Пpaвoвoe регулирование деятельности жилищно-накопительных кооперативов в Рoccии

Актуальность темы исследования. Сегодня в России инвестиции в недвижимость представляют собой наиболее интенсивно развивающийся сектор экономики. Главной причиной этого является, несомненно, экспортно-сырьевая ориентация крупного российского бизнеса, объективно требующая вложений конъюнктурной части экспортной выручки в объекты, наименее подверженные инфляционным рискам.

К важнейшим средствам законодательного регулирования этих процессов относятся нормативные акты, обеспечивающие привлечение средств массового инвестора (представителей малого бизнеса, менеджеров и работников среднего бизнеса, некоторой части государственных и муниципальных служащих) к участию в финансировании строительства жилья.

Поиски подходящих организационных форм привлечения массовых инвестиций в жилищный сектор совпали в России с модернизацией законодательства о некоммерческих организациях, сопровождающейся множеством неожиданных и странных решений, которые, по мнению одних, ставят под угрозу магистральный путь развития в России частного права (Е.А. Суханов), по мнению других, - являются неотъемлемой составной частью процесса совершенствования механизма зашиты права собственности (В.К. Андреев).

В настоящее время перед значительной частью граждан РФ стоит вопрос приобретения жилья либо улучшения жилищных условий. Однако далеко не каждый житель нашей страны имеет в своем распоряжении сумму, достаточную для решения этой проблемы. Поэтому желающие приобрести собственное жилье вынуждены обращаться к различным схемам, позволяющим купить квартиру в рассрочку. Большинство из таких схем предполагает наличие у человека достаточно существенного первоначального капитала, как, например, в случае с долевым строительством, либо, как в случае с ипотекой, - наличие залога в форме недвижимости. В результате значительные денежные ресурсы оказываются «замороженными», а ожидания их владельцев - отложенными на неопределенный срок ввиду отсутствия эффективного механизма использования этих ресурсов.

Актуальность исследования правового статуса жилищного накопительного кооператива (далее - ЖНК) и защиты прав его участников обусловливается назревшей необходимостью системного анализа проблем, возникших в связи с введением данного закона в юридическую практику.

Степень разработанности темы. Сегодня мало кто из известных в России специалистов в области гражданского права глубоко занимается проблемами кооперативов. В результате практически полной утраты интереса к кооперативному движению как таковому, резко снизилось и число работ, посвященных потребительской кооперации.

Однако к правовому положению жилищных накопительных кооперативов некоторый интерес все-таки начал появляться. Это объясняется, скорее, конъюнктурными причинами, чем усилением роли кооперативов в экономической жизни страны и перспективностью исследования проблем правового регулирования их статуса и деятельности.

При разработке элементов юридической теории жилищных накопительных кооперативов автор опирался на исследования таких российских и советских специалистов, как Т.Е. Абова, А.Н. Анциферов, Д.Т. Вавулин, С.А.Карелина, И.Н. Коновалов, В.В. Кулаков, И.М. Кулишер, С.Н. Прокопович, А.В. Толкушкин, Л.Е. Теплова, Н.В. Тихонович, Л.В. Уколова.

Цель исследования состоит в комплексном анализе некоторых аспектов правового статуса жилищного накопительного кооператива, а также правового положения его членов, анализе и систематизации закономерностей возникновения и основных тенденций развития жилищных накопительных кооперативов, в анализе их социально-экономической роли и правового положения в составе организационно-правовых форм российской кооперации.

Поставленная цель была достигнута благодаря решению следующих задач:

определение понятия жилищного накопительного кооператива;

изучение принципов правового регулирования правового статуса жилищного накопительного кооператива;

выявление проблем, которые требуют решения в российских нормативных актах, регулирующих создание и деятельность жилищного накопительного кооператива;

разработка научных и практических рекомендаций по совершенствованию нормативной базы, регулирующей организацию и деятельность жилищного накопительного кооператива.

Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с деятельностью жилищных накопительных кооперативов, а так же членства в них граждан.

Предметом исследования выступает законодательство о жилищных накопительных кооперативах, практика применения этих норм, а также научная доктрина по вопросам правового регулирования отношений, складывающихся по поводу кооперативных отношений.

Методологическую основу исследования составили как общенаучные методы (метод философского характера, диалектический, формально- логический (анализ, синтез, индукция, дедукция и др.), так и частнонаучные методы исследования: метод догматического анализа (толкование правовых норм и юридических конструкций), структурно-функциональный, историко- правовой и сравнительно-правовой.

Практическая значимость работы - предложения о внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 30.12.2004 № 215-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О жилищных накопительных кооперативах».

Структура работы. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух глав, пяти параграфов, заключения, списка литературы.

