Правовое регулирование общественных отношений: понятие, структура, функции права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Одной из актуальных проблем в теории государства и права является проблема правового государства. Актуальность данной проблемы вызвана тем, что Конституция РФ в статье 1 провозглашает Российскую Федерацию в качестве правового государства. Как отмечают исследователи, данное положение является программным, то есть ориентирует политику нашего государства на путь построения правового государства. Но прежде чем строить в РФ правовое государство необходимо понять, а что означает термин «правовое государство».

Необходимо отметить, что термин «правовое государство» былвпервые введен Велькером и фон Моля, хотя в истории политико - правовой мысли основные идеи правового государства появились задолго до 19 века, когда был, выдвинут этот термин.

Так в эпоху античности Платон писал: «Я вижу близкую гибель тогогосударства, где закон не имеет силы и находится под чьей- либо властью».

Вместе с тем Платон полагал, что «однако прекраснее всего, когда сила не у законов, а у царственного мужа, обладающего разумом».

По мнению же Аристотеля «предпочтительней, чтобы властвовал закон, а не кто - либо из среды граждан. А на то замечание, что закон по видимому не в состоянии предусмотреть все возможные случаи, можно возразить, что и человек был бы не в силах их предугадать. Во всяком случае, закон, надлежащим образом воспитавший должностных лиц представляет им возможность в прочих делах выносить судебные решения и управлять, руководствуясь наиболее справедливым суждением. Он позволяет вность в него поправки, если опыт покажет, что они содействуют улучшению существующих установлений. Итак, кто требует, чтобы властвовал закон, по видимому требует, чтобы властвовало только Божество и разум, а кто требует, чтобы властвовал человек, привносит в это животное начало, ибо страсть есть нечто животное, и гнев совращает с истинного пути правителей, хотя бы они были и наилучшими людьми, закон - это свободный от безотчетных позывов разум (разум без стремлений (инстинктов).

По мнению Цицерона полагал что государство, это дело (достояние) народа, а народ не любое соединение людей, собранных вместе каким бы то ни было образом, а соединение многих людей связанных между собою согласием в вопросах права и общностью интересов».

При этом государство, которое полностью находится во власти клики, не может по справедливости называться государством. При этом точно также не является государством, тот случай, «когда народ, как говорят, вершит всем, и в его власти находится все, когда толпа обрекает на казнь кого хочет, когда людей подвергают гонениям, когда грабят, захватывают, расточают все, что только захотят.

Таким образом, уже в эпоху Античности была поднята проблема, кому должна принадлежать власть и сила: законам или правителям.

В Средние века идея правового государства получила свое выражение в трудах Аврелия Августина и Жана Бодена. Аврелий Августин писал: «государства, не знающие справедливости есть ни что иное как большие разбойничьи шайки». Жан Боден писал: Государство есть осуществление суверенной властью справедливого управления многими семьями и тем, что находится в их в общем владении. В Новое время идея правового государства была развита в учении Г.Гроция, Т. Гоббса и Дж Локка. Г Гроций писал: «Государство же есть совершенный союз свободных людей, заключенных ради соблюдения права и общей пользы» Т Гоббс отмечал: «Суверен не связан государственными законами, но связан естественными и божественными законами». Дж Локк полагал: «Ни для одного человека, находящегося в гражданском обществе не может быть сделано исключение из законов этого общества». В Новейшее время идея правового государства была раскрыта в трудах Г. Кельзена. Г. Кельзен писал: государство, не подчиненное праву немыслимо». «Высказывание, государство создает право, значит только то, что люди, чьи акты предписываются государству на основании права, создают право. Но это означает, что право регулирует процесс своего создания». Он также утверждал: «Правовое государство в особом специфическом смысле этого слова есть централизованный правопорядок, в соответствии с которым отправление правосудия основывается на законах, (т.е. на общих правовых нормах), принимаемых, избранным народом парламентом, с участием или без участия главы государства; члены правительства ответственны за свои акты, судьи независимы; а также гарантируются определенные гражданские свободы, в особенности же свобода вероисповедания, свобода совести и свобода слова».

Так в чем же состоит сущность правового государства?

Как полагает А.В Малько сущность государства - это то главное в данном явлении, что обеспечивает его назначение, цели, функционирование. По мнению А.В. Малько «при рассмотрении сущности государства важно учитывать два аспекта: первый - государство, есть организация политической власти (формальная сторона); второй - чьим интересам служит данная организация (содержательная сторона). Исходя из данного определения, он раскрывает сущность правового государства как правовую форму организации публичной, политической власти, целью которой является наиболее полное обеспечение реализации человеком и гражданином своих прав и свобод.

Задачами правового государства являются:

а) принятие правовых законов,

б) установление гарантий реализации прав и свобод человека и гражданина,

в) охрана и защита этих прав от противоправных посягательств;

г) иные задачи, свойственные государству.

Одной из важнейших категории в теории правового государства являются принципы правового государства. Что же они собой представляют? Принципы правового государства - это основные начала, в соответствии с которыми строится организация и деятельность правового государства.К числу принципов правового государства можно отнести: а) принцип верховенства правового закона; б) признания соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина; в) разделения властей; г) народовластия; д) законности; е) независимости судей; ж) взаимной ответственности государства и личности и другие.

