39

Содержание

Введение

Глава 1. Основные положения договора строительного подряда

1.1 Анализ нормативно-правовых источников

1.2 Понятие, виды, особенности договора строительного подряда

Глава 2. Оформление и расторжение договора строительного подряда

2.1 Основные отличия договора строительного подряда

2.2 Гражданско-правовая ответственность сторон

Заключение

Библиографический список

Введение

Тема моей курсовой работы, на мой взгляд, является одной из самых актуальных на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас, даже, несмотря, на множественные сложности, строительная деятельность процветает, а количество строительных фирм продолжает расти.

В нашей стране и раньше существовал такой тип договора, назывался он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах.При переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется типовое регулирование, и плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширна. Однако законодательство все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты заказчиков.

Договор строительного подряда относится к числу классических договорных институтов, известных цивилистике со времен римского права. Выбор данной темы для курсовой работы не случаен:

Во-первых, актуальность выбранной темы говорит, что сейчас в России люди стали строить себе жилье за свои деньги, а заработанные своими руками деньги всегда проще отдавать, когда знаешь вс6 подробности правовых отношений;

Во-вторых, договор строительного подряда широко применяется как в предпринимательской, инвестиционной, так и в частной деятельности.

Объектом данного исследования являются права и обязанности субъектов договора строительного подряда, правовое положение субъектов данного договора, общие положения о договоре строительного подряда и другое.

Предметом исследования выступает такой вид гражданско-правового договора, как договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Цель моей работы как в рассмотрении теоретических аспектов договора строительного подряда, так и практическое применение данного гражданско-правового договора, обобщение различных получение максимальных знаний в области заключения и применения договора строительного подряда.

Указанная цель определяет задачи исследования:

Анализ понятия и предмета договора;

Рассмотрение общих положений договора, а также его существенных условий и отдельных положений;

Обобщение правовой информации.

Что касается освещенности данного вопроса в юридической литературе, то мне в основном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков гражданского права, как М. И. Брагинского, О. Н. Садикова, В.В. Витрянского которые в своих работах уделяют рассмотрению вопроса немалое внимание.

Небесполезной для меня была статья в журнале: «Вестник донской экономики». Таким образом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызывает сомнений, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.

Глава 1.Основные положения договора строительного подряда

1.1 Анализ нормативно-правовых источников

Анализ правовой доктрины по договору строительного подряда.

Определение соответствующего договора содержит ст. 740 ГК: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Особое решение содержится в Кодексе относительно капитального ремонта. Учитывается прежде всего то, что в данном случае нельзя говорить об отделенном от соответствующих работ материальном объекте (результате работ). Например, здание, в котором производится ремонт, существовало до проведения ремонта и останется им же после него. Это дает основание сказать, что ремонт по самой своей природе - возмездная работа. Однако в складывающихся по этому поводу отношениях много общего со строительным подрядом. Вот почему ГК распространил на указанные отношения правила о подряде, а это означает, что статьи общих положений о договоре подряда и строительном подряде, а равно изданные в их развитие законы и иные правовые акты, посвященные подряду и строительному подряду, распространяются на отношения, которые возникают по поводу капитального ремонта зданий и сооружений. Кодекс вместе с тем учитывает, что речь идет все же о разных отношениях, а потому приведенная норма является диспозитивной: она предоставляет сторонам, заключившим конкретный договор на выполнение ремонтных работ, право самим определить, будут ли распространяться на их отношения нормы о подряде или о возмездном оказании услуг.

По-иному решен вопрос о договоре, по которому типичный для строительства набор работ выполняется для удовлетворения бытовых и иных личных потребностей гражданина. В интересах заказчиков-граждан установлено, что к такого рода отношениям применяются правила параграфа, посвященного бытовому подряду, а значит, и п. 3 ст. 730 ГК, предполагающий субсидиарное применение законов о защите прав потребителей и иных правовых актов, принятых в соответствии с ними. Все это не исключает возможности распространения на такого рода отношения и норм строительного подряда, но только в порядке применения аналогии закона, а значит, лишь субсидиарно.

На протяжении длительного времени набор обязательных для сторон нормативных актов о капитальном строительстве стал весьма обширным. Достаточно указать на то, что собранные вместе они составили 10 весьма емких томов. В настоящее время число таких актов резко сократилось. Среди прочих в 1993г. признаны недействующими последние по времени их принятия Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г., которые представляли собой комплексный акт, регулировавший порядок заключения и содержание подрядных договоров, а также ответственность сторон за нарушение принятых обязательств.

Помимо ГК к числу действующих в этой области относятся прежде всего принятые почти одновременно Законы об инвестиционной деятельности в РФ и об иностранных инвестициях в РФ. Этот закон определяет основные гарантии прав инвесторов, определяет правовые и экономические основы привлечения иностранных инвестиций на территории РФ. Положения Закона действуют на территории РФ применительно по всем иностранным инвесторам и предприятиям с иностранными инвестициями.

Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999г. № 39-ФЗ, определяет, кто может быть инвестором в России.

В соответствии со ст. 1 Закона РФ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" иностранными инвесторами в России могут быть:

иностранные юридические лица, включая, в частности, любые компании, фирмы, предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего местонахождения;

иностранные граждане, лица без гражданства, советские граждане, имеющие постоянное местожительство за границей, при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства;

иностранные государства;

международные организации.

Иностранным инвесторам (ст. 3 Закона) предоставлено право осуществлять инвестирование на территории России путем:

долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами РФ и других республик;

создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц;

приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества;

приобретения прав пользования землей и иными природными ресурсами;

приобретения иных имущественных прав;

иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещенной действующим на территории РФ законодательством. ФЗ от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

Еще одним актом, принятым на высшем уровне, является Федеральный закон от 18 октября 1995 г. "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации".Он регулирует отношения, возникающие в процессе профессиональной деятельности архитектора по созданию архитектурных объектов в целях обеспечения безопасной, экологически чистой, социально и духовно полноценной, благоприятной среды жизнедеятельности человека и общества.

Федеральный закон направлен на развитие архитектурного искусства, содействие охране произведений архитектуры, памятников истории и культуры, а также природных ландшафтов.

Федеральный закон "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" определяет права, обязанности и ответственность граждан и юридических лиц, осуществляющих архитектурную деятельность, а также органов государственной власти, органов местного самоуправления при условии наделения их государственными полномочиями, заказчиков (застройщиков), подрядчиков, собственников (владельцев) архитектурных объектов.

Субъекты Российской Федерации в соответствии с этим законом могут принимать по вопросам архитектурной деятельности законы и иные нормативные правовые акты. ФЗ от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (с изменениями от 30 декабря 2001 г., 10 января 2003 г., 22 августа 2004 г., 18 декабря 2006 г.)

Закон РФ от 14 июля 1992 г. N 3295-1 "Об основах градостроительства в Российской Федерации" утратил силу с введением в действие Градостроительного кодекса РФ от 7 мая 1998 г. N 73-ФЗ

В Градостроительном кодексе РФ от 7 мая 1998 г. обозначены важные положения по строительному подряду в главе 6: Архитектурно-строительное проектирование, строительство, реконструкция объектов капитального строительства (статьи 47-55), главе 8: Ответственность за нарушение законодательства о градостроительной деятельности (статьи 58-62). Градостроительный кодекс РФ: От 7 мая 1998 года.

Среди рекомендательных актов может быть выделено Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации, согласованное Министерствами экономики и финансов РФ 27 мая 1992 г. К нему приложен формуляр "Договор подряда" (контракта) на строительство" с набором приложений к нему. Руководство является методическим пособием по разработке, составлению договоров подряда (контрактов) на строительство объектов производственного, культурно-социального назначения, жилых домов именуемый "договор подряда" и не носит директивный характер. В Руководстве предложены различные виды договоров подряда, которые могут применяться в строительстве. при этом оно не содержит указаний относительно выбора вида договора подряда. Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации, содержащиеся в письме Минстроя РФ от 10 июня 1992 г. N БФ-558/15.

Следует указать и на отдельные акты, широко используемые в международной практике. Один из них - Международные условия договора о строительстве, разработанные Международной федерацией инженеров (в ред. 1977 г.). Хотя этот акт рассчитан на применение при строительстве с иностранным участием, но в части, в какой он не противоречит законодательству РФ, его можно использовать и во внутренних отношениях, разумеется, исключительно как рекомендацию для составления договоров.

В литературе справедливо обращено внимание на то, что "характерной особенностью законодательства о капитальном строительстве является то, что оно состоит из двух видов нормативных актов - нормативно-правовых и нормативно-технических". Последние именуются еще и нормативными документами. В зависимости от их предмета и территориальных границ действия различаются федеральные нормативные документы (в это число входят строительные нормы и правила, государственные стандарты РФ в области строительства, своды правил по проектированию и строительству и так называемые руководящие документы), нормативные документы субъектов РФ (в виде территориальных строительных норм), а также производственно-отраслевые нормативные документы (имеются в виду стандарты). Одни из этих документов содержат обязательные нормы (строительные нормы и правила - СНИПы, территориальные строительные нормы, государственные стандарты), другие - обязательные либо рекомендательные (государственные стандарты РФ, руководящие документы), наконец, третьи (своды правил по проектированию и строительству) - только рекомендательные Комментарий к ГК РФ. Часть 2 /под ред.Садикова О.Н. - М.:Юринформцентр, 1996 - С.315. Для правовой природы СНИПов определяющее значение имеет СНиП 10-01-94. В нем, в частности, предусмотрено, что отсутствие в договоре (контракте) ссылок на нормативные документы, содержащие обязательные требования, не освобождает исполнителя от их соблюдения.