ГЛАВА 1. ЖИЛИЩНЫЙ НАКОПИТЕЛЬНЫЙ КООПЕРАТИВ: ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ

1.1 Жилищный накопительный кооператив как разновидность потребительского кооператива

Появление закона о жилищных накопительных кооперативах - знаменательное событие в нескольких отношениях. Прежде всего, внешне это еще один шаг к признанию социальной востребованности кооперативной формы хозяйствования, причем не только в жилищной и кредитной сферах, но и на рынках недвижимости и финансовых услуг. Далее, это нетрадиционное для России, да и, пожалуй, не только для нее использование формы потребительского кооператива в бизнесе, до сих пор считавшимся уделом предпринимателей и коммерческих юридических лиц, работающих на рынке недвижимости. Наконец, в-третьих, это просто новая разновидность потребительского кооператива, созданная специально под задачу решения жилищной проблемы на современном этапе. Ее уже спешат объявить то новой организационно-правовой формой некоммерческого юридического лица, то скороспелым продуктом эклектической и ангажированной юридической техники. Пока жилищных накопительных кооперативов не так много, но с ними связывают большие надежды и простые граждане и официальные лица.

Поскольку в основе их экономической модели и юридической организации лежит кооперативная форма хозяйствования, имеет смысл обратиться к анализу сущностных черты этой формы и ее отражения в праве. Россия в этом отношении своим опытом не всегда может помочь в поисках удовлетворительного ответа на возникающие вопросы, поскольку опыт этот скорее негативен, связан с продолжительным игнорированием (изгнание из круга лиц, допущенных к участию в гражданском обороте) либо извращением кооперативной формы хозяйствования (колхозы, промысловые артели и потребительская кооперация советского периода). Возвращение в общее русло мировых юридических традиций позволяет использовать ценности, созданные в разных правовых системах. Интереснее всего выглядит кооперативное законодательство Англии, являющейся родоначальницей кооперативного движения, и Германии, правопорядок которой сегодня оценивается очень высоко, а разработанная немецкими юристами правовая конструкция кооператива и немецкий закон о кооперации когда-то послужили основой для разработки российского кооперативного закона, похороненного вместе с Гражданским уложением России событиями, надолго изолировавшими Россию от остального цивилизованного мира.

Следует отметить, что прототипы ЖНК появились в России еще задолго до принятия закона о них. Так, например, в республике Башкортостан еще в 1996 году был создан потребительский кооператив финансовой поддержки граждан в приобретении жилья, реализующий в своей основе накопительную схему приобретения жилья в рассрочку. С 1998 по 2014 года подобные кооперативы стали весьма популярны и в других регионах страны3.

Начиная со второй половины 90-х годов на практике многие организации стали интенсивно реализовывать жилищно-накопительные программы. Помимо жилищных, жилищно-строительных, жилищно-накопительных кооперативов этим начали заниматься потребительские кооперативы, акционерные общества, коммандитные товарищества и организации иных правовых форм, включая кооперативные союзы. С принятием федерального закона о жилищных накопительных кооперативах данной деятельностью могут заниматься только жилищно-накопительные, жилищные и жилищно-строительные кооперативы.

В российской юридической литературе отличительными признаками кооперативной организационно-правовой формы (признаками кооперативов любых видов, отличающих от иных видов юридических лиц) считаются:

членство, являющееся организационной основой формирования кооператива;

демократические принципы управления (в частности, один участник - один голос);

внесение членами кооператива имущественных паевых взносов;

удовлетворение материальных и иных потребностей членов кооператива как основная цель объединения граждан и юридических лиц в кооператив.

В.В. Долинская указывает на следующие общекооперативные признаки:

«Кооператив - добровольное объединение лиц на основе членства для совместного достижения определенных целей на основе объединения его членами (участниками) имущественных паевых взносов, на которые после их передачи кооперативу право собственности возникает у самого кооператива, а его участники приобретают права требования, которые можно осуществить при наличии установленных законом условий».

Признак объединения имущественных паевых взносов, впрочем, является непременной специфической особенностью кооператива только по российскому законодательству. Законодательству же европейских стран известны кооперативы с символическими паевыми взносами даже в сфере производственной предпринимательской деятельности. Правда там, такие кооперативы представляют собой скорее исключение из общего правила, сопровождаемое дополнительными ограничениями статуса подобного кооператива, направленными на сохранение его кооперативной природы, призванными предотвращать его перерождение в хозяйственное общество (дивидендное товарищество).

Вместе с тем, повсеместно паевые взносы как источник финансирования деятельности производственных кооперативов утратили свое былое значение. Исключения, разумеется, остаются, особенно в России. Здесь паевые и иные взносы существенную роль по-прежнему играют в деятельности жилищных, жилищно-строительных, гаражных и гаражно-строительных, жилищных накопительных, а также кредитных и страховых (обществах взаимного страхования) потребительских кооперативов. Для потребительских обществ, как и для производственных кооперативов, паевой взнос формирует первоначальный капитал, определяет минимальный размер их имущества.

Наиболее специфическими особенностями потребительского кооператива считаются принадлежность его к группе некоммерческих юридических лиц и способ удовлетворения потребностей его членов, не принимающих непосредственного участия в его хозяйственной деятельности, но являющимися исключительными потребителями его услуг.

Деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие является характерной чертой современного российского правопорядка. Оно, однако, свойственно далеко не всем европейским правопорядкам.