Рассмотрим указанные принципы более подробно.



1. Принципы правового государства

Принцип верховенства правового закона

Данный принцип означает то, что в правовом государстве правовой закон (закон, который соответствует праву) имеет верховенство на всей территории государства. Ни один орган, либо должностное лицо не вправе изменить или отменить правовой закон, помимо установленной процедуры.

Все государственные органы и должностные лица при осуществлении своей деятельности обязаны соблюдать правовой закон и руководствоваться его положениями, которые имеют более высокую юридическую силу, нежели чем правилами, содержащимися в иных нормативно - правовых актах. Что же в теории права понимается под правовым законом. Под правовым законом, следует понимать любой законодательный акт, если он, во-первых, принят с соблюдением установленной в этом акте, либо в ином законодательном акте процедуры; во - вторых, если данный законодательный акт не отрицает и не умаляет каким - либо образом общепризнанные права и свободы человека и гражданина; в - третьих данный закон не противоречит конституции государства.

При этом существует презумпция правового характера всякого закона, пока не доказано обратное, и не установлено вступившем в законную силу решением органа конституционного контроля данного государства. Этим, в какой то мере ограничивается возможность злоупотребления понятием «правовой закон», ибо нельзя просто так закон, который нам не нравится объявлять не правовым вне законной судебной процедуры.

Важнейшим средством обеспечения верховенства правового закона является наличие в механизме государства органа конституционного контроля, а также независимой судебной системы, включая процедуру обжалования решений (действий, бездействий) органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов и их должностных лиц, в том числе и в суд.

Принцип соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина

Данный принцип означает то, что во-первых, что правовое государство обязано признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, которые закреплены в международных договорах с участием данного государства, в том числе во Всеобщей декларации прав человека, Международных пактах о правах человека, региональных соглашениях о правах человека, а также в конституции государства и иных законах. Во - вторых, данный принцип означает то, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью для правового государства. Это означает, что в правовом государстве права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Данный принцип, означает также и то, что в правовом государстве «не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина».

При этом в правовом государстве допускаются определенные ограничения прав и свобод человека и гражданина, которые, однако, могут быть ограничены исключительно общегосударственным законом, и только в той мере в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Принцип признания, соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина со стороны государства, означает также и то, что государство не на словах, а на деле признает, соблюдает и защищает права и свободы человека и гражданина. То есть в правовом государстве фактически права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, они по факту определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием; а их ограничения действительно устанавливаются исключительно общегосударственным законом, и только в той мере в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Принцип народовластия

Данный принцип означает то, что в правовом государстве носителем суверенитета и единственным источником власти является его народ, который осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления. При этом высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные, честные и справедливые выборы. Принцип народовластия означает то, что в правовом государстве никто не может присваивать власть. Захват власти или присвоение властных полномочий преследуются по закону.

Возникает вопрос, как принцип правового государства соотносится с монархической формой правления. Ответ, принцип народовластия не противоречит монархической форме правления, поскольку монарх в правовом государстве не обладает законодательной прерогативой, то есть властью изменять, либо отменять нормы права; в так называемых абсолютных монархиях Ближнего востока, во - вторых в дуалистических монархиях и тем более в парламентских монархиях существуют выборные представительные органы, которые и принимают законы. Монарх, правда, может отклонить закон, но он не может его самостоятельно принять, изменить или отменить. Поскольку законы принимаются представительным органом государственной власти, либо непосредственно народом в ходе референдума, постольку и существует принцип народовластия как принцип правового государства.

Принцип разделения властей

Данный принцип означает то, что в правовом государстве власть не сосредоточена в одних руках, а разделена между тремя ветвями власти: а) законодательной; б) исполнительной; в) судебной. При этом органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны.

Самостоятельность органов законодательной, исполнительной и судебной власти означает то, что во-первых, каждый из этих органов обладает своими, строго определенными полномочиями, осуществлять которые другой орган государственной власти не имеет права. Так органы законодательной власти обладают правом принимать законы по всем вопросам, отнесенным к ведению государства, их изменять и дополнять, но не вправе их непосредственно осуществлять и применять для разрешения споров.

Органы исполнительной власти обладают всеми необходимыми полномочиями по исполнению существующих законов и непосредственному (фактическому) осуществлению норм, содержащихся в данных законах и осуществлять тем самым свои функции, однако не вправе эти законы принимать, изменять или отменять, равно, как и не вправе их применять для разрешения споров путем осуществления правосудия.

Органы же судебной власти всеми необходимыми полномочиями по осуществлению правосудия, путем применения законов, однако органы судебной власти не вправе принимать законы, их изменять или отменять, а равно их непосредственно (фактически) осуществлять.

Во-вторых принцип разделения властей означает то, что ни один орган государственной власти не вправе совмещать в одном лице законодательные, исполнительные и судебные функции в одном лице, равно как и ни одно должностное лицо, либо депутат законодательного органа государственной власти не вправе занимать должность в другом органе государственной власти.

