Уголовная ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа по дисциплине "Уголовное право" на тему:

Уголовная ответственность за незаконное участие в предпринимательской деятельности

Содержание

Введение

1. Преступления в сфере экономической деятельности

1.1 Общая характеристика преступлений в сфере экономической

деятельности

1.2 История развития Уголовного законодательства о преступлениях в сфере

предпринимательской деятельности

1.3 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки

2. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства

2.1 Объективные признаки незаконного предпринимательства

2.2 Субъективные признаки незаконного предпринимательства

2.3 Квалифицированные признаки незаконного предпринимательства

Заключение

Глоссарий

Список использованных источников

Список сокращений

Введение

Актуальность темы исследования. Переходный период от административно-командной экономики к рыночной системе экономических отношений ознаменовался в России беспрецедентным ростом криминализации общества. Рост экономических преступлений в период проведения реформ породил экономическую нестабильность в государстве и обществе, явился существенным препятствием для становления и развития новых общественных отношений.

Предпринимательская деятельность, направленная на создание общественно-полезного продукта, всегда рассматривалась в качестве необходимого условия существования и развития общественно-экономических формаций, источника для удовлетворения общественных запросов и роста экономической мощи государства. Появление ремесел и торговли у первобытных народов стало отправной точкой для возникновения государственности.

Следует отметить, что уголовное законодательство является важным правовым средством обеспечения стабильности экономической системы государства. Оно охраняет практически весь комплекс общественных отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, от возможных преступных проявлений, нарушающих эту стабильность. Путем установления уголовно-правовых норм законодатель предопределяет защиту развивающейся рыночной экономики от ранее неизвестных форм экономического поведения, представляющих для нее общественную опасность.

Свобода экономической деятельности поставила новую проблему: обеспечение гарантий от злоупотребления правом на предпринимательскую деятельность. Поддерживая и защищая предпринимательство, государство, вместе с тем, следит за его законностью, осуществляет над ним контроль, необходимый для обеспечения интересов общества, государства, законных прав и интересов граждан. Государство посредством законов вводит запреты или ограничения на определенные виды деятельности, несоблюдение которых делает эту деятельность незаконной.

За годы реформирования экономики России преступность в этой сфере катастрофически выросла. Нынешнее ее состояние характеризуется тем, что она поменяла свое качество, стала более интеллектуальной, более профессиональной, более организованной и изощренной.

Преступность в сфере экономики, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности, возникает, как правило, когда социально-правовое регулирование неадекватно отражает объективные процессы и закономерности экономического развития. Ликвидация государственной монополии на собственность, приватизация, развитие рыночных отношений и другие конструктивные изменения, происходящие в экономике, обусловили необходимость нового определения уголовно-правовой охраны предпринимательской деятельности.

Общее количество регистрируемых преступлений, совершаемых в сфере экономической деятельности, в том числе посягающих на предпринимательскую деятельность, на протяжении ряда лет не только не уменьшалось, но имело тенденцию к росту. Так, если в 2005 г. было зарегистрировано 68584 преступлений, предусмотренных в гл. 22 УК РФ, то в 2011г. - 1203691. Значительное число преступлений приходится на незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ): пик зарегистрированных преступлений был отмечен в 2000 г. (10090). Вместе с тем их количество имеет тенденцию к снижению. Так, если в 2005 г. было зафиксировано 5094 преступлений, то в 2011 г. - 1999. Обращает на себя внимание, что в среднем ежегодно из числа выявленных лиц к уголовной ответственности привлекается около 36%. Это свидетельствует о том, что правоприменитель на протяжении ряда лет сталкивается с одними и теми же проблемами, которые требуют осмысления и решения.

Применение уголовно-правовых средств воздействия на экономическую преступность, составной частью которой являются преступления, нарушающие установленные правила и порядок осуществления предпринимательской деятельности, объясняется в первую очередь тем, что именно с эффективным и легальным развитием предпринимательства государство связывает повышение уровня жизни, качества производимой продукции, которая сможет конкурировать на мировых рынках, и позволит России занять надлежащее место в мировом экономическом сообществе. Недобросовестные способы, а порой и насильственные действия, используются участниками товарных и финансовых рынков для ограничения свободной конкуренции и создания для себя монопольного положения. Немалый вред развитию экономики страны наносят действия лиц, не соблюдающих установленные правила ведения разрешенной законом предпринимательской и банковской деятельности. Это приводит к невозможности определить истинное положение дел в сфере экономической деятельности, снижению доходной части бюджета, исключает возможность правильно прогнозировать развитие производительных сил, уровень инфляционных процессов.

Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в сфере уголовно-правовой борьбы с посягательствами на предпринимательскую деятельность.

Предметом исследования являются уголовно-правовые нормы, устанавливающие ответственность за незаконное предпринимательство.

Цель исследования - уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства; разработка предложений по совершенствованию уголовного законодательства.