Гражданский кодекс РФ в части модели правового регулирования кооперативов открывает дорогу французской модели кооперативного законодательства, предпочитающей общему закону специальное законодательство об отдельных видах кооперации. В частности жилищный накопительный кооператив как раз и выступает одним из таких потребительских кооперативов, возникающий и действующий на основе специального закона в рамках самых общих предписаний законодательства о потребительских кооперативах. Появление ЖНК в российском правовом пространстве получило немедленную оценку его как качественно нового субъекта правоотношений. При этом можно встретить утверждение, будто «закон о накопительных кооперативах вводит новый вид кооперативов, ранее не известный ни советскому, ни российскому законодательству». С этим никак невозможно согласиться. Сам Закон (ст. 2) относит ЖНК к типу потребительских кооперативов, и этого уже достаточно для опровержения подобной характеристики. Ее еще можно было бы принять, если бы речь шла о новом виде потребительского кооператива. Действительно, среди них мы не найдем ни одного, который по предмету и формам своей деятельности, по организации и источникам финансирования, публичной подконтрольности и подотчетности, а также ответственности перед своими членами был хотя бы отдаленно похож на жилищный накопительный кооператив.

Жилищный накопительный кооператив характеризуются как новая организационно-правовая форма потребительских кооперативов, создаваемых для удовлетворения потребностей граждан в жилье8. Однако под организационно-правовой формой «... надлежит понимать совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, предпринимателей и трудового коллектива, их ответственности друг перед другом и контрагентами»9. Она «определяет характер взаимоотношений между учредителями (участниками общества или товарищества), режим имущественной ответственности по обязательствам предприятия, минимальный размер требуемого при создании предприятия уставного капитала, степень защиты интересов кредиторов, порядок управления предприятием и распределение полученной прибыли, возможные источники финансирования его деятельности». Организационно-правовую форму «...можно определить как совокупность указанных в Законе элементов и признаков, характеризующих форму собственности, на основе которой создано предприятие, порядок формирования имущественной базы хозяйствующего субъекта (в том числе с минимальным размером уставного фонда), конструкцию взаимодействия его учредителей и участников, пределы ответственности самого предприятия и его участников по долгам предприятия, а также порядок и особенности управления». «Юридические лица создаются в определенных организационно- правовых формах, перечень которых установлен законом. Для коммерческих юридических лиц этот перечень закрытый (п. 2 ст. 50 ГК РФ), для некоммерческих - открытый (п. 3 ст. 50 ГК РФ)».

Жилищный накопительный кооператив относится к организационно- правовой форме потребительского кооператива и на первый взгляд формально стоит в одном ряду с жилищными и жилищно-строительными кооперативами. Но если вместо слов «организационно-правая форма» поставить слова разновидность или вид, мы получим вполне справедливую мысль о том, что в данном случае формально мы имеем дело с качественно новой разновидностью потребительского кооператива, до сих пор не известного ни юридической, ни инвестиционной российской практике. Это в целом соответствует действительности постольку, если смотреть на ЖНК как на юридическое лицо, то в рамках организационно-правовой формы потребительского кооператива сравнивать его будет не с чем.

Вопрос о признаках потребительского кооператива как особой организационно-правовой формы и его отличиях от производственного кооператива до сих пор в юридической науке не решен.

Исходными предпосылками являются положения ГК РФ о том, что потребительский кооператив - 1) некоммерческая организация, 2) созданная гражданами и юридическими лицами 3) путем их добровольного объединения на основе членства и 4) внесения в паевой фонд организации имущественных паевых взносов 5) с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников (п. 1 ст. 116).

Два из перечисленных признаков приобретают наиболее важное значение для признания потребительского кооператива самостоятельной организационно-правовой формой некоммерческой организации. Целью создания потребительского кооператива является удовлетворение материальных и культурных потребностей его членов главным образом путем приобретения имущества в собственность кооператива и передачи его затем в пользование и/или собственность члена кооператива. Эксплуатация имущества осуществляется кооперативом и членами кооператива совместно. Потребительский кооператив не может ставить перед собой цель извлечения прибыли, а, следовательно, и предпринимательской деятельностью как таковой, как правило, не занимается. Если же ему приходится вести коммерческую деятельность и даже распределять полученную прибыль между своими членами, то делаться это должно исключительно во имя достижения главной цели - удовлетворения материальных и культурных потребностей своих членов (приобретение имущества и передачу его членам кооператива, предполагающего распределение всех полученных доходов между кооперативом и членами по принципу покрытия расходов кооператива и распределения всей остающейся части доходов на увеличение паенакоплений членов кооператива).

Российский жилищный накопительный кооператив представляет собой организационно-правовую форму одной единственной функции - управления специальными накопительными вкладами своих членов, не предоставляя им кроме посреднических услуг в получении жилого помещения никаких дополнительных преференций от осуществляемой им хозяйственной деятельности. Содержание его деятельности заключается в: 1) аккумулировании паевых взносов членов ЖНК на специальных счетах; 2) расходовании аккумулированных средств на приобретение жилых помещений для членов ЖНК на аккумулированные средства; 3) привлечении заемных средств при недостаточности паевых взносов для приобретения жилого помещения для членов кооператива. Помимо этого, ЖНК разрешается: 4) вкладывать имеющиеся у него денежные средства в строительство жилых помещений (в том числе в многоквартирных домах), а также участвовать в строительстве жилых помещений в качестве застройщика или участника долевого строительства; 5) приобретать жилые помещения.