Принцип законности

Принцип законности означает то, все органы государственной власти органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию и законы.

Принцип законности означает то, что в случае, если органы государственной власти органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения не соблюдают Конституцию и законы, а тем более отказываются их соблюдать, то к ним применяются меры государственного принуждения с целью заставить их соблюдать Конституцию РФ и законы, а нарушители привлекаются к ответственности, включая отстранение от должности, за исключением депутатов представительных органов государственной власти и судей, которые по общему правилу не несут ответственности за свои решения, поскольку они в силу принципа разделения властей не обладают полномочиями по исполнению принятых решений.

Принцип взаимной ответственности государства и личности

Данный принцип означает то, что личность за несоблюдение норм, содержащихся в Конституции и в законах, несет юридическую ответственность перед государством. В свою же очередь государство, допустившее нарушение прав и свобод человека и гражданина обязано возместить ущерб, включая компенсацию морального вреда, вызванное нарушением прав и свобод человека и гражданина, который, однако, установлен судебным решением либо национального суда, либо международных судов по правам человека, например Европейского суда по правам человека за нарушение государством прав человека, гарантированных Европейской конвенцией о правах человека и (или) протоколами к ней.

Существуют и иные принципы правового государства.

Каковы же условия способствующие построению правового государства? Во-первых, важнейшим условием построения правового государства является наличие развитого гражданского общества. При этом под гражданским обществом понимается система самостоятельных и независимых от государства институтов и отношений, обеспечивающих существование и жизнедеятельность индивидов и коллективов в экономической, социальной, культурной и духовной сферах их воспроизводство и передачу из поколение в поколение. Во - вторых, реальное осознание ценности принципов правового государства всеми представителями политической элиты, включая партии, которые представлены в законодательном органе государственной власти. В- третьих, фактическое стремление органов государственной власти и их должностных лиц осуществлять принципы правового государства в своей профессиональной деятельности; в ориентации на них.

В-четвертых, создание условий для проведения свободных, честных и справедливых выборов. В - пятых, наличие институтов ответственности власти перед гражданином и гражданина перед государством. В- шестых, систематическое укрепление законности и правопорядка.

Таковы основные условия построения правового государства в России.

2. Правовое регулирование общественных отношений: понятие, структура, функции права

Вопрос о том, что представляет собой правовое регулирование, неоднозначно решается в отечественной юридической науке. Так, например Гойман В. И. считает, что понятие правовое регулирование «охватывает как деятельность государства, его компетентных органов, связанную с выработкой юридических установлений и определением юридических средств обеспечения их деятельности, а также деятельность непосредственных участников общественных отношений, направленную на поиск и привлечение средств юридического регулирования для согласования своего поведения с правом, его принципами, целями, назначением». В.А. Шабалин определяет правовое регулирование как «государственную деятельность по упорядочению сложной динамической совокупности общественных отношений; по приведению этих отношений в соответствие с объективными закономерностями развития». П.Е. Недбайло считает, что правовое регулирование выражается в установлении соответствующего правила (нормы права.- прим. мое О.М.), в организации и согласовании поведения людей в соответствии с ним, в оценке и разрешении фактов общественной жизни с точки зрения этого правила». Ф.Н. Фаткуллин под правовым регулированием понимал «специфическую деятельность государства, его органов и уполномоченных на то общественных организаций по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм, в необходимых случаях путем вынесения индивидуальных решений в соответствии с этими нормами по поводу персональных участников этих отношений».

А.В. Малько определяет правовое регулирование как «осуществляемое всей системой юридических средств воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения». А. Ф. Черданцев определяет «правовое регулирование» как «регулирование общественных отношений при помощи норм права и других юридических средств».Согласно концепции С.С. Алексеева, правовое регулирование - это «осуществляемое при помощи правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний и.т.д.) результативное, нормативно организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития) в соответствии с общественными потребностями». А.И. Бобылев определяет правовое регулирование как «воздействие права на общественные отношения при помощи юридических средств: норм права, правоотношений, актов реализации права». К. В. Шундиков и В.В. Субочев считают, что правовое регулирование представляет собой целенаправленное воздействие на социальные отношения, осуществляемое при помощи правовых юридических средств.

В.В. Лазарев определяет правовое регулирование как «разновидность юридического воздействия, посредством закреплённых государством общих правил поведения». Т.В. Кашанина рассматривает правовое регулирование как «осуществляемое при помощи права и всей совокупности правовых средств воздействие на общественные отношения». Ю.Г. Ткаченко считает, что правовое регулирование есть «разновидность правового воздействия, предполагающего использование специальных правовых средств, вызванное необходимостью юридической организации общественных отношений». И.Я. Дюрягин определяет правовое регулирование как правовое организующее воздействие на общественные отношения, состоящее в обеспечении упорядоченности общественных отношений, имеющее своей целью поддержание заданного режима функционирования системы без перевода ее в новое состояние. Н.И. Матузов полагает, что правовое регулирование представляет собой сознательно организованную регламентацию общественных отношений путем наделения субъектов общественных отношений правами и обязанностями, поддерживаемыми и защищаемыми государством. В.М. Горшенев полагал, что правовое регулирование представляет собой «совокупность различных форм и способов воздействия государства на поведение участников общественных отношений осуществляемое в интересах всего общества или определенного коллектива с целью подчинить поведение отдельных субъектов установленному в обществе правопорядку». А.М. Витченко под правовым регулированием понимает «упорядочение общественных отношений путем подчинения воли участников этих отношений воле социалистического государства при помощи норм права с момента наступления юридического факта». Л.С. Явич под правовым регулированием понимает «различные формы юридического воздействия государства на поведение субъектов общественных отношений».

