Общая характеристика незаконного предпринимательства

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Общая характеристика незаконного предпринимательства.

1.1 Понятие предпринимательской деятельности и его признаки.

1.2 История развития законодательства об ответственности за незаконное предпринимательство в советский период.

Глава 2. Юридический анализ незаконного предпринимательства.

2.1 Объект преступления

2.2 Объективная сторона преступления

2.3 Субъект преступления

2.4 Субъективная сторона преступления

2.5 Отграничение незаконного предпринимательства от преступлений, предусмотренных статьями УК РФ.

Глава 3. Назначение наказания, за преступление, предусмотренное в статье 171 УК РФ.

3.1 Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

3.2 Предложения по Изменение наказание за незаконное предпринимательство

Заключение

Список литературы

Введение

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Одна из форм участия граждан в рыночных отношениях - предпринимательская деятельность. В соответствии со ст.2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательская деятельность осуществляется как путем образования юридического лица, так и гражданами без образования такового индивидуальным предпринимателем.

Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается не запрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля. То есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.

Преступления в сфере экономической деятельности в настоящее время являются достаточно распространенным. Общественная опасность экономических преступлений заключается в том, что в результате таких посягательств экономическим интересам государства и иным субъектам, связанным с предпринимательской деятельностью, наносится значительный ущерб. Одним из таких преступлений является незаконное предпринимательство, ответственность за которое установлена ст.171 Уголовного Кодекса РФ.

Цель данной работы: Дать Общую характеристику ответственности за незаконное предпринимательство, понятия и его признаки. Провести юридический анализ ст. 171 УК РФ. Определить какая ответственность предусмотрена за незаконное предпринимательство.

Работа состоит из четырех глав, введения и заключения.

Выбранная мною тема, очень значима для современной экономики, т.к. общественная опасность незаконного предпринимательства состоит в возникновении так называемого «серого» сектора экономики, куда включаются законные виды бизнеса, находящиеся вне государственного контроля, в отличие от «чёрного» сектора теневой экономики, связанного с преступным бизнесом (незаконный оборот оружия, наркотических средств и психотропных веществ, торговля людьми и т.д.).

Глава 1. Общая характеристика незаконного предпринимательства

1.1 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки

Понятие предпринимательская деятельность закреплено в ст. 2 ГР РФ. Она осуществляется как путем образования юридического лица, так и гражданами без образования такового (индивидуальными предпринимателями).

Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Данное определение выделяет четыре отличия предпринимательства от других видов деятельности граждан и юридических лиц. Эти характерные отличия являются признаками предпринимательства и служат основанием для отнесения той или иной деятельности к предпринимательской. Но признать деятельность предпринимательством можно только в том случае, если в ней присутствуют все 4 признака без исключения. Итак, каковы признаки законной предпринимательской деятельности?

1. Самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности.

В первую очередь, это значит, что предприниматель осуществляет свою деятельность непосредственно от своего имени, по собственной воле и в собственных интересах.

Он самостоятельно (но с учетом правовых норм) определяет ход и варианты развития своей деятельности, принимает юридически и экономически значимые решения, использует материальные, людские и другие ресурсы для достижения поставленной цели, а также реализует право на защиту своих интересов в суде.

Незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица не допускается и может влечь уголовную ответственность по правилам ст. 169 УК РФ. Об этом подробнее будет сказано ниже.

2. Предприниматель действует на свой риск.

Предприниматель, решивший действовать самостоятельно в целях получения прибыли, сознательно идет на риск в той или иной степени, ведь невозможно со 100-процентной гарантией спрогнозировать успех или предвидеть неудачу.

Риски бывают в виде денежных убытков, инновационные и инвестиционные, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски. К денежным убыткам могут привести разные причины:

а) нарушение партнерами своих обязательств,

б) изменение условий предпринимательской деятельности по объективным обстоятельствам,

в) неполучение ожидаемых доходов ст.929\ГК. РФ.,

г) другие события, обладающие признаками вероятности и случайности.

3. Предпринимательская деятельность всегда имеет целью систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Системность осуществления деятельности - самое важное свойство, которое объединяет все действия в единое целое. Системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность единой целью.