Четвертый и пятый пункты, прежде всего, являются формами реализации основного полномочия ЖНК по расходованию аккумулированных паевых взносов. Однако возникает вопрос, не могут ли эти два полномочия осуществляться также и вне связи с конкретным заказом члена ЖНК? Например, под будущий заказ? Ответ на этот вопрос представляется скорее отрицательным. Во-первых, Закон разрешает ЖНК только один вид деятельности - деятельность по удовлетворению потребностей своих членов в жилой площади и некоторые виды вспомогательной по отношению к ней деятельности. Во-вторых, расходование паевых взносов допускается только на цели приобретения жилых помещений для членов кооператива. В-третьих, доходы от предпринимательской деятельности ЖНК закон обязывает направлять в резервный фонд, средства которого по достижении установленного уставом размера подлежат распределению между членами кооператива (п. 4 ст. 16 Закона). В-четвертых, заемные средства могут привлекаться ЖНК только для целей основной деятельности (ч. 3 ст. 47 Закона). Остается только предположение слабой возможности возникновения исключительной ситуации временного инвестирования средств резервного фонда в жилые помещения.

Жилищный накопительный кооператив определяется Законом (п. 1 ст. 2) как потребительский кооператив, созданный как добровольное объединение граждан на основе членства в целях удовлетворения потребностей членов ЖНК в жилых помещениях путем объединения членами ЖНК паевых взносов. Это определение явно страдает избыточностью, поскольку всякий потребительский кооператив и без того представляет собой как добровольное объединение ... на основе членства... путем объединения членами ЖНК паевых взносов (ст. 116 ГК РФ). Более удачным решением могла бы служить следующая дефиниция:

«Жилищный накопительный кооператив - потребительский кооператив, созданный как добровольное объединение граждан в целях удовлетворения потребностей членов кооператива в жилых помещениях путем объединения членами кооператива паевых взносов».

Закон закрепляет исключительное право на использование в наименовании словосочетания «жилищно-накопительный кооператив». На первый взгляд странным кажется присутствие в ч. 2 ст. 3 Закона, закрепляющем право на исключительное использование словосочетания жилищно- накопительный кооператив и запрещающего всем юридическим лицам, не подпадающим под статус жилищно-накопительного кооператива, использовать его в своих наименованиях. Ведь для всех юридических лиц некооперативной организационно-правовой формы такой запрет бессмыслен, так как даже слова кооператив или кооперативный не могут употребляться ими без риска поставить под угрозу если уж не действительность своей государственной регистрации, по крайней мере собственную репутацию.

Однако в этом обнаруживается глубокий смысл, как только мы попробуем установить, где еще законодатель счел целесообразным использовать его для предотвращения фактов введения в заблуждение. К таким случаям относятся использование слов «банк», «кредитная организация», «биржа», «инвестиционный фонд». Общий запрет в таких случаях преследует сугубо публичные цели - недопущение введения государства и частных лиц (главным образом потребителей) в заблуждение относительно содержания и целей деятельности юридического лица. Включение в разряд таких ограничений наименования «жилищно-накопительный кооператив» дает еще одно основание расценивать его статус как юридического лица публичного права.

Учитывая изменения, внесенные в правовой статус фирменного наименования в связи с принятием части 4 ГК РФ, следовало бы распространить этот запрет и на коммерческие обозначения юридически лиц.

Следовательно, предлагается пункт 2 статьи 3 дополнить нормой, запрещающей использование словосочетания «жилищный накопительный кооператив в коммерческих целях».

Вопросов об управлении жилым домом для ЖНК вообще не возникает, а расходы, аналогичные тем, которые несут члены ЖСК по содержанию мест общего пользования, инженерной инфраструктуры и придомовой территории, у ЖНК просто не существует. До момента передачи приобретенного жилого помещения в пользования своему члену ЖНК несет эти расходы в качестве собственника жилого помещения за счет средств паевого фонда, т.е. будущего пользователя жилого помещения. После передачи жилого помещения в пользование ЖНК вообще прекращает какое-либо участие в таких расходах, полностью возлагаемых с этого момента на члена ЖНК. Но для последнего это уже обязанности, не вытекающие из его членства, хотя им и обусловленные, поскольку это обязанности не перед ЖНК, а жилищные обязанности перед третьими лицами.

Членство в ЖНК - это всегда временное, даже срочное средство приобретения в собственность жилого помещения в кредит. Но прекращение членства здесь никак не влияет на кооперативный статус ЖНК. Если обычные кооперативы отличает относительнопеременный состав участников, вызываемый ничем не ограничиваемым правом свободного выхода из кооператива, то для ЖНК характерен принцип абсолютной переменности состава, которому не может быть противопоставлена даже общекооперативная гарантия на сохранение членства в кооперативе. ЖНК с точки зрения членства напоминает очередь за жилым помещением и соответственно очередь за ссудой на его приобретение.

Таким образом, сущность жилищного накопительного кооператива стоит ближе всего к ссудосберегательному, кредитному, нежели к жилищному кооперативу18. ЖНК - прежде всего посредник, роль которого сводится к 1) оказанию финансовых услуг (сбережению жилищных накоплений своих членов и предоставлению им кредита за счет аккумулированных в его паевом фонде накоплений и сторонних займов) и 2) совершению сделок приобретения жилой площади в по поручению члена ЖНК, в его интересах, но от собственного имени и за свой счет. Для ЖНК право собственности даже на жилое помещение - временная необходимость, средство обеспечения исполнения финансового обязательства членом ЖНК.