М.Ф. Орзих определяет правовое регулирование как определение границ волевого поведения людей, подчинение воли субъекта нормам права». Е.А. Лукашева рассматривает правовое регулирование как все виды воздействия права на сознание и поведение людей: воспитательное, ценностно-мотивационное, специфически - юридическое».

И. Быстрижна и М. Лакатош полагали, что правовое регулирование представляет собой все формы влияния права на общество, на поведение людей, то есть руководство общественными процессами при помощи права. Н.В. Витрук рассматривал правовое регулирование как «воздействие норм права на общественные отношения, упорядочение, приведение их в соответствие с объективными закономерностями развития, исходящее из условий общественной жизни и постоянно корректируемое на основе результатов такого воздействия». «Подобное воздействие на общественные отношения,- пишет Н.В. Витрук, - по существу представляет собой управление». В.П. Казимирчук и С.В. Боботов определяли правовое регулирование как продукт определенного способа социальной организации определяющий через юридические средства и способы, основные направления общественно - полезной деятельности. Г.К. Варданянц считает, что правовое регулирование представляет собой разновидность социального регулирования, характеризующаяся стабилизирующим воздействием на социальную систему, в то же время правовое регулирование представляет собой разновидность социального управления, основанного на правовой формализации социальных интеракций. С.А. Бешуков считал, что правовое регулирование можно рассматривать как процесс активного правового воздействия на юридически значимые общественные отношения». Ю.И. Новик определял правовое регулирование как «функциональную систему упорядочения социального поведения и взаимодействия людей и опосредованного целенаправленного воздействия на общественные отношения».

Оригинальные подходы к определению правового регулирования были предложены Ю. А. Тихомировым и А. В. Поляковым. Ю. А. Тихомиров определяет правовое регулирование как «механизм нормативного упорядочения, организации и деятельности субъектов права и формирования устойчивого правопорядка». Согласно подходу А.В. Полякова, понятие правовое регулирование рассматривается в двух значениях: «В телеологическом смысле «правовое регулирование - есть целенаправленное текстуальное воздействие (информационно- ценностное) на субъектов правовой коммуникации, вызывающее их ответное поведение, адекватное воздействующему тексту». В функциональном смысле «правовое регулирование - ориентация поведения субъектов права на соответствующие нормативные установления».

Таким образом, по мнению, автора, можно выделить следующие основные подходы к определению понятия правового регулирования: 1) правовое регулирование рассматривается как «единство трех взаимосвязанных компонентов правотворчество, правореализации, и применение юридической ответственности»; 2) правовое регулирование как специфическое юридическое воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, в том числе текстуальное; 3) правовое регулирование как воздействие государства на поведение участников общественных отношений с целью подчинить поведение отдельных субъектов установленному в обществе правопорядку; 4) правовое регулирование как воздействие на волю людей; 5) правовое регулирование как синоним правового воздействия; 6) правовое регулирование как руководство общественными процессами при помощи права.

На взгляд автора данные подходы к определению правового регулирования имеют как достоинства, так и недостатки. Достоинство первого подхода заключается в том, что он отмечает невозможность осуществления правового регулирования без правотворчества и правореализации. Недостаток указанного подхода состоит в том, что сам процесс правотворчества и правореализации требует правового регулирования и таким образом процесс правового регулирования уходит в бесконечность.

На взгляд автора, достоинство второго подхода состоит в том, что правовое регулирование рассматривается как правовое воздействие, осуществляемое при помощи юридических средств, с целью упорядочения общественных отношений. Недостатком же указанного подхода, по нашему мнению, является неопределенность относительно того, что представляют собой общественные отношения, которые подлежат упорядочению, каким образом, осуществляется это упорядочение; на какой основе, при помощи чего и зачем, с какой целью? Все это предполагает рассмотрение структуры правового регулирования, о которой говорится в главе второй данной работы.

Недостатки подхода к правовому регулированию как к воздействию государства на поведение участников общественных отношений с целью подчинить поведение отдельных субъектов установленному в обществе правопорядку, по нашему мнению заключаются в том, что данное определение исключает возможность осуществления правового регулирования на индивидуальном уровне, то есть исключает возможность упорядочения общественных отношений посредством издания локальных нормативных актов и на уровне договора, что противоречит фактам существования локального правового регулирования.