Для достижения указанных целей поставлены следующие задачи:

- раскрытие понятия «незаконное предпринимательство» в его уголовно-правовом смысле;

- дать общую характеристику преступлений, посягающих на предпринимательскую деятельность;

- исследовать проблемы уголовной ответственности и наказания за указанные преступления;

- рассмотрение уголовно-правового аспекта незаконного предпринимательства;

- исследование правоприменительной практики по делам о незаконной предпринимательской деятельности.

- проанализировать объективные и субъективные признаки преступлений;

- выявить вопросы квалификации указанных преступлений;

- разработать предложения, направленные на совершенствование действующего уголовного законодательства.

Методологической основой исследования стал диалектический метод познания социальных явлений и процессов, что дало возможность рассматривать их в тесной взаимосвязи и постоянном развитии.

Теоретической основой исследования составляют Конституция Российской Федерации, действующее: уголовное, уголовно-процессуальное, гражданское; административное законодательство и иные нормативные правовые акты, а также работы С.С. Алексеева; С.B. Бородина, Я.М. Брайнина, Б.В: Волженкина, Л. Л. Гаухмана,. A.G. Горелика, Н.Д. Дурманова, Э.Н: Жевлакова, Г.А. Злобина, С. Г. Келиной, B.Hi Кудрявцева, Н.Ф. Кузнецовой, И. И. Кучерова, Н.А. Лопашенко, С.В. Максимова, А.В. Наумова, Б.С. Никифорова; A.G. Никифорова,» A.AV Пионтковского, С.В. Познышева, Н.С. Таганцева, В.Я. Тация, А.Н. Трайнина; М.Д. Шаргородского, И.В. Шишко, П.С. Яни и др.

Структура работы состоит из введения, двух глав, состоящих из пяти параграфов, заключения, глоссария, списка использованных источников, списка сокращения и приложение.

1. Преступления в сфере экономической деятельности

1.1 Общая характеристика преступлений в сфере экономической деятельности

Становление и развитие в России новых экономических отношений вызвало необходимость переосмысления и реформирования всей системы их законодательного регулирования. Являясь, бесспорно, позитивным процессом, преобразование экономической системы общества как следствие повлекло за собой появление новых форм криминального поведения в сфере экономики. Криминализации подверглись десятки ранее не известных уголовному законодательству России деяний, в частности, таких, как незаконное предпринимательство, легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, монополистические действия и ограничение конкуренции, фиктивное банкротство и т.д. Одновременно в связи с провозглашением конституционного принципа свободы экономической деятельности и изменением подхода к государственно-правовому регулированию сферы экономики осуществлена декриминализация ряда преступных посягательств. Ныне действующий УК РФ в гл. 22 предусматривает ответственность за 32 вида преступных деяний, совершаемых в сфере экономики.

Только в 2011 году произошло увеличение экономической преступности на 24% по сравнению с 2005 годом. Темпы роста числа тяжких и особо тяжких преступлений к 2011 году увеличились по сравнению с 2005 годом на 87%, а за исследуемый период (2005-2011 гг.) удельный вес тяжких и особо тяжких преступлений составил более 60 %. Одним из преступлений отнесенных к экономическим преступлениям является незаконное предпринимательство, уголовная ответственность за которое предусмотрена ст. 171 УК РФ. Целью действия этой уголовно-правовой нормы является защита общественных отношений в сфере добросовестного (законного) предпринимательства от преступных посягательств Комиссаров В.Н. Изменения позитивного законодательства в сфере предпринимательской деятельности и обратная сила уголовного закона // Уголовное право. - 2008. -№ 2. - с. 28 - 30. .

Анализ статистических данных о преступности показал, что количество посягательств, связанных с незаконной предпринимательской деятельностью, ежегодно растет. Так, на 55% (2,3 тыс. преступлений) в 2011 году возросло количество выявленных фактов незаконного предпринимательства, не требующих предварительного расследования, а преступлений, следствие по которым обязательно, - 8% (4,1 тыс.). Прошедший 2011 г. не стал исключением, здесь зарегистрировано 8569 преступлений, темп роста составил 1,5%, выявлено 6034 лица, совершивших преступления.

Незаконное предпринимательство, будучи одним из преступлений в сфере экономической деятельности, имеет свою специфику по признакам объекта, объективным и субъективным признакам, что вызывает ряд проблем при привлечении к уголовной ответственности лиц, виновных в совершении данного преступления. В то же время результаты проведенного исследования показали, что сотрудники правоохранительных органов при применении ст. 171 УК РФ испытывают трудности, которые связаны с особенностью конструкции уголовно-правовой нормы, с наличием оценочных признаков, с проблемами конкуренции уголовно-правовых норм, что требует научно обоснованного анализа содержания незаконного предпринимательства.