Наиболее характерной чертой юридической личности ЖНК является его исключительная правоспособность, предопределенная, как уже было показано выше, характером осуществляемой деятельности.

Исключительная правоспособность ЖНК выражается, прежде всего в установлении в качестве его основной хозяйственной деятельности привлечение и использование денежных средств граждан - своих членов на приобретение или строительство жилых помещений на территории Российской Федерации в целях передачи их в пользование и после внесения паевых взносов в полном размере в собственность своим членам (ч. 1 ст. 1 Закона). Эта деятельность включает в себя совершение следующих основных операций:

привлечение и использование денежных средств граждан на приобретение жилых помещений;

вложение (инвестирование) имеющихся у него денежные средства в строительство жилых помещений (в том числе в многоквартирных домах), а также участие в строительстве жилых помещений в качестве застройщика или участника долевого строительства;

приобретение жилых помещений;

привлечение заемных денежных средств.

Позитивно выраженный аспект исключительного характера подтверждается с одной стороны специальным запретом ЖНК осуществлять какую-либо иную деятельность (ч. 1 ст. 3 Закона) и общим запретом всем иным лицам осуществлять такую деятельность иначе как в случаях, прямо предусмотренных законом (ч. 3 ст. 1 Закона).

Ограничения внешнего характера выражаются в запретах и ограничениях на совершение внешних актов - сделок с третьими лицами, нарушающих исключительную правосубъектность ЖНК.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Закона кооперативу запрещено:

выдавать займы физическим или юридическим лицам;

дарить жилые помещения;

передавать жилые помещения в безвозмездное пользование;

выступать поручителем своих членов и третьих лиц, а также каким-либо иным способом обеспечивать исполнение обязательств указанными лицами;

вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, паевой фонд производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц, за исключением участия в формировании имущества саморегулируемых организаций жилищных накопительных кооперативов.

Так, кооператив без предварительного решения общего собрания членовкооператива не вправе совершать сделки по отчуждению находящихся в собственности кооператива жилых помещений, в том числе по обмену жилых помещений, переданных в пользование членам кооператива, другие сделки, влекущие за собой уменьшение имущества кооператива, а также сделки по сдаче жилых помещений внаем или в аренду либо в залог (ипотеку) (ч. 1 ст. 48Закона).

При привлечении заемных средств в случае, предусмотренном ч. 3 ст. 47 Закона, договор займа (кредитный договор) должен быть одобрен до его совершения правлением кооператива. Договор займа (кредитный договор) может быть одобрен правлением кооператива, если размер займа (кредита) не превышает размер средств, которые кооператив вправе привлечь на приобретение или строительство жилого помещения в соответствии со статьей 47 Закона (ч. 5 ст. 48 Закона).

Кооператив не может принимать на себя обязательства, в том числе с отсрочкой или рассрочкой их исполнения, об уступке прав требований, полностью или частично прощать долг, совершать иные действия, которые могут привести к причинению убытков кооперативу или ухудшению финансовой устойчивости его деятельности (ч. 4 ст. 48 Закона).

Закон запрещает также совершение сделок с заинтересованными членами ЖНК. Согласно ч. 6 ст. 3 Закона кооператив не может состоять в договорных отношениях с членами кооператива, в результате которых устанавливаются, изменяются или прекращаются гражданские права и обязанности, связанные с осуществлением деятельности кооператива по привлечению и использованию денежных средств граждан на приобретение жилых помещений.

Ограничения внутренние представляют собой требования к имуществу и источникам финансирования ЖНК, именуемые в законе требованиями к обеспечению финансовой устойчивости деятельности кооператива. Эти требования устанавливают: 1) минимальный размер части паевого взноса, после внесения которой у члена ЖНК в соответствии с уставом возникает право на приобретение (строительство) жилого помещения; 2) максимальный размер взаимного кредита (общий размер паенакоплений других членов ЖНК, направляемых из паевого фонда для приобретения (строительства) жилья; 3) максимальный размер внешних заимствований для финансирования приобретения (строительства) жилого помещения для члена ЖНК и в целом по всем операциям ЖНК; 4) максимальный размер стоимости приобретения прав на строящиеся в порядке долевого участия жилые помещения и стоимость строящихся кооперативом жилых помещений; 5) минимальный срок внесения части паевого взноса, после внесения которой у члена ЖНК возникает право на приобретение или строительство жилого помещения; 6) максимальный срок полной оплаты паевого взноса.

Помимо основной деятельности ЖНК вправе совершать отдельные виды вспомогательных операций, обеспечивающих основную деятельность. Кооператив вправе оказывать своим членам юридическую, консультационную и иную помощь, а также другие соответствующие целям деятельности кооператива и не противоречащие законодательству Российской Федерации услуги.

В общем виде такое разрешение представляется излишним, поскольку инвестиционная деятельность (вложение средств в приобретение и строительство жилых помещений) уже является деятельностью предпринимательской, поскольку содержит почти все признаки таковой, за исключением цели извлечения прибыли, который, по нашему мнению не может иметь решающего значения.