Прибылью считаются все полученные доходы, за вычетом величины расходов, с учетом особенностей для отдельных видов организаций, указанных в ст. 248 НК РФ. Прибылью индивидуальных предпринимателей, согласно ст. 210 НК РФ, условно можно считать их доходы, уменьшенные на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218-221 НК РФ. Особенности определения прибыли (доходов) юридических и физических лиц, действующих в условиях специальных налоговых режимов, определяются положениями раздела 8.1 НК РФ.

4. Предпринимателями могут быть лица - физические лица и юридические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке.

Во-первых, это обозначает, что нужно пройти государственную регистрацию в качестве предпринимателя. С момента государственной регистрации предприниматель обретает права и обязанности, необходимых для участия в предпринимательской деятельности, и выступает в качестве самостоятельного участника в гражданском обороте, в административных, налоговых, трудовых и иных правоотношениях.

Во-вторых, в некоторых случаях для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно только факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Чтобы осуществлять некоторые виды деятельности, требуется получение лицензии (специального разрешения). ст. 17 ФЗ от 08.08.2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности".

От предпринимательской деятельности, обладающей совокупностью указанных выше признаков, необходимо отличать незаконное предпринимательство, признаваемое правонарушением.

Государство предусматривает защиту интересов предпринимателей. Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности считается экономическим преступлением и преследуется по закону. Воспрепятствование предпринимательству может выражаться в следующих действиях:

а) неправомерном отказе в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица:

б) уклонении от их регистрации,

в) неправомерном отказе в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонении от его выдачи,

г) ограничении прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы,

д) в незаконном ограничении самостоятельности,

е) ином незаконном вмешательстве в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения.

Если воспрепятствование законной предпринимательской деятельности совершено в нарушение вступившего в законную силу судебного акта или причинило крупный ущерб, то в соответствии со ст. 169 УК РФ применяется более строгое наказание.

После выявления всех признаков предпринимательской деятельности, мы можем дать полное определение понятию незаконного предпринимательства.

Незаконным предпринимательством признается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования (ст.171 УК РФ).

1.3 Развитие законодательства об ответственности за незаконное предпринимательство в советский период

После Октябрьской революции 1917 года социально-экономические и политические условия в России изменились самым радикальным образом, что не могло не отразиться на законодательстве. С момента провозглашения в стране новой экономической политики началось возрождение предпринимательской деятельности. Была объявлена свобода торговли, хотя некоторые ограничения все же существовали. Такой шаг правительства позволил в кратчайшее время разработать систему налогов, займов, кредитных операций», принять меры по укреплению рубля. Крупные предприятия могли сдаваться в аренду и концессии частным лицам, в том числе и иностранным гражданам.

Советское уголовное законодательство с первых лет своего существования встало на путь национализации крупных предприятий и значительного сужения возможных сфер частнопредпринимательской деятельности.

В 1922 году был принят первый советский Уголовный кодекс. Деяния, которые (как принято считать в наши дни) совершаются в сфере экономической деятельности, в УК РСФСР 1922 года рассматривались либо как преступления против порядка управления, либо как хозяйственные или имущественные преступления. Начиная именно с этого УК, в российских уголовных кодексах начала выделяться отдельная специальная глава «Хозяйственные преступления». Выделение самостоятельной группы «хозяйственные преступления» является лишь ценным средством мобилизации внимания органов диктатуры рабочего класса к охране интересов социалистического хозяйства.

В указанной главе речь шла о практически известных ранее деяниях: трудовое дезертирство (ст. 126 УК РСФСР 1922 г.), бесхозяйственное использование должностным лицом государственного предприятия, рабочей силы, предоставляемой в порядке трудовой повинности (ст. 127 УК РСФСР 1922 г.), невыполнение плана, растрата имущества или ухудшение качества выпускаемой продукции в силу бесхозяйственного ведения дел руководителем государственного предприятия (ст. 128 УК РСФСР 1922 г.), неисполнение имущественных обязательств по договору с государственным учреждением или предприятием (ст. 193 УК РСФСР 1922 г.), нарушение положений, регулирующих проведение в жизнь государственных монополий (ст. 136 УК РСФСР 1922 г.) и т.д.

Более подробно следует остановиться на такой уголовно-правовой норме, как ст. 140 УК, диспозиция которой имела следующее содержание: Приготовление с целью сбыта или самый сбыт вин, водок и вообще спиртосодержащих веществ без надлежащего на то разрешения или свыше установленной законом крепости, а равно незаконное хранение с целью сбыта таких напитков и веществ. Исследуемая уголовно-правовая норма свидетельствует об установлении государственного контроля над сферой изготовления и реализации алкогольной продукции. Позже принимается ст. 140-а «Незаконное приготовление и хранение спиртных напитков в виде промысла».

