Характеризуя экономическую природу данной организационно-правовой формы предприятия, необходимо заметить отсутствие определенной схожести в его определении.

Н.А. Сафронов отмечает, что общество с ограниченной ответственностью - это форма организации предприятия, участники которого вносят определенный взнос в уставный капитал и несут ограниченную ответственность в пределах своих вкладов. Общество с ограниченной ответственностью имеет ряд особенностей, отличающих его от других предприятий:

наличие паевого капитала;

предприятия в форме общества с ограниченной ответственностью - в основном мелкие и средние организации, более гибкие и мобильные, чем акционерные общества;

структура общества с ограниченной ответственностью является более простой;

обществу с ограниченной ответственностью не обязательно публиковать свой устав, данные о балансе, изменениях нанимателя и перемещениях в составе [25, c.115].

А.В. Бусыгин считает, что для создания общества с ограниченной ответственностью его члены заключают учредительный договор, в котором определяется:

фирменное наименование;

местонахождение;

профиль деятельности, задачи и цели;

размер уставного капитала и долевое участие всех членов общества [8, c. 205].

В западном законодательстве предусматривается возможность представления общества прокуристам - доверенным лицам.

В учебно-методическом пособии под редакцией В.Г. Гусакова отмечено, что экономической основой формирования уставного фонда является имущественный пай, переданный обществу каждым учредителем. Внесенный имущественный вклад дает право каждому учредителю принимать участие в управлении обществом, получать дивиденды от прибыли пропорционально своему вкладу, а также изъять стоимость имущества пропорционально его доли в уставном фонде общества при условии его выхода из состава участников или ликвидации общества [19, c.107].

Формирование общества предусматривает принятие двух учредительных документов одновременно (договора о создании и деятельности общества, устава общества). При этом учредительный договор о совместной деятельности должен быть подписан всеми участниками, а устав затем утвержден.

Так как общество с ограниченной ответственностью является объединением лиц, положения учредительного договора имеют приоритет в случаях их противоречия с уставом. Но во взаимоотношениях общества с третьими лицами приоритет имеют нормы устава общества.

В.П. Грузинов полагает, что функционирование общества с ограниченной ответственностью сопряжено с ведением подробной отчетности, что позволяет кредитным учреждениям на основании анализа активов, пассивов, объемов реализации и прибыли общества точно определять максимально допустимый размер даваемого кредита, минимизирующего риск от невозврата. Однако следует учитывать, что по свидетельствам зарубежной статистики, сроки такого кредита ограничены, как правило, годичным периодом, а к величине выплачиваемых обществом процентов за его пользование банки приплюсовывают еще и так называемую рисковую премию (от 5% до 10% годовых). Поэтому, хотя возможности инвестирования будущего развития у общества и выше, чем у полных товариществ, они тоже ограничены довольно жесткими рамками [27, c.119].

В соответствии с белорусским коммерческим правом общество является юридическим лицом и собственником своего имущества. Обращаем внимание, что собственником имущества являются не его учредители (участники), а само общество как юридическое лицо. Имущество формируется из вкладов участников, полученных доходов, а также иного имущества, приобретенного им по основаниям, допускаемым законом. Учредитель (участник) общества вносит свой вклад в уставный фонд, и в результате его имущество становится собственностью общества. Однако внесенный вклад дает ему право участвовать в управлении обществом, получать проценты из чистой прибыли пропорционально своему вкладу, право на выплату стоимости части имущества, пропорциональной его доле в уставном фонде общества при выходе из состава участников или при ликвидации общества.

Положение, согласно которому собственником имущества является само общество как юридическое лицо, а не его учредители (участники), четко делит отношения в обществе с ограниченной ответственностью на гражданско-правовые (отношения между учредителями (участниками) как между собой, так и с обществом) и трудовые отношения (отношения между обществом и всеми работающими в нем по договору).