Появление в главы 22 УК РФ норм об ответственности за преступления в сфере экономической деятельности явилось закономерным следствием происходивших в последние годы в нашей стране реформ в политической и экономической сферах. Статьи данной главы направлены на защиту законной предпринимательской деятельности, охрану естественной государственной монополии на товарно-денежную систему, изделия, драгоценные металлы, права потребителей товаров и услуг, защиту таможенных и налоговых отношений, установленных в Российской Федерации.

С учетом коренных изменений общественных отношений в сфере экономической деятельности, существенного расширения возможностей предпринимательства и форм собственности при переходе к рыночным отношениям серьезные изменения претерпела именно эта глава (в УК РСФСР 1960 г. - часть составов относилась к главе о хозяйственных преступлениях).

Родовым объектом этих посягательств является совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере производства, распределения, обмена и потребления материальных благ.

Видовым объектом отдельных видов преступлений в сфере экономической деятельности выступают группы общественных отношений, возникающие в сфере экономической деятельности (производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг) и составляющие содержание отдельных ее отраслей, направленные на охрану прав и законных интересов ее участников и реализацию принципов ее осуществления.

Непосредственным объектом могут выступать конкретные общественные отношения, связанные с определенной сферой экономики, конкретным экономическим отношением.

Некоторые из рассматриваемых преступлений многообъектны, т.е. наряду с основным имеют дополнительный или факультативный объекты. Например, факультативным объектом монополистических действий и ограничения конкуренции является здоровье личности, оно же выступает в качестве дополнительного объекта при принуждении к совершению сделки или к отказу от ее совершения Кошаева Т.О. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство // Право и экономика. -2007. - № 11. -c. 11-16. . Для некоторых преступлений обязательным признаком является предмет преступления, например, поддельные деньги или ценные бумаги в случае изготовления и сбыта поддельных денег и ценных бумаг, предметы художественного, исторического, археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран при невозвращении их на территорию РФ, драгоценные металлы, природные драгоценные камни и жемчуг - при осуществлении их незаконного оборота и т.д.

С объективной стороны большинство преступлений в сфере экономической деятельности совершается путем активных действий, некоторые и путем бездействия (например, уклонение от уплаты таможенных платежей, уклонение гражданина от уплаты налогов). В качестве конструктивного признака ряда анализируемых посягательств выступает способ их совершения. Например, незаконное получение кредита должно осуществляться путем предоставления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации; способ совершения монополистических действий - установление монопольно высоких или монопольно низких цен, принуждения к совершению сделки или к отказу от ее совершения - угрозы определенного содержания. Способ может квалифицировать деяние, например, применение насилия или угрозы его применения - при монополистических действиях и ограничении конкуренции.

Составы, имеющие материальную конструкцию, предполагают обязательную взаимосвязанность деяния, общественно опасных последствий и причинной связи между ними (например, незаконная банковская деятельность). Формальные составы предполагают для правовой оценки лишь установление факта общественно опасного деяния (например, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности).

Субъект преступлений - физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Для отдельных посягательств характерен специальный субъект. Так, воспрепятствование законной предпринимательской деятельности и регистрация незаконных сделок с землей могут быть совершены только должностными лицами, незаконное получение кредита - индивидуальным предпринимателем или руководителем организации, преднамеренное банкротство - руководителем или собственником коммерческой организации либо индивидуальным предпринимателем. Специальные признаки субъекта могут квалифицировать деяние. Например, признаком, квалифицирующим контрабанду, является совершение ее должностным лицом с использованием своего служебного положения.

Субъективная сторона преступлений в сфере экономической деятельности предполагает умышленную форму вины либо может иметь две формы вины. Конструктивными признаками для ряда составов преступлений являются мотив и цель. Так, регистрация незаконных сделок с землей уголовно наказуема, если совершается из корыстной или иной личной заинтересованности; при изготовлении поддельных денег и ценных бумаг лицо должно преследовать цель сбыта.

В зависимости от непосредственного объекта все преступления можно разделить на три группы:

а) посягающие на законную предпринимательскую деятельность (ст. 169-171, 171.1, 172-174, 174.1, 175-180, 183-185, 185.1, 187, 195-197 УК РФ);

б) посягающие на государственную монополию в сфере экономической деятельности (ст. 181, 186, 190-193 УК РФ);

в) таможенные и налоговые (ст. 188, 189, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ).

1.2 История развития Уголовного законодательства о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности

Определение сущности предпринимательской деятельности в современном ее понимании связано с именем Р. Кантильона, который в 1775 г. опубликовал свой труд под названием «Очерк о природе коммерции» Коротков А.П., Завидов Б.Д., Гусев О.Б. Уголовно-правовой анализ незаконного предпринимательства // Законодательство и экономика. 2011. - № 2. -с. 30-36. , где предпринимательская деятельность признавалась в качестве определенного самостоятельного вида экономической деятельности.