УК РСФСР 1922 года способствовал защите общественных отношений в сфере предпринимательской деятельности. Такие уголовно-правовые нормы закреплены в следующих статьях указанного документа:

ст. 215 «Приготовление, хранение и сбыт ядовитых и сильнодействующих веществ лицами, не имеющими на то права»;

ст. 225 «Нарушение правил и обязательных постановлений для открытия и эксплуатации типографии или фотографии»;

ст. 226-б «Сообщение заведомо ложных сведений в заявлениях, подаваемых государственным учреждениям или должностному лицу, в установленных законом анкетах при регистрации торгово-промышленных, жилищных или иных товариществ и обществ и при поступлении на службу...».

Положения УК РСФСР 1922 года об ответственности за экономические преступления не отличались стабильностью. В связи с изменчивой ситуацией в стране, соразмеряясь с действительностью, они неоднократно изменялись вплоть до принятия в 1926 г. нового Уголовного кодекса.

Уголовный кодекс РСФСР, принятый 22 ноября 1926 года и введенный в действие с 1 января 1927 года, в основном сохранил те же подходы к решению вопросов об ответственности за преступления в сфере экономической деятельности, что и УК РСФСР 1922 года, с учетом внесенных в него изменений.

В УК РСФСР 1926 года перечень преступлений против порядка управления дополнился такими составами, как разработка недр земли с нарушением установленных правил, несоблюдение акцизных правил, а также рядом деяний, ранее признаваемых хозяйственными преступлениями (нарушение правил торговли, приготовление с целью сбыта и сбыт спирта и спиртосодержащих веществ и т.п. (ст. 193 УК РСФСР 1926 г.). Ст. 99 УК РСФСР предусматривала также ответственность за изготовление, хранение и покупку с целью сбыта, а равно сам сбыт в виде промысла продуктов, материалов и изделий, относительно которых есть специальное запрещение или ограничение. В данном случае не любое изготовление, хранение или покупка подпадали под действие норм указанной статьи, а лишь совершение этих действий в виде промысла, то есть эти действия должны являться основным или вспомогательным средством существования лица. Статью, предусматривающую уголовную ответственность за «сообщение ложных сведений в заявлениях, подаваемых в государственные учреждения или должностным лицам, в установленных законом заявлениях при регистрации торгово-промышленных жилищных и иных товариществ и обществ», законодатель отнес к главе «Нарушение правил, охраняющих народное здравие, общественную безопасность и порядок».

В 1929 году УК РСФСР был дополнен статьей 129-а, предусматривающей уголовную ответственность в ч. 1 за учреждение и руководство деятельностью лжекооперативов, т.е. таких организаций, которые прикрываются кооперативными формами в целях использования льгот и преимуществ, предоставляемых кооперации, в действительности же являются предприятиями частнопредпринимательскими и преследуют интересы капиталистических элементов, имеющих преобладающее влияние в их составе. В определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда СССР от 18 декабря 1948 года по делу Ф. и З. об учреждении лжекооперативов говорится как об опасном для общества виде преступления, «связанного с проникновением частника в кооперацию в целях личной выгоды».

Часть 2 данной статьи предусматривает уголовную ответственность за участие в работе лжекооперативных организаций, заведомо зная, что данная организация является лжекооперативной и извлекает из такого участия предпринимательскую прибыль или заведомо содействует приданию действительного характера названной организации.

С конца 20-х гг. советское государство начинает наступление на НЭП и частный капитал. Усиливаются планово-регулирующие начала в экономике, свертываются рыночные функции, постепенно преодолевается многоукладность экономики. Рыночная экономика полностью заменяется административно-командной. Какая-либо предпринимательская деятельность запрещается.

Принятый 27 октября 1960 года новый Уголовный кодекс РСФСР создавался как кодекс социалистического государства, не допускающего политического, идеологического и экономического плюрализма. Почти всякая деятельность частного мира, направленная на извлечение прибыли, стала рассматриваться преступлением и квалифицироваться как частнопредпринимательская деятельность, а коммерческое посредничество - как занятие, отнесенное к запрещенным видам промысла. Вводя запреты на индивидуальное предпринимательство, государство не могло оставить без уголовно-правовой защиты принцип всеобщего распределения и перераспределения материальных благ, в особенности товаров и продуктов повышенного спроса, список которых постоянно увеличивался. В результате - неоднократные изменения и дополнения Уголовного кодекса статьями об ответственности за нарушения в сфере торговли, усиление ответственности за спекуляцию.