Отношения общества с участниками, если они являются работниками, регулируется нормами трудового права, а отношения с ними как исключительно с участниками - нормами гражданского права. Неучастник является собственником имущества общества с ограниченной ответственностью. Хотя он и передал последнему свое имущество в качестве вклада, он не может забрать его без согласия общества. Оно стало принадлежать обществу. Но участник может в порядке, предусмотренном уставом и законодательством, в случае выхода его из состава участников получить долю от стоимости всего имущества пропорционально внесенному вкладу.

Данный организационный тип бизнеса позволяет достичь несколько высшей по сравнению с полным товариществом степени экзогенной эффективности за счет возможностей предложить большое разнообразие и обеспечить большие масштабы производственной и иной деятельности. Однако здесь также есть определенные границы, сдерживающие рост экзогенной эффективности. И главным ограничительным фактором становятся противоречия, возникающие в этой форме бизнеса между отдельными индивидуальными целями и коллективной процедурой принятия решений. Неизбежны ситуации, когда на общих собраниях меньшинство должно подчиняться производственным и финансовым решениям большинства, это затрудняет возможность учета индивидуальных предпочтений. Следовательно, увеличивается психологическое напряжение, которое является одним из важных условий, влияющих на эффективность работы предприятия. Стремление к внутренней эффективности ведет к тому, что данный тип общества сдерживает рост своих совладельцев, ограничивая потенциальные возможности этих обществ как на рынке товаров и услуг, так и на рынке капиталов.

Анализ норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также корреспондирующего ему действующего законодательство, позволяет выделить основные признаки, которые отражают современное понимание этого вида коммерческой организации правовой системой:

1. ООО - это предприятие с правами юридического лица.

а) организационное единство ООО проявляется, прежде всего, в определенной иерархии, соподчиненности органов управления: Общее собрание и Правление, составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Благодаря этому становится возможным превратить желания множества участников в единую волю юридического лица в целом, а также непротиворечиво выразить эту волю вовне. Таким образом, множество лиц, объединенных в организацию, выступает в гражданском обороте как одно лицо, один субъект права.

Филиалы и представительства общества обладают многими схожими чертами:

являются обособленными подразделениями ООО;

создаются по решению Общего собрания участников, принятому большинством голосов от ѕ числа голосов участников общества, если количество пайщиков меньше трех и все они располагают равным паем, вопрос решается по договоренности;

должны быть расположены вне места нахождения общества;

не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом Положения;

наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на собственном балансе, так и на сводном балансе общества;

руководитель филиала и представительства назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной обществом;

осуществляют деятельность от имени создавшего ООО;

ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее общество;

устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах [14, c. 201].

Различие между филиалами и представительствами заключается в том, что представительство - это подразделение, которое представляет интересы общества и осуществляет их защиту, филиал же может осуществлять часть функций общества;

б) имущественная обособленность. Любая практическая деятельность не мыслима без соответствующих инструментов: предметов техники, знаний, просто денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, отграничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица. Обособленное имущество создает материальную базу деятельности коллективного образования.

Имущество общества состоит из паевых вкладов, внесенных участниками при учреждении общества, и приобретенного за счет нераспределенной прибыли общества недвижимого и движимого имущества.

Под имуществом признается совокупность принадлежащих определенным физическим и юридическим лицам имущественных прав и обязанностей, рассматриваемых как сумма активных и пассивных ценностей, тесно связанных между собой.

Право собственности на имущество общества предполагает: право владения, пользования и распоряжения, но с одним исключением: титульный владелец в данном случае владеет и пользуется имуществом в полном объеме, но распоряжается им в пределах компетенции, предоставленной юридическому лицу собственником или действующим законодательством.

Имущественная обособленность ООО отражается на его самостоятельном балансе. Самостоятельность бухгалтерского баланса заключается в том, что он отражает денежную стоимость всего имущества корпорации в динамике. В отличии, например, от баланса, который может иметь некоторые структурные подразделения, самостоятельный баланс юридического лица отражает все поступления, активы, пассивы общества, а также затраты, некоторые из которых могут не учитываться в балансе структурного подразделения;

в) самостоятельная гражданско-правовая ответственность по своим обязательствам. Благодаря имущественной обособленности, юридическое лицо вступает в гражданские правоотношения и имеет возможность нести самостоятельную имущественную ответственность. Всякое юридическое лицо несет ответственность за свою хозяйственную деятельность. Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у ООО обособленного имущества, которое при необходимости может служить объектом притязаний кредиторов;

г) выступление в гражданском обороте от собственного имени. Это означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде.

