребенка. Аналогично практике усыновления (удочерения) детей мнение несовершеннолетнего необходимо только если участие в заключении соглашения для него целесообразно. Именно поэтому считаем необходимым возложить на органы опеки и попечительства функции проверки условий заключаемого соглашения с целью защиты и обеспечения прав несовершеннолетнего. Указанные органы обязаны также принять решение о необходимости привлечения несовершеннолетнего к участию в обсуждении условий такого соглашения с учетом возраста, состояния здоровья, а также иных заслуживающих внимания факторов. Статья 66 Семейного кодекса РФ возлагает на органы опеки и попечительства обязанность по требованию родителей или одного из них, разрешать споры о соглашении. С учетом действующего положения, весьма логичным представляется нам и возложение функции по контролю соблюдения интересов несовершеннолетнего в родительском соглашении также на органы опеки и попечительства.

Для создания действенного механизма по определению прав родителей помимо законодательного закрепления обязанности отца и матери ребенка заключать письменные соглашения о порядке осуществления родительских прав в случае их раздельного проживания необходимо предусмотреть меры семейно-правовой ответственности за неисполнение условий данного соглашения. Такая ответственность должна варьироваться в зависимости от самого деяния. В случае неоднократного грубого нарушения условий соглашения одним из родителей необходимо предусмотреть возможность определения места жительства ребенка со вторым родителем на основании судебного решения.

Резюмируя сказанное, полагаем необходимым изменить содержание абз. 1 п. 2 ст. 66 СК РФ, изложив его в следующей редакции: «Родители обязаны заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав в случае их раздельного проживания».

Пункт 2 ст. 66 СК РФ предлагаем дополнить абзацем 2 следующего содержания: «При злостном невыполнении условий соглашения о порядке осуществления родительских прав суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка».

Считаем необходимым дополнить также и ст. 57 Семейного кодекса указанием на право несовершеннолетнего участвовать в заключении родительского соглашения, а именно дополнить норму словами: «в том числе при заключении родительского соглашения».

Таким образом, формулировка ст. 57 Семейного кодекса РФ может быть представлена в следующей редакции: «Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, в том числе при заключении родительского соглашения, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет».

До недавнего времени и в юридической, и иной литературе, а также в обществе активно обсуждался вопрос необходимости вмешательства соответствующих органов в семейные правоотношения. Предлагалось внедрить систему ювенальной юстиции и ювенальных судов, которые могли бы, как предполагалось, усилить защиту прав детей путем вывода некоторых родительских обязанностей в разряд обязательных и усиления роли ответственности родителей за ненадлежащее осуществление родительских прав, а также осуществления привлечения несовершеннолетних к ответственности с некоторыми особенностями.

Для реализации этой программы в юридической литературе высказывалось мнение о необходимости введения нормы об обязательном проникновении в жилище, в случае необходимости, для работников органов опеки и попечительства.

Так, А.М. Нечаева, поддерживая эту меру, пишет: «…разве возникновение ситуации, естественно чрезвычайной, когда за закрытой дверью жестоко обращаются с ребенком, истязают его, когда он погибает от голода и холода, не есть основание для доступа в жилище, где пусть даже предположительно гибнут дети. Возможность войти в это жилище без разрешения находящихся в его стенах совершеннолетних граждан или когда их рядом с детьми вовсе нет должна быть обеспечена правом доступа, предоставленного уполномоченным на защиту прав ребенка лицам или тем, кому это поручено».

Однако активная общественная позиция граждан, специалистов в области юриспруденции, СМИ привела к фактическому отказу от дальнейшего внедрения ювенальной системы защиты прав несовершеннолетних. «На заседании круглого стола, прошедшего 15 апреля 2010 года, посвященного реформе пенитенциарной системы, судья Верховного Суда РФ В.В. Дорошков сообщил о том, что на государственном уровне принято решение, согласно которому в России больше не будут создаваться ювенальные суды, так как наша страна в настоящее время не готова к введению ювенальной юстиции. Программа, на основании которой ювенальные суды создавались, снята с правительственного контроля».