Недостатки концепций правового регулирования как воздействия на волю людей и как синонима правового воздействия, по мнению автора, состоят в том, что указанные подходы не позволяют отграничить правовое регулирование от иных видов правового воздействия.

По мнению автора, недостаток концепции правового регулирования как руководства общественными процессами при помощи правовых средств, состоит в том, что указанная концепция правового регулирования основана на отождествлении процесса правового регулирования и процесса государственного управления, что не позволяет выявить специфические особенности правового регулирования.

Что же собой в таком случае представляет собой правовое регулирование? Для ответа на данный вопрос необходимо разобраться в сущности понятия «правовое регулирование» и рассмотреть основные признаки понятия правовое регулирование. Что же представляет собой сущность правового регулирования. Для ответа на данный вопрос, очевидно, необходимо вначале рассмотреть сущность регулирования вообще, а уж затем переходить к раскрытию сущности правового регулирования. Необходимо отметить, что в литературе понятие «регулирование» рассматривается неоднозначно. Так, например, Г.В. Мальцев полагает, что «в системном плане регулирование - есть внешнее воздействие или совокупность воздействий на некоторую систему, необходимые для установления и совершенствования нормального (правильного, субъективно ожидаемого, желаемого) порядка взаимодействия элементов внутри системы, а также самой системы со средой». Далее он пишет «регулирование - не есть одномоментный акт, это многофазный процесс, который складывается из внешних воздействий на систему, внутренние структуры ее элементов». При этом, по мнению Г.В. Мальцева, «назначение любого регулятора (а он всегда выступает как активный фактор среды) состоит в том, что в систему приносится определенная информация, подталкивающая ее к определенным изменениям. Действует некий план, правило, норма, иначе говоря, задаваемый системе параметр регулятивного и управляющего характера. Совокупность подобных параметров, накладываемых на систему извне, создает регулятивный эффект, реорганизует систему, вызывая внутренние изменения, в наибольшей степени отвечающие направлению ее связей со внешней средой».

Д. Блек, полагает, что регулирование это длительный и сосредоточенный опыт изменения поведения сторон, согласно определенным нормам или целям, с намерением получить ясно определенный результат или результаты. Этот опыт может включать в себя механизмы нормативного упорядочения, сбора информации и модификации поведения».

Возникает, однако, вопрос, что является причиной регулирования, как вообще возможно регулирование, вообще и правовое регулирование в частности. Ответить на данный вопрос довольно таки непросто, ибо « целостной теории регулятивных процессов в природе и обществе нет».

Попробуем все же ответить на данный вопрос. Обобщая различные точки зрения на проблему регулирования вообще и на проблему правового регулирования в частности, обратим внимание на то, что в ходе регулирования, регулируемая подсистема переходит из состояния S1 в состояние S2. Следовательно, регулирование связано с изменением состояния системы, иными словами регулирование вызывает определенный процесс в системе, связанный с переходом системы из одного состояния в другое. Что же выступает причиной данного процесса, и всякое ли изменение состояния системы связано с регулированием. На наш взгляд далеко не всякое изменение состояния системы связано с регулированием. Например, скольжение тела вниз по наклонной плоскости вниз под действием силы тяжести вовсе не является регулированием. При этом система переходит из одного состояния в другое, в данном случае изменяется место нахождения системы. В каком же случае можно говорить о том, что изменение состояния системы вызвано именно регулированием или саморегулированием, а не другими процессами, ведущими к изменению состояния системы. Для ответа на данный вопрос обратимся к основным категориям философии: к категории «сущее» и к категории «должное». Как отмечает Г.В. Мальцев «должное - это то, что должно быть, долженствующее быть; это потенциальное бытие, которое может стать, или не стать реальностью».

Сущее же, напротив, это то, что есть, иными словами сама реальность бытия. При этом как отмечается в литературе «абсолютного совпадения между сущим и должным не бывает никогда». Возникает вопрос, а как же соотносится «сущее» и «должное», если между ними абсолютного совпадения не бывает никогда. Очевидно, что между сущим и должным, существует некоторое рассогласование, которое необходимо по возможности преодолеть. Возникает вопрос, какое все это имеет отношение к сущности регулирования и регулятивных процессов. Самое прямое отношение. Регулирование возникает тогда, когда существует рассогласование между тем, что есть и тем, что должно быть. В результате регулирования данное рассогласование уменьшается, либо исчезает. Иными словами регулирование направлено на преодоление рассогласования между «сущим» и «должным». Таким образом, сущность регулирования можно выразить следующим образом: регулирование - это воздействие, (совокупность воздействий, деятельность, социальный феномен), вызывающий в системе определенные изменения, которые ведут к уменьшению или устранению рассогласования между «сущим» и «должным», за счет подтягивания «сущего» к «должному», а не наоборот. При этом, изменения состояния системы, которые ведут к уменьшению или устранению рассогласования между «сущим» и «должным», при условии, что эти процессы осуществляются за счет подтягивания «сущего» к «должному», а не наоборот, являются переходными регулятивными процессами.