В связи с этим, особое внимание хотелось обратить на положения ст. 1624УК РСФСР «Незаконное предпринимательство». Действия, перечисленные в данной статье, нарушают интересы государства, прежде всего финансовые, создавая возможность получения неконтролируемой прибыли, установленный порядок занятия предпринимательской деятельностью, направленный на охрану интересов, как общества, так и граждан. В ч. 1 ст. 1624УК РСФСР сформулирован основной состав этого преступления. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и предпринимательской деятельности» определяет предпринимательскую деятельность как «инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Осуществление такой деятельности без регистрации не разрешается». По ч. 1 указанной статьи уголовная ответственность возможна только в течение года после наложения административного взыскания за нарушения, которые там указаны.

Ч. 2 ст. 1624УК РСФСР применяется в случаях самовольного занятия деятельностью, разрешенной исключительно только государственным предприятиям. Последнее также регулируется Законом РСФСР от 25 декабря 1990 года В соответствии с ним государственным предприятиям разрешено, например, лечение больных, страдающих опасными и особо опасными инфекционными, онкологическими заболеваниями, производство ликероводочных и табачных изделий и т.д. Ответственность по ст. 1624УК РСФСР наступает за все виды незаконной предпринимательской деятельности, кроме незаконного предпринимательства в сфере торговли, сопряженного с извлечением неконтролируемого дохода в крупном и особо крупном размерах. Последнее регулируется ст. 1625УК РСФСР «Незаконное предпринимательство в сфере торговли». Эта норма является специальной по отношению к ст. 1624УК и содержит аналогичные признаки. Опасность данного преступления проявляется в причинении вреда финансовым интересам государства и установленному порядку осуществления предпринимательской деятельности сфере торговли.

Формирование рыночных отношений, поощрение предпринимательства, возникновение многоукладной экономики, естественно, породили необходимость коренного пересмотра уголовного законодательства о так называемых хозяйственных преступлениях. В распоряжении Комитета по оперативному управлению народным хозяйством СССР от 1 ноября 1991 года № 104р указывалось: «Вмешательство в предпринимательскую деятельность юридических и физических лиц допускается только на основе законодательства и ограничивается, как правило, только следующими вопросами, относящимися к исключительной компетенции государства: соблюдение законности, оборона и безопасность общества, безопасность и здоровье граждан, налоговое, ценовое и антимонопольное регулирование, предоставление социальных гарантий, соблюдение экологических, санитарных и противопожарных норм». В связи с этим государствам - членам Экономического сообщества рекомендовалось отменить статьи уголовных кодексов, преследующие за осуществление предпринимательской деятельности, как несовместимые с рыночной экономикой. В то же время признавалась целесообразной «разработка законодательства о криминальном предпринимательстве, имеющем целью извлечение прибыли из действий, наносящих ущерб государству».

В 1991 году был разработан проект нового Уголовного кодекса РФ. Глава об ответственности за так называемые хозяйственные преступления была помещена в проекте вместе с преступлениями против собственности в раздел «Преступления в сфере экономики». При этом определяющим моментом при разработке норм об ответственности за хозяйственные преступления выступала идея о необходимости предельного ограничения вмешательства государства в экономику, ибо нормальная рыночная экономика может и должна развиваться по своим собственным внутренним законам.

Идеи проекта Кодекса о реформировании уголовного законодательства об экономических преступлениях нашли отражение в изменениях, внесенных в течение 1991-1992 гг. в УК РСФСР, а также в новых проектах УК и в конечном итоге и в самом УК РФ, принятом в 1996 году.

Уголовный кодекс Российской Федерации 1996 года сохранил уголовно-правовую защиту предпринимательства, которая осуществляется путем применения ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».