Предпринимательство определяется как индивидуальное или коллективное занятие каким-либо видом деятельности (торговым, ремесленным или более крупным промышленным производством, добычей полезных ископаемых, транспортным, товарным земледелием и скотоводством, переработкой сельхозпродукции, кредитованием, строительством, изобретательством, особенно в период промышленных переворотов), направленным не на удовлетворение собственных потребностей, а на рыночный сбыт, на извлечение прибыли.

Предпосылки возникновения и развития российского и западноевропейского предпринимательства относятся к эпохе раннего Средневековья, оно имеет много общих черт, и в первую очередь - это тесная связь и зависимость предпринимательства от государства. Торгово-ремесленные слои населения, купечество видели в государстве, прежде всего защиту своих интересов от конкурентов извне и гарантию своей личной безопасности.

В западноевропейских государствах процесс перехода к промышленному предпринимательству носил поступательный характер, прошел через эпохи Реформации, буржуазных революций, был связан и с таким явлением, как рецепция римского права, что значительно ускорило процесс становления промышленного предпринимательства.

В России этот процесс растянулся на века в силу многих причин, но в первую очередь из-за жесткой зависимости от государства. Судьба российского предпринимательства была тесно связана с судьбой Российского государства. Начало регулярному законотворчеству в сфере хозяйственной деятельности было положено только со второй половины XVII в., в годы правления царя Алексея Михайловича. По данным А. Г. Малькова Мадатов Я.Г. Уголовно-правовые и криминологические аспекты борьбы с незаконным предпринимательством в сфере строительства. - Краснодар: Дело, 2008. - с. 48. , за период с 1650 г. по февраль 1696 г., после которого появляются акты, подписанные Петром I, было принято 1458 нормативных актов. Значительная часть из них была посвящена вопросам торговли, промыслам, таможенному делу, питейному, государственным пошлинам и сборам. Наиболее показательными являются: Указ от 1 июня 1646 г., по которому была отменена беспошлинная торговля английских купцов, Указ от 1 июня 1649 г., предоставляющий право торговли английским купцам только в г. Архангельске, Указ от 25 октября 1653 г. о реформе таможенного дела, Торговый Устав 1653 г., Новоторговый Устав 1667 г. В области уголовного права были приняты такие нормативные акты, как Соборное Уложение 1649 г. и Новоуказанные статьи «О татебных, разбойных и убийственных делах» 1669 г. Эти и другие нормативные акты определяли политику государства в сфере предпринимательства, направленную на свободу торговли внутри страны, ограждение ее интересов со стороны иностранных купцов, уничтожение таможенных барьеров внутри страны, установление в государстве единых хлебных мер, весов, сажен и аршин, единой рублевой пошлины. Предусматривалась ответственность за утайку товаров от таможенных и налоговых пошлин Кравец Ю.П. Ответственность за преступления в сфере предпринимательства по действующему законодательству // Государство и право. - 2010. - № 4. - с. 90-94. .

История развития уголовного законодательства о преступлениях в сфере незаконного предпринимательства имеет глубокие корни. Немалое число составов, охватываемых главой «Преступления в сфере экономики», было известно нашему законодательству еще во времена принятия Соборного Уложения 1649 года, где речь шла о наказуемости, например, за нарушение кредиторских обязательств (в частности, ложном банкротстве), нарушение правил торговли (в особенности спиртными напитками, табаком) и т.д. Волженкин Б.В. Экономические преступления. - СПб.: Юрайт, 2009. - с. 172. Соборное Уложение содержало, нормы, посвященные вопросам процессуального характера, а также вопросам гражданско-правовой и административной ответственности, в связи с чем трудно говорить не только о каких-либо особых видах преступлений в сфере экономики, но и системе преступлений в целом. Лишь в середине XIX века, когда уже действовало множество других нормативных актов, законодателю удалось определиться с основными видами преступлений и отразить их сначала в Своде законов Российской империи, а затем в более совершенной форме - в Уложении о наказании уголовных и исправительных.

С правления Александра I начинается период в развитии российского предпринимательства, который привел впоследствии к возникновению и развитию современного промышленно-производственного предпринимательства.

Большую роль в развитии непосредственно предпринимательства сыграли Устав о банкротстве 1800 г. и Манифест Александра I от 1 января 1807г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях и преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий», вошедший в историю как закон о товариществах. Этим Манифестом купечеству разрешалось образовывать два вида торговых домов: полное товарищество и товарищество на вере. Одновременно разрешалось и создание акционерных обществ, при этом их членам не нужно было обязательно принадлежать к купеческим гильдиям. Учредителями и их членами могли стать представители различных сословий.

Период с 1861 по 1913 г. был самым благоприятным в развитии российского предпринимательства, в течение которого оно преобразовалось и вывело страну на одно из ведущих мест в мире по темпам экономического развития. В правовом развитии этот этап выразился в бурном развитии законодательства, уже с четким разграничением его на частное и публичное. Для частного права характерен дуализм, т.е. наличие в его системе норм гражданского и торгового права.