Мы рассмотрели сущность процессов регулирования вообще. Далее рассмотрим сущность правового регулирования. Поскольку правовое регулирование - это разновидность социального регулирования, а социальное регулирование - это разновидность регулирования вообще, то сущность правового регулирования может быть определена следующим образом правовое регулирование - это социальный феномен, с помощью которого устраняются рассогласования между сущим и должным в правовой сфере.

Что же представляет собой данный социальный феномен? Для ответа на данный вопрос, необходимо рассмотреть признаки понятия «правовое регулирование».

Во-первых, правовое регулирование является разновидностью человеческой деятельности, которая направлена на упорядочение общественных отношений, которые входят в предмет правового регулирования, путем придания этим отношениям юридической формы.

При этом под юридической формой общественного отношения понимается идеальная модель данного общественного отношения, установленная нормами права.

Во-вторых, правовое регулирование осуществляется при помощи правовых средств. В юридической литературе под правовыми средствами понимаются «правовые явления, выражающиеся в инструментах (установлениях), деяниях и технологиях, с помощью которых удовлетворяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение социально полезных целей».

Однако, по мнению автора, к средствам правового регулирования следует, прежде всего, относить те инструменты, с помощью которых общественным отношениям, входящим в предмет правового регулирования придается юридическая форма и осуществляется регламентация деятельности субъекта права.

В-третьих, правовое регулирование характеризуется спецификой объекта и предмета. Если одним из объектов правового воздействия может выступать поведение конкретного человека, то объектом правового регулирования может выступать только поведение и деятельность субъекта права. Если предметом правового воздействия может быть сознание человека, то предметом правового регулирования могут быть только общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые общественные отношения. В противном случае это означает, что правовое регулирование не имеет своего специфического предмета.

В-четвертых, правовое регулирование осуществляется через регламентацию процессов установления юридических норм, регламентацию установления индивидуальных предписаний, регламентацию общественных отношений, регламентацию процесса реализации субъективных прав и обязанностей, регламентацию процесса правоприменения.

В-пятых, результатом правового регулирования, по мнению автора, являются именно нормативные модели общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования, поведения и деятельности субъектов права. Предположение о том, что результат правового регулирования лежит в сфере сущего и представляет собой соответствие поведения субъектов права нормативным моделям, установленным нормами права, индивидуальными предписаниями, например, положениями индивидуального договора в частном праве, фактически отождествляет две различные категории теории права «правовое регулирование» и «правовое воздействие», ибо добиться соответствия поведения субъекта права нормативным моделям, представляется невозможным, без использования информационного и ценностно-мотивационного правового воздействия, без осуществления правового воспитания человека. Включение же этих явлений правовой действительности в правовое регулирование, по мнению автора, создает путаницу и не позволяет отличить правовое регулирование от других видов правового воздействия. В- шестых, правовое регулирование осуществляется на основе определенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, формального равенства, справедливости, единства и дифференциации правового регулирования.

Наконец правовое регулирование образует определенную систему. В философии понятие система трактуется неоднозначно. Так, например, Ю. И. Шемакин в работе «Семантика самоорганизующихся систем» пишет, что система представляет собой «совокупность элементов объединенных самоорганизацией, единством цели и функциональной целостностью». Оригинальный подход к понятию «система» дает А. В. Нестеров. Согласно его точке зрения, «система - совокупность как минимум двух элементов (компонентов системы) из разных универсов, в которой элементы не теряют принадлежности к своим универсам и приводящая к динамическому «экологическому» равновесному взаимодействию между ними, позволяющему продуцировать свойство, отсутствующее у каждого из элементов в отдельности».

Правовое регулирование образует определенную систему, поскольку оно включает в себя элементы, относящиеся к разным универсумам, которые в своей совокупности продуцируют свойства не присущие каждому из этих элементов в отдельности.

Так, например, система правового регулирования обладает такими свойствами как: способность упорядочить общественные отношения, входящие в предмет правового регулирования; гарантировать свободу субъектов права; скоординировать их интересы; интегрировать различные социальные группы в общество в целом; обеспечить стабильное развитие общества; стимулировать социально- позитивную деятельность субъектов права и.т.д.

Система в правовом регулировании проявляется так же в наличии определенных взаимосвязей между элементами правового регулирования, о которых будет подробно сказано в следующем параграфе данной главы. Сейчас только обозначим некоторые взаимосвязи между элементами. Например, объект правового регулирования связан с предметом правового регулирования, тем, что деятельность субъектов права, будучи объектом правового регулирования, порождает общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования. В свою очередь общественные отношения, входящие в предмет правового регулирования обуславливают специфику метода правового регулирования, обуславливают принципы правового регулирования, а также могут порождать новые виды деятельности, которая входит в объект правового регулирования.

Принципы правового регулирования накладывают определенные ограничения на содержание элементов метода и механизма правового регулирования. Метод же обуславливает содержание механизма правового регулирования и его элементов и.т. д.

Кроме того, система в правовом регулировании проявляется в определенных взаимосвязях между динамическими элементами правового регулирования, такими как: регламентацией процесса правотворчества и вступления норм права в силу, регламентацией установления индивидуальных предписаний; регламентацией общественных отношений, а также регламентацией процесса реализации прав и обязанностей.