В данной работе представлен анализ законодательства советского периода в хронологии развития, принятия, действия норм об ответственности за совершение незаконного предпринимательства. Думается, что это позволяет разобраться, во-первых, в содержании объекта уголовно-правовой охраны и принципов, в соответствии с которыми она должна осуществляться. Во-вторых, анализ исторического аспекта законодательства позволяет выяснить причины, побудившие законодателя устанавливать меры уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, способствуя тем самым раскрытию вопроса социальной обусловленности применения данных мер. В-третьих, используя историко-правовой опыт в области охраны предпринимательства, мы имеем возможность лучше уяснить смысл современного уголовного законодательства в исследуемой области и определить направления его совершенствования. Гидиятуллина,И.Н.  История развития законодательства об ответственности за незаконное предпринимательство в советский период. 2009 г.

Глава 2. Юридический анализ ст.171 УК РФ

2.1 Объект преступления

Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, находится, прежде всего, в гражданско-правовых отношениях как основных для предпринимательства, а уголовно-правовые предписания незаконного предпринимательства как охранительные правоотношения вытекают из гражданско-правовых правоотношений. Одновременно из этих же гражданско-правовых отношений могут быть выведены и уголовно-правовые отношения не только при незаконном предпринимательстве, но и при совершении других преступлений в сфере экономической деятельности. Отсюда вытекает важность выявления объекта незаконного предпринимательства, который является основой квалификации преступлений в сфере экономической деятельности.

Под объектом рассматриваемого преступления следует понимать установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление предпринимательской деятельности.

· Родовой объект данного преступления является сфера экономики.

· Видовым - сфера экономической деятельности.

· Непосредственным объектом незаконного предпринимательства следует понимать порядок легитимации предпринимательской деятельности, а не порядок ее осуществления, поскольку «порядок осуществления» предпринимательской деятельности - слишком обширное понятие

Незаконное предпринимательство относится к числу «предметно-беспредметных» преступлений. Так, незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода, относится к числу «беспредметных» преступлений. Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб, является - предметным. Яшин Р. Е. 2009 Г. Криминалистическая диагностика незаконного предпринимательства

2.2 Объективная стороны преступления

Состав преступления формально-материальный. УК РФ связывает преступность деяния либо с причинением крупного ущерба, либо с извлечением дохода в крупном размере и особо крупном размере(ч.1, ч.2 ст.171 УК РФ). Уголовный Кодекс РФ. Примечание к статье 169 УК РФ. Крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, особо крупным -- шесть миллионов рублей. В первом случае в объективную сторону преступления входят общественно опасные последствия и причинная связь между деянием и последствиями (материальный состав). Извлечение дохода в крупном размере и в особо крупном размере указывает на масштаб незаконной деятельности, однако не является общественно опасным последствием (формальный состав).

Объективная сторона составов преступления заключается в незаконном предпринимательстве, т.е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основания.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, характеризуется действиями, последствиями и причинной связью между ними. В качестве альтернативных действий (форм незаконного предпринимательства) уголовный закон называет:

1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации;

2) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

4) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно;

5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Отдельные исследователи объединяют перечисленные формы незаконного предпринимательства в три-четыре формы преступной деятельности.

Рассмотрим каждое из оснований подробнее.

1. в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место: 1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в федеральные органы исполнительной власти; 2) когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь принятия решения по его вопросу; 3) когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в государственной регистрации, но, тем не менее, продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.

В любом из перечисленных случаев, как разъяснил ВС РФ, для наличия этой формы незаконного предпринимательства необходимо установление факта отсутствия в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. п.3 Постановления Пленума ВС РФ №23.

2. в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации.

Пленум ВС РФ полагает, что под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам) (п. 3 постановления Пленума ВС РФ).

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации будет также иметь место, когда юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имея регистрационное свидетельство на один вид предпринимательской деятельности, осуществляет другую хозяйственную деятельность или в ином месте, или в иной организационно-правовой форме.

3. в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения.

Согласно разъяснениям Пленума ВС РФ под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (п. 3 постановления Пленума ВС РФ N 23).

В число документов входят, например, протоколы (договоры) о создании юридического лица, учредительные документы юридического лица, документ об уплате государственной пошлины, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии или присоединении, передаточный акт или разделительный баланс, основные документы лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, и др.

Сведения, которые содержатся в этих документах, должны быть ложными, т.е. не соответствовать действительности. Виновное лицо обязательно должно осознавать факт ложности сведений.

4. в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно.