Как и всякое юридическое лицо, кооператив в установленном порядке вправе открывать счета в банках, находящихся на территории Российской Федерации (п. 6 ст. 3 Закона), в том числе отдельный банковский счет по основным операциям ЖНК (п. 5 ст. 16 Закона).

Индивидуализация жилищного накопительного кооператива в гражданском обороте осуществляется посредством его наименования, которое должно содержать обязательное указание на то, что это жилищно- накопительный кооператив, т.е. на его организационно-правовую форму (п. 2 ст. 3 Закона).

Кооператив должен иметь круглую печать, содержащую его полное наименование на русском языке и указание на место нахождения кооператива. Печать кооператива может содержать также его фирменное наименование на любом языке народов России и (или) иностранном языке. Кооператив вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему и другие средства индивидуализации (ч. 8 ст. 3 Закона).

Таким образом, кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Кооператив не отвечает по обязательствам своих членов. Соответственно члены ЖНК, в отличие от членов кооперативов производственных, не несут субсидиарной ответственности по обязательствам кооператива, но только риск убытков, связанных с деятельностью кооператива, в пределах своих паенакоплений. В этом отношении они ничем не отличаются от участников общества с ограниченной ответственностью (ст. 4, 6 Закона).

кооператив членство право обязанность

1.2 Организация жилищного накопительного кооператива и его структура

Жилищный накопительный кооператив, как и любое другое юридическое лицо, считается созданным с момента его государственной регистрации налоговым органом в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Кооператив считается созданным как юридическое лицо со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Кооператив создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено его уставом (ч. 4 ст. 3 Закона).

В процедуре возникновения юридического лица по российскому гражданскому праву различают: 1) волеизъявление учредителей о создании юридического лица; 2) утверждение учредительных документов юридического лица; 3) формирование органов юридического лица; 4) формирование имущества юридического лица; 5) государственная регистрация юридического лица.

Два события, по справедливому мнению Н.В. Козловой, предопределяют возникновение юридического лица: подписание учредительного акта, каковым является решение единственного учредителя либо соглашение двух и более учредителей о создании юридического лица, и государственная регистрация, устанавливающая юридическую личность19. Действия учредителей как юридические факты корпоративного права в совокупности с государственной регистрацией, являющейся фактом административного права, составляют юридический состав, порождающий возникновение нового субъекта гражданского права).

Закон не определяет, что следует считать волеизъявлением учредителей о создании юридического лица. В соответствии со ст. 12 Закона кооператив создается по инициативе не менее чем пятьдесят человек и не более чем пять тысяч человек. Из чего можно сделать вывод о том, что таким волеизъявлением может быть решение общего собрания учредителей о создании ЖНК. Для того чтобы считать такое решение действительным, достаточно чтобы за него проголосовало 50 человек от числа собравшихся. Только те, кто отдал свой голос за создание ЖНК, и могут впоследствии считаться его учредителями. Хотя это чисто теоретическое рассуждение лишено практического смысла, поскольку в общем случае на государственную регистрацию представляются решения собрания учредителей, принимаемые единогласно.

По мнению Н.В. Козловой при наличии у юридического лица двух или более учредителей между ними должно быть достигнуто соглашение о создании юридического лица20. Соглашаясь с этим в целом, необходимо уточнить, что такое соглашение не обязательно должно принимать вид многостороннего договора, поскольку в нем существенным является только само решение о создании юридического лица. Иные условия, относящиеся к организационно- правовой форме, имущества, прав и обязанностей в процессе создания могут быть дополнительно урегулированы в учредительных документах будущего юридического лица, либо отдельном договоре, заключенном между ними.

В ЖНК, представляющем собой классическую корпорацию, основанную на фиксированном членстве, учредитель не всегда является участником (членом) юридического лица.

Главное ограничение закона на участие в создании ЖНК относится к юридическим лицам, которые не могут приобретать в нем права членства. Это положение закона неоднозначно оценивается в литературе. Высказывается мнение о том, что такое ограничение ни на чем не основано, что нет никаких оснований отказывать юридическим лицам в том, чем они пользуются в жилищных и жилищно-строительных кооперативах22. Вопрос этот будет более подробно рассмотрен в параграфе, посвященному праву членства в ЖНК. Пока же ограничимся указанием на то, что такое решение не является случайным недосмотром, а обдуманным решением, призванным препятствовать использованию организационно-правовой формы ЖНК в качестве прикрытия инвестиционной деятельности компаний.

В соответствии со ст. 5 Закона членом кооператива может быть гражданин, достигший возраста шестнадцати лет. Данное ограничение - второе из числа установленных Законом для учредителей ЖНК. Учитывая, что учредители ЖНК никаких преимуществ перед остальными пайщиками не имеют, в том числе и в области распоряжения средствами ЖНК и формирования органов ЖНК, этого оказывается вполне достаточно.

Ни договора о совместной деятельности по созданию ЖНК, ни тем более учредительного договора учредителям ЖНК, в отличие учредителей акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, некоммерческих организаций, заключать не нужно. Вместе с тем, нет никаких препятствий к заключению такого договора, если учредители сочтут это необходимым. Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов, - справедливо утверждает Н.В. Козлова, - могут заключить такое соглашение по собственной инициативе.

После государственной регистрации юридического лица и завершения формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из договора, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).