Это итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно создается. Наличие организационной структуры, обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяет ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов нового субъекта права.

2. ООО - коммерческая организация.

3. Хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников. Для участников общества нет обязанности личного участия в хозяйственной деятельности ООО, в отличии, например, от производственных кооперативов.

Каждый пайщик вправе участвовать в общем собрании пайщиков лично или через представителя. В подтверждение данного признака общества законодатель устанавливает, что в случае, когда один из участников общества не внес свой вклад в установленный срок, любой участник вправе письменно потребовать от него этого, установив дополнительный срок, составляющий не менее одного месяца, и предупредив о возможности его исключения из общества. Если же участник не внес вклад в дополнительный срок, он утрачивает право на свою долю и на внесенную часть, о чем он должен быть уведомлен, что ранее не было известно нашему законодательству.

4. Общество - юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права.

По общему правилу участники ООО, передавая свое имущество в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право на добровольно переданные блага, одновременно на объединенное таким образом имущество возникает право собственности у самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное обособление вновь возникающей организации от имущества ее членов.

5. Общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительным документом.

Размер доли участника определяет размер обязательственно-правовых требований участника к обществу.

Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет долей, которая может быть разного размера. Доли неделимы, если учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается соразмерно стоимости приобретенной доли.

Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим, что указанное в нем лицо является собственником имущества общества с вытекающими отсюда правами и обязанностями. Оно выдается Правлением общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере.

У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только через одного общего представителя [9, c.381].

Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленный учредительными документами.

Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на вклад участника.

6. Общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от участника выполнить свое обязательство - внести вклад в срок, в установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в учредительном документе.

Участнику, исключенному из состава общества, в шестимесячный срок возвращается внесенный им вклад без процентов, но только после возмещения причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает существовать в части, не покрытой внесенным вкладом. Существует еще одно исключение, которое действующее законодательство не предусматривает и обусловлено фактом экономической зависимости от другого субъекта при формальной юридической самостоятельности, что, несомненно, оправдано.

Так ст.118 п.3 Гражданского Кодекса Республики Беларусь указывает, что предприятие с преимущественным участием несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия, находящегося в преимущественном владении, если последнее стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с преимущественным участием.

7. Общество может иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством.

Однако наряду с признаками, свойственными как всем хозяйственным обществам и товариществам, так и лишь акционерному как институту, послужившему правовой основой создания общества с ограниченной ответственностью, у данного общества естественно есть и собственные признаки, которые позволяют отличить его от иных хозяйственных обществ и товариществ и особенно от акционерного общества:

а) доли участия в обществе с ограниченной ответственностью не оформляются с помощью ценной бумаги, как в акционерном обществе, в силу чего оборот долей затруднен по сравнению с оборотом акций, хотя последний тезис действительно применителен к акциям открытого акционерного общества и "спорен" по отношению к акциям закрытого акционерного общества;

б) уставный фонд общества с ограниченной ответственностью, как и акционерного общества, разделен на соответствующее количество частей (данный признак отсутствует в тех правовых системах, где у общества с ограниченной ответственностью может быть лишь один участник), но если в акционерном обществе эти части равны между собой, то в обществе с ограниченной ответственностью доли участия, как правило, не стандартизированы, т.е. они равны между собой;

в) общество с ограниченной ответственностью рассматривается как общество с переменным капиталом, в силу возможности перехода (исключения) участника, в акционерном обществе речь идет о постоянном капитале (однако данный признак также не относится к закрытому акционерному обществу по праву Республике Беларусь, поскольку участник такого общества имеет право потребовать от общества выкупа его акций по цене балансовой стоимости имущества, приходящегося на акции);