В соответствии с п. 4 постановления Пленума ВС РФ N 23 при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется ФЗ, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения -лицензии (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Как закреплено в ст.2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с посл. изм. и доп. от 24 декабря 2006г.) под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда:

1) лицо занимается деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией; 2) деятельность осуществляется после подачи заявления о предоставлении лицензии, но до принятия решения о нем; или 3) после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии; или 4) после приостановления лицензирующим органом действия лицензии; или 5) после аннулирования лицензии лицензирующим органом или решением суда на основании заявления лицензирующего органа; или 6) по истечении срока действия лицензии; 7) производится сразу несколько видов деятельности, близких по характеру и содержанию, при том, что лицензия имеется только на один из них; 8) деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.

В законодательстве остается пробел, связанный с тем, имеет ли место незаконное предпринимательство, если лицо получило лицензию в одном субъекте РФ, а деятельность фактически осуществляет на территории другого субъекта. Н.А. Лопашенко обоснованно отмечает, что осуществление предпринимательской деятельности без уведомления о получении лицензии в другом субъекте Федерации хотя и неправомерно, однако не может рассматриваться как осуществление предпринимательской деятельности без лицензии. Лопашенко Н, А, Толкование Пленумом Верховного Суда РОФ норм об ответственности за незаконное предпринимательство и легализацию. Уголовное право.-2005.-№2. В качестве нарушения лицензионных требований и условий такие действия можно рассматривать лишь в случае, если это отнесено к данным требованиям и условиям в утвержденном Правительством РФ положении о лицензировании данного вида деятельности. Согласимся с исследователями, считающими, что целесообразно установить административную ответственность за не уведомление соответствующих органов субъекта РФ, на территории которого осуществляется предпринимательская деятельность, о ведении такой деятельности.

На практике возникают ситуации, когда субъект РФ принял нормативный правовой акт по вопросам, вытекающим из отношений, связанных с лицензированием отдельных видов деятельности, в нарушение своей компетенции либо с нарушением ФЗ или когда такое правовое регулирование относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ (ст. 76 Конституции). В этом случае лицо, осуществляющее свою деятельность без лицензии, или получившее лицензию в соответствии с указанным нормативным актом, но допускающее отступления от ее условий и (или) требований, не может быть привлечено к ответственности по ст. 171 УК (п. 8 постановления Пленума ВС РФ N 23).

Спорным в теории уголовного права остается вопрос об отнесении к незаконному предпринимательству той лицензионной деятельности, порядок которой законодательно не определен. Пленум ВС РФ занял непоколебимую позицию, разъяснив, что, если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (п. 9 постановления Пленума ВС РФ N 23).

Исследователи справедливо замечают, что приведенное решение небесспорно и не безупречно, поскольку, помимо вины лица, безусловно, осуществляющего свою деятельность в нарушение положений закона - без лицензии, имеется и вина федеральных органов, - государства, которые были обязаны нормативно регламентировать условия лицензирования и не сделали этого.

Действующая позиция ВС РФ возлагает всю вину целиком и полностью на лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.

Следует определить, что состояние действующего законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности неудовлетворительно в части четкого определения того, какие конкретно виды деятельности подлежат лицензированию, что, безусловно, вредит практике применения ст.171 УК РФ по данному основанию.

В практике имеются проблемы идентификации реально осуществляемой деятельности с лицензируемыми видами деятельности. Так, в конкретном деле оказание услуг по хранению автомобилей на платной стоянке было необоснованно отнесено к «ремонту и техническому обслуживанию автотранспортных средств», что во время совершения деяния подлежало лицензированию в соответствии со ст. 7 ФЗ «О безопасности дорожного движения».

Представляется, что избежать подобных ошибок возможно лишь при условии точного и понятного определения в законе видов деятельности, подлежащих лицензированию. В противном случае ошибка лица относительно толкования хозяйственно-правовой нормы может исключать умысел, направленный на совершение преступления, предусмотренного ст.171 УК, а, следовательно, и уголовную ответственность за совершенное деяние.

В постановлении Пленума ВС РФ №23 содержится и еще одно положение, которое имеет отношение к анализируемой форме незаконного предпринимательства: если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный рассматриваемой статьей (п. 17).

На практике необходимо учитывать, что предпринимательскую деятельность без лицензии или с нарушением лицензионных требований и условий могут осуществлять и государственные предприятия и учреждения, что не исключает ответственность виновных за совершенное преступление.