Корпоративные отношения между учредителями (участниками, членами), созданным юридическим лицом и его управляющими регламентируются учредительными документами юридического лица.

Утверждение учредительных документов является вторым юридическим фактом в юридическом составе создания юридического лица -односторонней (либо многосторонней) корпоративной сделкой, направленной на принятие (утверждение) устава юридического лица.

Вопрос о природе устава юридического лица является дискуссионным в науке гражданского права. Более сотни лет юристы спорят о том, является ли устав своеобразным законом или же он имеет договорную природу. Многие современные юристы считают устав локальным нормативным актом, хотя есть и другие точки зрения.

Устав юридического лица, учреждаемого одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами, есть односторонняя или многосторонняя корпоративная сделка, которая, по мнению Н.В. Козловой, не является договором. Утверждение устава двумя и более учредителями - гражданами и (или) юридическими лицами можно признать многосторонней корпоративной гражданско-правовой сделкой, которая не является договором. Соответственно и решение общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров и т.п.) юридического лица об утверждении его устава также является многосторонней корпоративной сделкой самих учредителей (участников, членов, акционеров и пр.), которая становится обязательной для юридического лица и его управляющих как участников корпоративного отношения.

Существуя в виде учредительного документа, утвержденного (принятого, подписанного) учредителем (учредителями), устав юридического лица представляет собой письменную форму совершенной учредителем (учредителями, участниками, членами) гражданско-правовой корпоративной сделки.

Будучи корпоративной сделкой, совершенной в соответствии с требованиями закона, устав содержит правила, обязательные для всех участников корпоративного отношения (юридического лица, его учредителей (участников) и управляющих) даже в том случае, когда отдельные субъекты корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против ее совершения. В случаях, установленных законом, устав может порождать правовые последствия для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.

Признание акта утверждения устава корпоративной сделкой означает возможность применения к этому акту всех общих норм гражданского законодательства о сделках, в том числе о признании их недействительными.

Устав ЖНК должен предусматривать наименование кооператива и место его нахождения; предмет и цели деятельности кооператива; порядок приема в члены кооператива и прекращения членства в кооперативе, в том числе порядок исключения члена кооператива из кооператива; порядок определения размера, состав и порядок внесения паевых и иных взносов; ответственность членов кооператива за нарушение обязательств по внесению паевых и иных предусмотренных настоящим Федеральным законом и уставом кооператива взносов; порядок выплаты члену кооператива действительной стоимости пая при прекращении членства в кооперативе; права и обязанности членов кооператива; права и обязанности кооператива перед своими членами; структуру и компетенцию органов кооператива, порядок их создания, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

источники формирования и порядок использования имущества кооператива; фонды, создаваемые кооперативом; порядок проведения очередных и внеочередных внешних проверок финансовой деятельности кооператива; сведения о филиалах и представительствах кооператива; порядок реорганизации и ликвидации кооператива; иные предусмотренные Законом положения.

Уставом кооператива могут быть предусмотрены также и иные, не противоречащие законодательству РФ положения, регулирующие создание и деятельность кооператива и его органов, в том числе ограничение участия близких родственников в деятельности органов кооператива.

Формирование (избрание либо назначение) органов юридического лица является третьим по счету юридическим фактом, который является результатом совершения учредителем (учредителями) - гражданином (гражданами) и (или) юридическим лицом (юридическими лицами) юридически значимых действий (п. 8 ст. 8 ГК РФ).

Органами ЖНК в соответствии со ст. 33 Закона являются:

общее собрание членов кооператива;

правление кооператива;

ревизионная комиссия (ревизор) кооператива;

исполнительные органы кооператива.

Управление деятельностью ЖНК осуществляется общим собранием, правлением и исполнительным органом.

Общее собрание членов кооператива является высшим органом кооператива. Оно поэтому вправе рассмотреть любой вопрос о деятельности, вынесенный иными органами кооператива или не менее чем 5% членов кооператива. Общее собрание считается правомочным, если в нем приняли участие не менее половины членов или представители не менее половины членов кооператива.

Общие собрания членов кооператива можно классифицировать на несколько видов, каждый из которых обладает особенностями, установленными Законом:

в зависимости от критерия очередности различают очередное (годовое) и внеочередное собрание;

в зависимости от формы проведения - очное и заочное;

в зависимости от участия: собрание с непосредственным участием членов и собрание с участием представителей (собрание уполномоченных).

Кооператив обязан проводить годовое общее собрание членов кооператива ежегодно. Годовое общее собрание членов кооператива проводится в сроки, устанавливаемые уставом кооператива, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания очередного финансового года. На нем должны решаться вопросы об избрании правления кооператива, об утверждении годового отчета кооператива и о годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива. Проводимые помимо годового общего собрания членов кооператива общие собрания членов кооператива являются внеочередными.

Каждый член кооператива имеет на общем собрании членов кооператива один голос. Член кооператива вправе участвовать в общем собрании членов кооператива как лично, так и через своего представителя. Один представитель может представлять не более двух членов кооператива в кооперативе с числом членов до пятисот человек и не более пяти членов кооператива в кооперативе, число членов которого составляет пятьсот человек и более. Представители членов кооператива должны предъявлять документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю члена кооператива, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя, место жительства, паспортные данные или данные других документов, удостоверяющих их личность) и должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. 4 ст. 185 ГК РФ или должна быть нотариально удостоверена.