К числу важнейших документов данного периода относятся Торговый Устав 1887 г., Устав о промышленности 1892 г., Свод законов гражданских. Этими нормативными актами закреплялось право на занятие торговой и предпринимательской деятельностью всем лицам обоего пола, как российским, так и иностранным подданным, а также товариществам и компаниям. Однако сохранялась жесткая разрешительная система, так как для занятия торгово-промышленной деятельностью необходимо было приобретение промысловых свидетельств.

К первому десятилетию XX в. в законодательстве наметился переход от разрешительной системы к регистрационной, что к тому времени для ряда государств Западной Европы было уже обычным явлением. В то же время государство в лице правительства и соответствующих органов осуществляло постоянный надзор за предпринимательской деятельностью. Нарушение предписаний правовых норм в сфере предпринимательской деятельности влекло за собой применение административно-правовых санкций, которые непосредственно предусматривались Уставами в виде штрафов.

Самостоятельным разделом Особенной части Уложения 1903 года регулировалась ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без необходимого разрешения либо с нарушением установленных законами или уставом условий и порядка занятия отдельными видами деятельности. Особое внимание придавалось торговле спиртными напитками, сделкам с драгоценными металлами и камнями. Советское уголовное законодательство с первых лет своего существования пошло по пути национализации предприятий и значительного сужения возможных сфер частнопредпринимательской деятельности. В УК РСФСР 1922 года появилась глава, именуемая «Преступления хозяйственные», в которой шла речь о практически неизвестных ранее деяниях, таких как спекуляция, скупка и сбыт в виде промыслов продуктов, материалов и изделий, относительно которых имеется специальное запрещение или ограничение и т.д.

УК РСФСР 1960 года предусматривал более широкий круг деяний, признаваемых хозяйственными преступлениями Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности. Комментарий к главе 22 УК РФ. - Ростов на Дону: Феникс, 2007. - с. 162.. Почти всякая деятельность частного лица, направленная на извлечение прибыли, стала рассматриваться преступлением и квалифицироваться как частнопредпринимательская деятельность, коммерческое посредничество, занятие запрещенными видами промыслов. Введя запреты на индивидуальное предпринимательство, государство не могло оставить без уголовно-правовой защиты принцип всеобщего распределения, и перераспределения материальных благ, в особенности товаров и продуктов повышенного спроса, список которых постоянно увеличивался. В результате - неоднократные изменения и дополнения Уголовного кодекса статьями об ответственности за нарушение в сфере торговли, усиление ответственности за спекуляцию.

Так, УК РСФСР устанавливал уголовную ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 162-4), выделяя при этом в рамках обособленной нормы ответственность за такую разновидность незаконного предпринимательства, как незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 162-5). Статья 162-4 УК РСФСР предусматривала ответственность за различные виды и формы осуществления указанной деятельности, в случае отсутствия специального разрешения (лицензии), которая наступала лишь тогда, когда до этого лицо в течение года привлекалось к административной ответственности, то есть диспозиция статьи конструктивно основывалась на административной преюдиции. Правовая конструкция указанной нормы объективно не могла способствовать искоренению данного вида преступных посягательств ввиду сложности привлечения к ответственности. Часть 2 ст. 162-4 предусматривала квалифицированный состав незаконного предпринимательства - самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям.

Разгосударствление экономики требовало более эффективной защиты прав и законных интересов потребителей, а также интересов государства в условиях перехода к рыночным отношениям. Ослабление государственного контроля в этой сфере вызвало необходимость лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г. Нафиков М. Квалификация незаконного предпринимательств // Российская юстиция.-2008. №3.- с. 16. впервые появилась норма о лицензировании. Вслед за указанной нормой законодателями введена уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Учитывая рассогласованность норм Уголовного кодекса РСФСР об ответственности за незаконное предпринимательство и Кодекса об административных правонарушениях РСФСР, а также наличие «мощного ограничителя» ее применения в виде административной преюдиции, законодатель существенно изменил редакцию статьи «Незаконное предпринимательство» Аистова Л.С. Незаконное предпринимательство. - М.: Юридический центр Пресс,2008. - с. 162. по сравнению со ст. 162-4 УК РСФСР (в редакции Федерального закона от 1.07.1993г.). Была устранена (как условие привлечения виновного к уголовной ответственности) необходимость предварительного наложения на него административного взыскания за аналогичные деяния; были четко определены необходимые последствия преступления - крупный ущерб; устранены составы - осуществление деятельности, разрешенной только государственным предприятиям, и незаконное предпринимательство в сфере торговли (ст. 161-5 УК РСФСР). Впоследствии законодателем был введен новый квалифицированный состав, предусматривающий деяния за незаконное предпринимательство, сопряженные с извлечением крупного дохода (ст. 171 УК РФ) и причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

1.3 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки

Согласно ст. 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Из этого можно сделать вывод, что под предпринимательской деятельностью понимается незапрещенная законом деятельность, требующая соответствующей регистрации, лицензирования для осуществления государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.

Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке 7. Устинова Т.Д. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. - М.: Юнити,2009. - с. 147..

Законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками:

1) Самостоятельность, а значит и независимость хозяйствующих субъектов проявляется в том, что предприниматель свободен в принятии хозяйственных решений, не запрещенных законодательством. Любой, кто имеет соответствующее желание и денежные средства, вправе организовать собственное дело, опирающееся на определенную форму собственности. Что производить, что продавать, покупать - все это предприниматель решает самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры и экономической выгоды. Полная самостоятельность предпринимателя выражается тем, что над ним нет инстанции, принуждающей что-либо делать Данилов А.И. Предпринимательство и бизнес. - М.: Юрайт, 2010. - с. 163..

2) Ответственность подразумевает не только экономическую и юридическую ответственность предпринимателя, но и самостоятельную ответственность за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской деятельности.

3) Инициатива - это сфера деятельности предприимчивых людей, способных предложить рынку или внедрить в производство новый товар либо внедрить какой-либо инновационный элемент в производство товара или же в процессе продвижения его к потребителю, что повышает эффективность производства и наиболее соответствует интересам потребителей и общества в целом. Практика предпринимательской деятельности в любой ее форме включает в себя инновационный процесс, без которого невозможно удержаться на рынке.

4) Предприниматель действует на свой риск. Именно предприниматель, принявший от своего имени конкретное самостоятельное решение, правомерно создает как потенциальную, так и реальную опасность в целях получения прибыли, достижения другого предпринимательского результата, недостижимого при использовании обычных, нерискованных средств. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не может однозначно предвидеть, добьется он успеха или нет, получит прибыль или понесет убыток. Имеется в виду прежде всего предпринимательский риск, т.е. риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в т.ч. риск неполучения ожидаемых доходов (ст. 929 ГК РФ), а также другие страховые риски, т.е. предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности. Кроме того, предприниматель несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными.

Указанные выше признаки обуславливают и содержание таких признаков, как динамичность, активный поиск решения. Это связано с тем, что предприниматель в своей деятельности ориентируется на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему услугу, естественно, если предприниматель не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.

Главным стержнем предпринимательской деятельности является целенаправленная деятельность на получение дохода, извлечения прибыли. Именно определение понятий «доход» и «прибыль» приобретает значение при квалификации незаконного предпринимательства, при определении признаков объективной стороны состава преступления ст. 171 УК РФ, так как эта проблема порождает множество споров и разных точек зрения.

Таким образом, законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками: самостоятельностью; осуществляется на свой риск; направлена на систематическое получение прибыли; осуществляется в любой из следующих альтернативных экономических форм: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг; осуществляется лицом, официально зарегистрированным в качестве предпринимателя; соответствует установленным законом порядку и условиям регистрации (лицензирования) 9. Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Преступления в сфере экономической деятельности. - М.: Юринфор, 2010. - с. 282..

Действующий Уголовный Кодекс РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, под которым понимается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

В современных условиях экономическая преступность, темпы ее распространения и масштабы превратились в фактор, реально угрожающий экономической безопасности страны. При этом все более криминогенной становится предпринимательская сфера. По оценкам некоторых экспертов, объем теневой экономики сегодня соответствует доходной части бюджета. Преступление, предусмотренное ст. 171 УК РФ, имеет альтернативный формально - материальный состав и может быть совершено в трех формах: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения - лицензии; осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. При этом момент окончания рассматриваемого преступления от конкретной формы не зависит. Оно является оконченным либо после того, как наступили последствия в виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (материальный состав), либо после извлечения в результате занятия незаконным предпринимательством дохода в крупном размере (формальный состав).

Следует отметить, что закон не содержит никаких указаний относительно того, в чем может выражаться ущерб от незаконного предпринимательства и в каких случаях он должен признаваться крупным. С гражданско-правовой точки зрения отсутствие любого из названных признаков исключает возможность признания того или иного вида деятельности предпринимательской. Из этого следует, что термин «незаконное предпринимательство» неудачен, поскольку предпринимательство может называться таковым в том случае, когда оно законно. А незаконной ее делает отсутствие формальных признаков - надлежащей регистрации и соблюдения порядка лицензирования.

Для незаконной предпринимательской деятельности характерны следующие признаки:

1) самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск;

2) систематическое получение прибыли как цель деятельности;

3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.

Обязанность пройти государственную регистрацию закреплена Гражданским кодексом РФ за всеми субъектами хозяйственной деятельности. Так, в соответствии с п.1 ст.51 ГК РФ юридическое лицо подлежит обязательной государственной регистрации в органах юстиции. Согласно п.1 ст.23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Юридическое лицо признается зарегистрированным (созданным) с момента включения его в Государственный реестр предприятий, что подтверждается выдачей ему свидетельства о государственной регистрации. Индивидуальный предприниматель считается зарегистрированным с момента внесения сведений о нем в реестр индивидуальных предпринимателей и присвоения ему соответствующего реестрового номера, о чем предпринимателю также выдается свидетельство о государственной регистрации.