Таким образом, ситуация с реализации прав несовершеннолетних и корреспондирующих им обязанностей (и прав) родителей осталась не урегулированной.

Вариантом решения назревшей проблемы и может стать предложенный нами договорной характер реализации родительских прав. Это позволит родителю действительно перевести свои права в разряд равных по сравнению с правами другого родителя. В тоже время, эта процедура в большей степени будет способствовать защите прав несовершеннолетних.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведенного исследования нами достигнуты поставленные цели, получены некоторые конкретные результаты в решении рассматриваемых задач. Результаты полученного теоретического материала дают основание сформулировать следующие выводы.

Вопросы реализации родительских прав отца и матери в отношении своих детей остаются особо актуальными в семейном праве по сегодняшний день. Решающее значении в реализации данных прав играет принцип равенства прав родителей. Представляется, что основой защиты интересов ребенка должен выступать именно баланс интересов отца и матери ребенка, при котором они наделены реальной возможностью определения и контролирования взаимных прав и обязанностей. Достижение баланса родительских правомочий возможно только через применение принципа равноправия отца и матери. Данный принцип является основополагающим в применении права субъектом семейных правоотношений, касающимся личных неимущественных и имущественных прав отца и матери ребенка.

Определяющим при реализации правомочий родителей в отношении своих детей должен являться интерес ребенка. Это понятие, включающее в себя не только права ребенка, определенные действующим законодательством, но и объективно сложившееся в обществе представление о наилучшем развитии личности ребенка, воспитании его моральных и нравственных качеств, основанных на организации его материального обеспечения и духовного развития.

Для решения проблем, возникающих в процессе реализации родительских прав по воспитанию и общению с ребенком, полагаем необходимым усиления договорных начал в данном вопросе. На наш взгляд, именно их усиление в семейных правоотношениях, может способствовать четкому определению прав и обязанностей отца и матери ребенка, и, как результат, должным образом получат защиту их родительские права, и самое главное - интересы ребенка. Основой механизма реализации может и должно стать соглашение о порядке осуществления родительских прав в случае раздельного проживания родителей ребенка.

Необходима разработка и реального механизма ответственности родителя за неисполнение условий данного соглашения, и в целом, нарушения прав другого родителя. Дальнейшее углубление реализации принципа равноправия отца и матери в отношении своего ребенка будет способствовать демократичному развитию России с учетом роли, отводящейся материнству и отцовству, охране и защите интересов ребенка. Данный принцип согласуется с общими конституционными принципами, закрепленными в Основном Законе - Конституции Российской Федерации.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конвенция о правах ребенка от 20.11.1989 // Сборник международных договоров СССР. Вып. XLVI. 1993.

2. Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 14.04.2014. № 15. ст. 1691.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) // Собрание законодательства РФ. 1994. №32. Ст.3301.

4. Об опеке и попечительстве: Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ // Российская газета. № 94. 30.04.2008.

5. Об исполнительном производстве: Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ // Российская газета. № 223. 06.10.2007.

6. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2011. № 48. Ст. 6724. 115.

7. Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации: Федеральный закон от 24.07.1998 № 124-ФЗ // Российская газета. № 147. 05.08.1998.

8. О гражданстве Российской Федерации: Федеральный закон 31.05.2002 № 62-ФЗ // Российская газета. № 100. 05.06.2002.

9. О средствах массовой информации: закон от 27.12.1991 № 2124-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 7.

10 .Комментарий к Кодексу о браке и семье РСФСР / А.М. Белякова, Н.М. Ершова, Ю.А. Королев и др.; под ред. Н.А. Осетрова. М., 1982. 286 с.

11 .Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (учебно- практический) (постатейный) / О.Г. Алексеева, Л.В. Заец, Л.М. Звягинцева и др.; под ред. С.А. Степанова. Москва: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2015 // КонсультантПлюс: комп. справ. правовая система. - Режим доступа: http://www.consultant.ru. - (Дата обращения 28.10.2015).

12 .Абрамов В.И. Права ребенка и их защита в России: общетеоретический анализ: дис. … д-ра юрид. наук. Саратов, 2007. 192 с.