На основании всего вышеизложенного можно сделать вывод о том, что правовое регулирование представляет собой разновидность человеческой деятельности, в ходе которой осуществляется образующее определенную систему нормативное юридическое воздействие на общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования с целью их упорядочения, осуществляемое через определение основных элементов этих отношений. При этом данная деятельность, равно как и воздействие осуществляется на основе определенных принципов, к числу которых в частности можно отнести: принцип свободы, формального равенства, справедливости, единства и дифференциации правового регулирования.

3. Система правового регулирования

Вопрос, что представляет собой система вообще и система правового регулирования в частности, решается в юридической науке неоднозначно. В общей теории систем наибольшее распространение получило следующее определение системы: «система - это как минимум совокупность двух элементов, взаимодействующих и взаимосвязанных между собой». В полной мере данное определение распространяется и на систему правового регулирования. Следовательно, в первом приближении можно сказать, что система правового регулирования представляет собой совокупность элементов правового регулирования, взаимодействующих и взаимосвязанных между собой.

В литературе встречаются различные точки зрения на элементный состав правового регулирования. Так, например, А.И. Бобылев полагает, что «нормы права, правоотношения, акты реализации прав и обязанностей, являются элементами правового регулирования». Данное рассуждение, по мнению автора, является не совсем верным, поскольку базируется на отождествлении понятия правового регулирования с понятием «механизм правового регулирования», поскольку нормы права, правоотношения, акты реализации прав и обязанностей являются элементами механизма правового регулирования. Новик Ю.И. полагал, что к числу «необходимых составляющих правового регулирования, следует отнести: право и правовую систему в целом, способы регулятивного воздействия, личность и взаимодействие (общение) в правовой сфере». По мнению автора, недостаток концепции Ю.И. Новика состоит в том, что подобное структурирование элементов правового регулирования приводит к невозможности отграничить правовое регулирование от иных видов правового воздействия. Кроме того, отнесение к числу элементов правового регулирования «правовой системы» фактически ведет к признанию того, что понятие «правовое регулирование» является более широким понятием, чем правовая система, тогда как в действительности правовое регулирование является одной из необходимых составляющих правовой системы. Все это затрудняет выделение элементов правового регулирования.

На наш взгляд, к числу элементов правового регулирования, можно отнести:

а) субъект правового регулирования, - социальный субъект, который осуществляет праворегуляционную деятельность;

б) объект правового регулирования - то, на что направлено правовое регулирование - деятельность, поведение субъектов общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования;

в) предмет правового регулирования, - определенный круг общезначимых, волевых, повторяющихся, устойчивых общественных отношений, порождаемых объектом правового регулирования;

г) способы правового регулирования, - пути нормативного воздействия на поведение, деятельность субъекта общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования;

д) метод правового регулирования, - система способов, воздействия на объект и предмет правового регулирования позволяющих придать общественным отношениям, входящим в предмет правового регулирования юридическую форму;

ж) цели правового регулирования - результат, к которому стремится субъект правотворчества, осуществляя правовое регулирование общественных отношений.

Также к числу элементов правового регулирования относятся: а) механизм правового регулирования - система юридических средств, организованная наиболее последовательным образом и направленная на упорядочение общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования, путем придания им юридической формы; б) принципы правового регулирования - обусловленные спецификой объекта и предмета правового регулирования основные начала, в соответствии с которыми осуществляется правовое регулирование.

При этом сама система правового регулирования является сложной, открытой, гетерогенной, иерархически структурированной.

4. Субъекты правового регулирования

Что представляют собой субъекты правового регулирования? В юридической литературе нет однозначного ответа на данный вопрос. Гойман В.И. к субъектам правового регулирования относил: «государство, его компетентные органы, которые осуществляют деятельность, связанную с выработкой юридических установлений и определением юридических средств обеспечения их деятельности, а также непосредственные участники общественных отношений, которые осуществляют деятельность, направленную на поиск и привлечение средств юридического регулирования для согласования своего поведения с правом, его принципами, целями, назначением».

Ф.Н. Фаткуллин к субъектам правового регулирования относил: государство его органы, уполномоченные на то общественные организации осуществляющие деятельность по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм, в необходимых случаях путем вынесения индивидуальных решений в соответствии с этими нормами по поводу персональных участников этих отношений». Таким образом, обобщая существующие в юридической литературе подходы можно сказать, что субъект правового регулирования - это субъект права, который осуществляет деятельность, направленную на упорядочение общественных отношений, которые входят в предмет правового регулирования.