5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Как следует из ст.2 Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

К лицензионным требованиям и условиям относятся: 1) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату; 2) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности, специальным условиям его осуществления; 3) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Нарушение хотя бы одного из названных лицензионных требований и условий, при наличии других признаков состава преступления, подпадает под действие ст.171 УК РФ.

Важным моментом считается то, что высокой степени опасности нарушение условий лицензирования достигает только в тех случаях, когда такая деятельность создает серьезную угрозу причинения существенного вреда интересам частных лиц, общества или государства.

На практике необходимо учитывать, что не любое нарушение лицензионных требований влечет уголовную ответственность, если доход от медицинской (ветеринарной) деятельности превысит 250 тыс. руб. При решении вопроса об уголовной ответственности следует учитывать, что в силу ч. 2 ст. 14 УК РФ не является преступлением деяние, в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Само по себе получение дохода в размере 250 тыс. руб. не исключает применения ч. 2 ст. 14 УК РФ, т.к. целью лицензирования является не уменьшение доходности предпринимательства, а защита законных интересов и здоровья граждан, государственных интересов и культурного наследия народов России.

За нарушение правил регистрации и условий лицензирования, которые перечислены в диспозиции ст.171 УК РФ, достаточно было бы установления административной ответственности.

Можно сделать вывод, что преступление считается оконченным в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству или с момента извлечения виновным дохода в крупном размере.

2.3 Субъект преступления

законодательство предпринимательство ответственность уголовный

Субъектом незаконного предпринимательства является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года № 23 указывается, что по смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении организацией независимо от формы собственности, незаконной предпринимательской деятельности уголовной ответственности по ст.171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

В п. 11 постановления ПВС № 23 указывается, что если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержат состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ.

2.4 Субъективная сторона преступления

Субъективная сторона незаконного предпринимательства определяется виной в виде умысла. Виновный осознает, что занимается незаконной деятельностью, т.е. осуществляет предпринимательскую деятельность, для занятия которой требуется специальное разрешение (лицензия), либо занимается предпринимательской деятельностью с нарушением условий лицензирования, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству и желает либо сознательно допускает причинение такого ущерба или безразлично к нему относится. Так, если это незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, то отношение лица к содеянному может выражаться в любой форме умысла - прямого или косвенного. Если же речь идет о незаконном предпринимательстве, сопряженном с извлечением доходов в крупном или особо крупном размере, только в форме прямого умысла.

Так, следственным отделом при УВД г. Курска было предъявлено обвинение частному предпринимателю гр. М., который занимался оптовой реализацией алкогольной продукции - водки без специального разрешения (лицензии). Трунов И. Л. Юрист- Журнал № 8 2009 С. 29. Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной виной, т.к. гр. М. осознавал, что занимался предпринимательской деятельностью без соответствующего разрешения (лицензии), хотя в данном случае оно обязательно, извлекая из этого доход в крупном размере, и желал извлекать его таким образом.

А так же при умышленном занятии незаконной предпринимательской деятельностью возможно причинение последствий по неосторожности. Например, возможно причинение вреда здоровью или смерти человека по неосторожности в результате занятия медицинской практикой или частной фармацевтической без соответствующего специального разрешения (лицензии). В этом случае действия лица подлежат квалификации по соответствующей части ст. 235 УК РФ.

В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном размере или в особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части статьи 171 УК РФ.

Проблема причинно-следственной связи между деяниями и их последствиями не являются сегодня предметом внимания теории уголовного права. Вместе с тем на практике она уже обозначилась в связи с вопросами: а) причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству деяниями нескольких лиц, независимо (вне сговора) осуществляющих предпринимательскую деятельность, когда каждое из этих деяний не является достаточным условием наступления такого вреда; б) привлечения к уголовной ответственности за покушение на незаконное предпринимательство, когда доход от него не был получен по причинам, не зависящим от виновного, и не мог быть точно исчислен.

В первом случае имеет место, так называемое неосторожное причинение вреда, которое не имеет уголовно-правового значения в целом. Виновный может быть привлечен к уголовной ответственности лишь в том случае, если будет доказано, что его действия являлись закономерным, необходимым и достаточным условием наступления соответствующего последствия.

Во втором случае надо исходить не только из умысла виновного (как показывают результаты анализа изученных уголовных дел, умысел может носить непосредственный характер), но также из минимального размера того ущерба, который мог бы закономерно наступить в результате незаконной предпринимательской деятельности виновного.