Созыв и проведение годового общего собрания членов кооператива и внеочередного общего собрания членов кооператива осуществляются правлением кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

утверждение устава кооператива, внесение изменений и дополнений в устав кооператива или утверждение устава кооператива в новой редакции;

утверждение внутренних документов кооператива, регулирующих деятельность органов кооператива;

утверждение положения (регламента) о порядке формирования паевого фонда кооператива и его использования кооперативом;

принятие решения о реорганизации или ликвидации кооператива, а также назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

избрание и досрочное прекращение полномочий членов правления кооператива, членов ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, а также рассмотрение отчетов об их деятельности;

избрание или назначение исполнительных органов кооператива (единоличного исполнительного органа, управляющей организации или управляющего, а также членов коллегиального исполнительного органа кооператива), досрочное прекращение их полномочий, если уставом кооператива решение этих вопросов не отнесено к компетенции правления кооператива;

утверждение форм участия в деятельности кооператива;

определение максимальной стоимости жилого помещения, которое может быть приобретено или построено кооперативом;

утверждение предельных размеров расходования средств на обеспечение деятельности кооператива;

утверждение годового отчета кооператива и его годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности;

утверждение аудиторского заключения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива по итогам финансового года.

Общее собрание членов кооператива правомочно принимать для рассмотрения любой относящийся к деятельности кооператива вопрос и выносить решение по этому вопросу, если он внесен по инициативе правления кооператива, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, исполнительных органов кооператива или по требованию членов кооператива, составляющих не менее пяти процентов от их общего числа. Внеочередное общее собрание членов кооператива созывается по инициативе правления кооператива, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, исполнительных органов кооператива или по требованию членов кооператива, составляющих не менее десяти процентов от общего числа членов кооператива на день предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания членов кооператива. Уставом кооператива может быть предусмотрено меньшее число членов кооператива, имеющих право на созыв внеочередного общего собрания членов кооператива.

В случае выявления убытков кооператива, которые превышают сумму, равную двадцати пяти процентам паевого фонда кооператива, ревизионная комиссия (ревизор) кооператива или исполнительные органы кооператива обязаны потребовать созыва внеочередного общего собрания членов кооператива и правление кооператива обязано созвать внеочередное общее собрание членов кооператива. И оно должно быть проведено в течение сорока пяти дней со дня предъявления требования о проведении такого собрания.

В требовании о проведении внеочередного общего собрания членов кооператива должны быть сформулированы вопросы, подлежащие включению в повестку дня такого собрания, а также могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов и предложение о форме проведения внеочередного общего собрания членов кооператива. Правление кооператива не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, подлежащих включению в повестку дня внеочередного общего собрания членов кооператива, формулировки решений по каждому из этих вопросов и изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания членов кооператива.

Сообщение о проведении общего собрания членов кооператива должно быть сделано не позднее чем за двадцать дней до дня его проведения, сообщение о проведении общего собрания членов кооператива, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации или ликвидации кооператива, -не позднее чем за тридцать дней до дня его проведения. В указанные сроки сообщение в письменной форме о проведении общего собрания членов кооператива должно быть направлено каждому члену кооператива заказным письмом по указанному членом кооператива почтовому адресу или вручено под роспись либо, если это предусмотрено уставом кооператива, опубликовано в средствах массовой информации, определенных уставом кооператива. Уставом кооператива может быть предусмотрен иной способ направления сообщения в письменной форме о проведении общего собрания членов кооператива.

Работа (порядок проведения) общего собрания характеризуется следующими основными моментами. Общее собрание членов кооператива является правомочным принимать решения (имеет кворум), если в нем принимают участие члены кооператива, которые составляют не менее пятидесяти процентов от общего числа членов кооператива, или их представители.

Правление кооператива осуществляет руководство деятельностью кооператива в периоды между общими собраниями членов кооператива. Если годовое общее собрание членов кооператива не было проведено в сроки, установленные Законом, полномочия правления кооператива прекращаются, за исключением полномочий на подготовку, созыв и проведение годового общего собрания членов кооператива. Работу правления организует его председатель, избираемый членами кооператива.

К компетенции правления кооператива относятся прием в члены кооператива и прекращение членства в кооперативе, если уставом кооператива решение этих вопросов не отнесено к компетенции иных органов кооператива; созыв и проведение годового общего собрания членов кооператива и внеочередного общего собрания членов кооператива, за исключением случая, предусмотренного ч. 10 ст. 35 Закона; избрание или назначение исполнительных органов кооператива (единоличного исполнительного органа, управляющей организации или управляющего, а также членов коллегиального исполнительного органа кооператива), досрочное прекращение их полномочий, если уставом кооператива это отнесено к компетенции правления кооператива; предварительное утверждение годового отчета кооператива и его годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности; предварительное утверждение аудиторского заключения; утверждение аудитора кооператива и условий договора с ним, а также принятие решения о расторжении такого договора; иные предусмотренные Законом и (или) уставом кооператива вопросы.

Правление кооператива в любое время имеет право потребовать от исполнительных органов кооператива отчет о деятельности кооператива, а также имеет право знакомиться с документами бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности кооператива.