Какие же виды субъектов правового регулирования можно выделить. Для ответа на данный вопрос необходимо проанализировать основную роль субъекта правового регулирования в системе правового регулирования. При ответе на данный вопрос следует исходить из следующих положений. Во-первых, субъект правового регулирования участвует в общественных отношениях, входящих в предмет правового регулирования как непосредственно, так и в качестве представителя. То есть субъект правового регулирования потенциально может регулировать те общественные отношения, в которых он является участником. Во - вторых, субъект правового регулирования определяет конкретное содержание целей, принципов, методов, механизмов правового регулирования, а также регламентации процессов установления норм права, регламентации установления индивидуальных предписаний, не являющихся актами правоприменения, в том числе регламентацию заключения индивидуального договора либо совершения односторонней сделки в частном праве; регламентации процесса реализации прав и обязанностей субъекта права регламентация процесса правоприменения определяются людьми, участвующими в подготовке и принятии нормативно - правовых актов, юридических прецедентов, нормативных договоров и т.д. Кроме того, субъекты правового регулирования определяют содержание функций правового регулирования; к сожалению, допускают ошибки в правовом регулировании, но и разрабатывают пути их устранения (к сожалению, не всегда); влияют на эффективность правового регулирования. Какие же можно выделить субъекты правового регулирования. Для ответа на данный вопрос необходимо обратится к анализу системы правового регулирования: к анализу иерархической структуры правового регулирования. Иерархическая структура правового регулирования означает то, что правовое регулирование может осуществляться на: а) международном, общегосударственном, в федеративном государстве (федеральном); региональном, местном, локальном (в рамках организации) и индивидуальном (на уровне соглашения сторон уровнях.

Следовательно, и субъекты правового регулирования могут быть подразделены на:

а) субъекты международно-правового регулирования: мировое сообщество в целом, международные организации, объединения государств; два и более государства;

б) субъекты общегосударственного правового регулирования: государство (федерация) и ее субъекты;

в) субъекты регионального правового регулирования (субъекты федерации);

г) субъекты муниципального правового регулирования (муниципальные образования);

д) субъекты локального правового регулирования (организации);

е) субъекты индивидуального правового регулирования: участники индивидуальных соглашений сторон.

Таким образом, субъекты правового регулирования образуют единую систему субъектов правового регулирования, которая является одной из составляющих системы правового регулирования.

Помимо субъектов в систему правового регулирования входят и другие элементы правового регулирования: объект, предмет, цели, принципы, метод, механизм. Что же они собой представляют?



5. Объект и предмет правового регулирования

Вопрос о том, что представляет собой объект и предмет правового регулирования, является дискуссионным в российской юридической науке. Одни авторы, считают, что объектом правового регулирования являются «общественные отношения» а предметом «поведение участников этих

отношений». Некоторые авторы относят к числу объектов правового регулирования социальные процессы, такие как (научно - технический прогресс). Абсолютное же большинство авторов относят к объекту правового регулирования поведение и деятельность субъектов права.

На взгляд автора, позиция, согласно которой объектом правового регулирования является поведение и деятельность субъектов права правомерна, но она нуждается в уточнении. Во-первых, какое поведение и какая деятельность субъектов права относится к объекту правового регулирования? Ответ на данный вопрос представляется очень важным, ибо объектом правового регулирования может быть не любое поведение и не любая деятельность субъекта права, в противном случае мы имеем дело с деформацией правосознания именуемой «правовой фетишизм» или «правовой тоталитаризм».

По мнению автора, объектом правового регулирования может быть только такое поведение, только такая деятельность субъекта права, которая осуществляется в рамках общественных отношений, которые входят в предмет правового регулирования.

В самом деле, если предположить, что в объект правового регулирования входит не только такая деятельность субъекта права, которая осуществляется в рамках общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования, то можно предположить, что право регулирует не только те общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования, но и другие общественные отношения. Вышеуказанное предположение означает, что правовое регулирование не имеет своего предмета. Следовательно, в объект правового регулирования может входить только такая деятельность, которая осуществляется в рамках общественных отношений, которые входят в предмет правового регулирования. Кроме того, в объект правового регулирования входит деятельность по установлению юридических норм, по реализации прав и обязанностей участников правоотношения, правоприменительная деятельность.

При этом следует помнить, что данная деятельность сама может порождать определенные общественные отношения, которые в обязательном порядке должны входить в предмет правового регулирования.

Предположение, что деятельность по установлению юридических норм или реализации субъективных прав и обязанностей субъектов правоотношений не может породить общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования противоречит фактам: 1) наличие конституционных норм, регламентирующих процесс принятия федеральных законов, например статьи 104 - 108 Конституции РФ; 2) наличие федеральных законов, которые регламентируют общественные отношения, связанные с реализацией субъективных прав на осуществление предпринимательской деятельности.

Что же собой представляет предмет правового регулирования? Традиционно в теории права считается, что предметом правового регулирования являются общественные отношения. Некоторые авторы рассматривают предмет правового регулирования как социально - правовую среду, включающую в себя следующие элементы: 1) «фактические общественные отношения разнообразного содержания, объективно нуждающихся именно в правовом регулировании; 2) своего рода юридические модели упомянутых общественных отношений». Согласно этим взглядам, «во вторую группу элементов единого предмета правового регулирования надлежит отнести: а) статус субъекта права определяемый на уровне права в целом, безотносительно к его отраслевой принадлежности; б) конкретные связи, между людьми принимающие под воздействием правового регулирования форму правового отношения - правоотношения; в) поведение без правоотношений».