Несмотря на то, что единственным документом, подтверждающим государственную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (будь то физическое или юридическое лицо), является свидетельство о государственной регистрации, отсутствие его (например, утеря) само по себе не может служить основанием для признания предпринимательской деятельности такого лица незаконной. Потеря свидетельства о регистрации не является основанием для исключения из реестра и независимо от наличия у него свидетельства лицо продолжает числиться зарегистрированным.

Так, приговором Курского городского суда Московской области от 18.10.99 г. был признан виновным в занятии предпринимательской деятельностью без государственной регистрации, сопряженном с извлечением дохода в особо крупном размере житель города Курска Руднев В.А. Данный гражданин в течение 1996 года в нарушение Закона РФ «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью и порядке их регистрации» и ст.23 Гражданского кодекса РФ, занимался скупкой и продажей муки на предприятиях города, оказанием посреднических услуг, что принесло ему доход в размере 44175 рублей.

Незаконность предпринимательства - это осуществление деятельности, обладающей всеми признаками предпринимательской, за исключением формального признака, относящегося к установленному законом или иным нормативным актом порядку осуществления такой деятельности, а также за исключением тех видов незаконной предпринимательской деятельности (в узком значении этого понятия), за занятие которыми установлена обособленная уголовная ответственность Бубон К.В. Уголовно-правовые аспекты борьбы с незаконным оборотом алкогольной продукции // Юридический мир. - 2011. -№ 1. - с. 15..

Это положение имеет принципиальное значение для уяснения вопроса, за какую деятельность могут привлекаться к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ. Согласно указанной статье незаконное предпринимательство - осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере Котин В.С. Ответственность за незаконное предпринимательство // Законность.-2008. - №4. - с. 18-20..

Второй признак - систематическое получение прибыли как цель деятельности.

Систематическое получение прибыли закон определяет как цель предпринимательской деятельности. Поэтому систематическое получение прибыли нельзя рассматривать в качестве обязательной характеристики деяния. В действительности предпринимательская деятельность может приносить вовсе не прибыль, а убытки, при этом она не утрачивает характера предпринимательской. Закон не требует от предпринимательской деятельности и систематического совершения сделок.

Вместе с тем само понимание деяния в качестве «деятельности» предполагает продолжаемый характер таких действий. «Предпринимательская деятельность - это система, совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли» Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности. - СПб.:Дело, 2010. - с 168.. При этом эта продолжаемая деятельность должна быть направлена именно на систематическое получение прибыли. Если действия лица направлены на разовое получение даже крупного дохода (например, сделка с недвижимостью), предпринимательства не будет. При этом согласно позиции Б.В. Волженкина к предпринимательской деятельности в ряде случаев нельзя отнести даже несколько случаев совершения сделок, например, при производстве от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда за плату, но в то же время он признает незаконным предпринимательством совершение одной крупной сделки, выполнение какой-либо значительной работы, оказание услуги, к примеру строительство или ремонт какого-либо объекта, изготовление большой партии той или иной продукции, в процессе которых фактически осуществляется система действий, направленных на извлечение прибыл Горелов А.П. Незаконное предпринимательство: судебная практика // Законодательство и экономика. - 2004. - №4. - с. 18..

Таким образом, исследователи приходят к мнению, что предпринимательская деятельность - единая (объединенная целью) продолжаемая деятельность, соответственно, незаконная предпринимательская деятельность по самому определению представляет собой единое продолжаемое преступное деяние Яни П.С. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство: Учеб. пособие. - М.: Юнити, 2000. - с.13; .

Третий признак - пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.

ГК РФ указывает, что источниками прибыли от предпринимательской деятельности являются пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг.

Данное положение критикуется в цивилистике как казуистичное, отмечается, что предприниматель может получать прибыль и из иных источников, например, от сдачи в аренду имущества или по лицензионным договорам, предоставляя права на результаты своей или чужой интеллектуальной деятельности Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / Под ред. Е.П. Губина. - М.: Юристъ. - 2004. - с. 172..

На практике не рассматриваются в качестве предпринимательства сдача гражданином квартиры по договору коммерческого найма, Верховный Суд РФ в п. 2 Постановления Пленума № 23 разъяснил по этому вопросу: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании ною имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ».

В целом, характеризуя правовое понятие предпринимательской деятельности и незаконного предпринимательства, необходимо отметить, что эти понятия определены не строго, некоторые признаки для их установления требуют субъективной оценки. В гражданском праве, применительно к потребностям которого и разработано понятие «предпринимательской деятельности», эту неопределенность помогает преодолеть признак «государственной регистрации», неприемлемый в праве уголовном, которому приходится иметь дело с осуществлением предпринимательской деятельности без регистрации.