г) общество с ограниченной ответственностью является обществом с переменным капиталом также в силу того, что оно по своей природе может предусматривать возможность внесения участниками дополнительных вкладов, что, безусловно, отсутствует в акционерном обществе;

д) в обществе с ограниченной ответственностью существует правовая связь не только между обществом и его участниками (как акционерном обществе), но и между участниками, которые заключают между собой учредительный договор;

е) в силу изложенного в предыдущем пункте общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основе двух учредительных документов - учредительного договора и устава. В акционерном обществе же наличествует лишь устав;

ж) участник общества с ограниченной ответственностью в своих отношениях с обществом имеет не только права, но и обязанности, а у акционера обязанности отсутствуют, причем, это относится не только к участнику открытого акционерного общества, но и закрытого;

з) в силу изложенного в предыдущем пункте, несмотря на то, что общество с ограниченной ответственностью является обществом капитала, в нем присутствует определенный личностный элемент, который влияет на деятельность общества, в акционерном же от личности участника практически не зависит;

и) участники общества с ограниченной ответственностью должны быть поименованы в учредительных документах общества, в связи с чем добиваться анонимности участия в обществе невозможно, открытое же акционерное общество по своей природе анонимно;

к) структура органов управления в обществе с ограниченной по законодательству Республики Беларусь может быть лишь двухзвенной, структура органов акционерного общества может быть как двухзвенной, так и трехзвенной;

л) определенный личностный элемент в обществе с ограниченной ответственностью позволяет участникам общества исключить одного из них либо участник вправе выйти из общества с выплатой ему обществом стоимости доли, природа же акционерного общества на позволяет исключить акционера либо осуществить выход акционера из общества, иначе, чем путем продажи акций иному лицу (правда, в праве Республики Беларусь, как указано выше, акционер закрытого акционерного общества вправе потребовать от общества выкупа его акций);

м) и, наконец, общество с ограниченной ответственностью по своей природе предусматривает небольшой (и, как правило, постоянный) состав участников, в силу чего законодательство Республики Беларусь указывает на то, что в случае, если количество участников превысит число, предусмотренное законодательством, то общество с ограниченной ответственностью должно преобразоваться в открытое акционерное общество (в Республике Беларусь это число так и не установлено, но в Российской Федерации оно составляет 50 участников), акционерное же общество, прежде всего речь идет об открытом акционерном обществе, может создаваться для привлечения значительного числа участников.

Из приведенных отличий видно, что общество с ограниченной ответственностью на современном этапе своего развития представляет собой организационно-правовую форму, обособленную и от акционерного общества и от полного товарищества, хотя значительное количество элементов, схожих с признаками акционерного общества, в нем есть, но наблюдаются и признаки, свойственные лишь обществу с ограниченной ответственностью [12, c.304].

Опыт мировой практики показывает, что самой распространенной организационно-правовой формой предприятия является общество с ограниченной ответственностью. В Беларуси оно получает также наибольшее распространение. Д. Бауэр, характеризуя общество с ограниченной ответственностью, выделяет его как положительные, так и отрицательные стороны.

Положительные стороны:

участник общества несет риск убытков только в пределах стоимости своего вклада;

гарантируется полная свобода на реализацию права выхода из общества независимо от согласия других участников;

при выходе из общества участник имеет право на получение части имущества, соответствующей его доли в уставном капитале;

участник общества заинтересован в наращивании капитала общества, так как часть прибыли распределяется в виде дивидендов пропорционально долям в уставном капитале.

Отрицательные стороны:

неограниченная свобода выхода из общества может создать угрозу его существования в кризисных ситуациях;

ограничение ответственности настораживают и часто отпугивают финансово-кредитные организации при инвестировании;

отсутствие ответственности личным имуществом снижает в некоторой степени и ответственность за результаты производства и инициативу предпринимательства.

1.2 Организационно-правовые основы создания и функционирования общества с ограниченной ответственностью