Мотив преступления, как правило, корыстный. И хотя законодатель не требует установления мотива совершения данного вида преступления, речь идет практически всегда именно о корыстном мотиве, поскольку стремление незаконно получить прибыль есть всего лишь одна из типичных форм стремления к незаконному обогащению, т.е. корысти. Сущность корыстного мотива состоит в стремлении виновного удовлетворить свои материальные потребности за чужой счет, путем изъятия имущества, на которое у него нет никакого права.

Цели данного преступления могут быть самыми разными: цели наживы, причинения ущерба личности или обществу и т.д. Цель - это представление о результатах, к достижению которого лицо стремится.

2.5 Отграничение незаконного предпринимательства от иных составов преступления

Незаконное предпринимательство является общей нормой по отношению к таким преступлениям как производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171.1 УК РФ), незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ), незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (ст. 235 УК РФ) и ряду других статей, содержащих признаки незаконного предпринимательства. Общим для всех является ответственность за осуществление деятельности без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

В отличие от незаконного предпринимательства, при совершении которого крупным размером следует считать выручку от реализации товаров (работ) без вычета произведенных расходов, связанных с осуществлением незаконной деятельности, при совершении преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ крупный размер будет исходить из стоимости немаркированных товаров и продукции. Фирсова Е.П. 2005 г. Расследование преступлений, совершенные в сфере экономической деятельности

Общественная опасность от занятия незаконной банковской деятельностью, в отличие от незаконного предпринимательства заключается в том, что оно подрывает основы нормального функционирования банковской системы государства, уменьшает доверие населения к банкам и иным кредитным организациям.

Обязательным признаком незаконного занятия частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью является преступное последствие в виде причинения вреда здоровью человека, а при незаконном предпринимательстве причинение ущерба или извлечение дохода.

Одним из спорных остается вопрос соотношения незаконного предпринимательства и уклонения от уплаты налогов или сборов с физических лиц или организаций (ст. 198 и ст. 199 УК РФ). Отличие незаконного предпринимательства от уклонения от уплаты налогов заключается в том, что неуплата налогов является вытекающим из него негативным последствием, а не целью преступления. Кроме того, финансово хозяйственная деятельность организации, осуществляющая свою деятельность незаконно, имеет противоправный характер в силу отсутствия разрешения государства на ее осуществление. При уклонении от уплаты налогов деятельность индивидуальных предпринимателей и организаций в основном является правомерной.

Определенную сложность представляет проблема разграничения незаконного предпринимательства и мошенничества, совершенного в сфере предпринимательства.

При осуществлении незаконной предпринимательской деятельности совершаются те действия, которые подпадают под признаки недействительной сделки, а при мошенничестве происходит завладение чужим имуществом путем обмана или злоупотребления доверием, в основе которого лежит фиктивная сделка. Целью мошенничества является завладение чужим имуществом, а цель незаконного предпринимательства - получение дохода как результата такой деятельности.

Глава 3. Назначение наказания за преступление предусмотренное в статье 171 УК РФ

3.1 Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

Уголовный закон ст. 171 УК РФ определяет ответственность и наказание в зависимости от суммы извлеченного дохода или крупного ущерба, причиненного в результате осуществления предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии. Крупный ущерб является оценочным понятием и устанавливается судом применительно к каждому конкретному случаю незаконного предпринимательства.

Полученный предпринимателем доход подразделяется на крупный, который в соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ признается стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, и на особо крупный -- шесть миллионов рублей.

За незаконную предпринимательскую деятельность, сопряженную с извлечением дохода в крупном размере (ч. 1 ст. 171 УК РФ), может быть назначено одно из перечисленных в уголовном законе наказаний: наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок до шести месяцев. Получение дохода в особо крупном размере, или совершением незаконного предпринимательства организованной группой ,квалифицируется по ч.2 ст. 171 УК РФ и влечет за собой штраф в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового. Как видно из приведенного перечня, санкция ч.1 ст. 171 также, как и санкция ч.2 ст. 171 УК РФ, фактически предусматривает четыре вида наказания - штраф, лишение свободы, обязательные работы и арест

Наказание, применяемое к лицам, виновным в незаконном предпринимательстве, должно назначаться с учетом всех обстоятельств, указанных в ст. 60 УК РФ.