Незаконное предпринимательство признается правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную (ст.14.1 КоАП РФ) или уголовную ответственность.

Таким образом, предпринимательская деятельность будет правомерной только при соблюдении определенных правил, нарушение которых может служить основанием для привлечения к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ, то есть за незаконное предпринимательство. Все сказанное позволяет сделать вывод, что используемые законодателем термины «предпринимательская деятельность» и «незаконное предпринимательство» не тождественны. и психотропными веществами, может осуществляться исключительно государственными унитарными предприятиями.

В соответствии с п.3 ст.16 Закона разработку новых наркотических средств и психотропных веществ вправе вести только государственные научно-исследовательские учреждения, никаким иным субъектам предпринимательской деятельности лицензия на осуществление этого вида деятельности выдана быть не может.

Статья 18 Закона разрешает заниматься культивированием наркосодержащих растений исключительно государственным унитарным предприятиям. Эти же предприятия вправе осуществлять переработку наркотических средств или психотропных веществ (ст.19 Закона).

Изготовление наркотических средств и психотропных веществ, указанных во втором списке, может осуществляться не только государственными, но и муниципальными унитарными предприятиями и учреждениями.

Производством и изготовлением психотропных веществ, внесенных в третий список, вправе заниматься предприятия и учреждения любой формы собственности при наличии у них соответствующей лицензии.

Законом также установлен особый порядок отпуска наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам (ст. 25). Он может производиться только аптечными организациями и учреждениями здравоохранения.

В том случае, если участники гражданского оборота, не наделенные правом на осуществление деятельности, связанной с наркотическими средствами или психотропными веществами, несмотря на установленный запрет, занимаются этой деятельностью, в их действиях имеют место признаки составов преступлений, предусмотренных, соответственно, ст.228 или 231 УК.

Гражданское законодательство, являющееся основным регулятором предпринимательских отношений, может ограничить или запретить осуществление отдельных видов деятельности в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 1 ГК РФ). В случае нарушения этих установлений Уголовный кодекс определяет ответственность за занятие некоторыми видами деятельности, например за организацию или содержание притонов для занятия проституцией либо для потребления наркотических средств или психотропных веществ. Совершение перечисленных деяний должно квалифицироваться соответственно по ст. 232 или 241 УК.

Под нарушением условий лицензирования понимается несоблюдение требований, изложенных в соответствующих положениях, регулирующих конкретные виды деятельности. Они могут касаться соблюдения экологических, санитарно-эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил. Специальные требования могут предъявляться как к соискателю лицензии, так и к работникам юридического лица, к зданиям, сооружениям, оборудованию и иным техническим средствам, с помощью которых осуществляется та или иная деятельность.

Следует отметить, что в Законе «О лицензировании отдельных видов деятельности» не проводится четкого разграничения между понятиями требования и условия лицензирования. Вместе с тем подразумевается, что несоблюдение любого изложенного в положении о конкретном виде деятельности предписания, поскольку они специально перечисляются в нем и существенным образом влияют на правильное осуществление предпринимательской деятельности, должно рассматриваться как нарушение условий лицензирования. В конечном итоге все они, как следует из ст. 4 Закона, который является основным нормативным правовым актом в области лицензирования, направлены на защиту прав граждан, и иных общественных интересов.

Так, в п.4 Положения о лицензировании деятельности ломбардов, утвержденного постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2000 г. № 1014, перечисляются требования и условия, которые необходимо выполнять и соблюдать при приеме от граждан в залог имущества на хранение или в целях выдачи краткосрочных кредитов.

К ним относятся:

а) соблюдение законодательства РФ (в том числе порядка обращения с ювелирными и другими изделиями из драгоценных металлов и драгоценных камней), Не будет совокупности преступлений и в том случае, если еще не истекли сроки подачи необходимых сведений в налоговую инспекцию о полученном доходе. Таким образом, права субъекта, обвиняемого в незаконном предпринимательстве, будут полностью соблюдены.

2. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства

2.1 Объективные признаки незаконного предпринимательства

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) предполагает осуществление предпринимательской деятельности в нарушение установленного порядка регистрации (лицензирования) или в нарушение условий лицензирования.

Родовым объектом незаконного предпринимательства следует считать совокупность общественных отношений, складывающихся в процессе создания, производства, обмена, распределения и потребления материальных благ, служащих основой для экономических отношений, которым причиняется ущерб.

Видовым объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения, возникающие по поводу производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), направленные на получение дохода (прибыли) независимо от результатов экономической деятельности, охраняющие легитимный порядок предпринимательской и банковской деятельности; сферу валютного регулирования; порядок обращения денег, ценных бумаг и иных платежных документов; интересы потребителей; законные интересы в таможенной и налоговой сферах; легитимность банкротства.