Определенные виды строительной деятельности нуждаются в лицензировании. Так, в соответствии с Законом о лицензировании к числу подлежащей лицензированию относится, в частности, деятельность по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии со стандартами. На основе названного Закона 21 марта 2002 г. Правительством РФ было утверждено Положение о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом. Договор строительного подряда с подрядчиком, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим заказчиком, его учредителями (участниками) или Государственным комитетом РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу, органом, осуществляющим контроль или надзор за деятельностью строительных организаций.

Во всех случаях осуществления строительства, кроме тех, когда строительные работы не влекут за собой изменений внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городов и их отдельных объектов и не затрагивают характеристик надежности и безопасности зданий, сооружений, инженерных коммуникаций, требуется получение разрешения на строительство, выданное в установленном порядке органом архитектуры и градостроительства. г. Постановлением Правительства РФ от 10 ноября 2000 утверждены Правила выдачи разрешений на строительство объектов недвижимости федерального значения, а также объектов недвижимости на территориях объектов градостроительной деятельности особого регулирования федерального значения. Закон об архитектурной деятельности в РФ специально подчеркивает допустимость ведения строительных работ только при условии, если будут получены разрешения собственников земельного участка, а также соблюдены градостроительные, строительные нормы и правила.

Диспозитивная норма (п. 1 ст. 743 ГК) предусматривает, что подрядчик должен выполнить весь объем работ, который определен в технической документации и смете. Отклонения от них, согласованные сторонами, должны рассматриваться как дополнение к договору.

Особо выделен и такой вариант: подрядчик, указав на необходимость выполнения дополнительных работ, сам отказывается это делать. Существующая на этот счет норма (п. 5 ст. 743 ГК) допускает отказ подрядчика только в случаях, когда соответствующие работы не входят в сферу его профессиональных обязанностей или у него нет по иным, не зависящим от него причинам возможности выполнить работы. Следовательно, если подрядчик не докажет, что он сам не мог исполнить необходимые работы, все последствия отказа падут на него. В частности, заказчик приобретет возможность заключить договор с любым третьим лицом на выполнение работ и потребовать от подрядчика возмещения соответствующих расходов и других связанных с этим сумм.

Для обоснования требования о возмещении расходов, понесенных из-за необходимости установления и устранения дефектов в технической документации, подрядчик должен доказать не только то, что он выполнил соответствующие работы, но и то, что эти его действия были разумными (ст. 744 ГК).

На сторону, которая обязана осуществить материально-техническое обеспечение строительства, возлагается ответственность за обнаруженную невозможность использовать ее материалы и оборудование без ухудшения качества строительства. Освобождение от указанной ответственности может наступить, если сторона докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, зависящим от ее контрагента. Наконец, особо выделено и то, что недостатки материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, способны создать угрозу качеству объекта. Обнаруживший это подрядчик при отказе заказчика от их замены вправе отказаться от договора и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально уже выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК).

То, что называется в ст. 747 ГК "дополнительными обязанностями заказчика по договору строительного подряда", представляет собой традиционное условие об "услугах заказчика", которые обычно перечислялись в последовательно сменявших друг друга Правилах о договорах подряда на капитальное строительство.

Нормы, содержащиеся в ст. 747 ГК, являются факультативными. Единственное исключение из общего факультативного характера этих норм составляет норма, в которой закреплено одно из основных обязательств заказчика - предоставить земельный участок для строительства. В этом случае соответствующая норма является диспозитивной и, следовательно, способной восполнить пробел, образовавшийся в связи с отсутствием указаний в договоре относительно времени, размеров и состояния предоставляемой площадки. Если стороны не включат в договор соответствующих условий, по всем этим вопросам будет действовать правило, по которому земельный участок должен предоставляться таким образом, чтобы было обеспечено своевременное начало работ, а размеры площадки и состояние участка обеспечивали нормальное ведение работ и их завершение в срок.

Заказчику в договоре строительного подряда предоставлено больше прав и условий для их реализации во время выполнения работ (ст. 748 ГК), чем это сделано при обычном подряде. Во-первых, используется не известное общим положениям о подряде понятие "контроль и надзор" со стороны заказчика за выполнением работ подрядчиком. Во-вторых, ограничение соответствующих действий заказчика касается только вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, что тем самым определенным образом увеличивает возможности воздействия заказчика на организованный подрядчиком ход строительства по сравнению с п. 1 ст. 715 ГК. В-третьих, закрепленное в положениях о подряде право заказчика назначить сроки исправления недостатков превращается в его обязанность немедленно сообщить подрядчику об обнаруженном отступлении от условий договора, способном ухудшить качество работ, и иных недостатках. При этом только в параграфе о строительном подряде содержится и соответствующая санкция: не исполнивший указанную обязанность заказчик лишается права ссылаться на обнаруженные им недостатки. В-четвертых, на подрядчика при строительном подряде возлагается обязанность выполнить полученные указания заказчика, кроме тех, которые противоречат договору и представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. И, наконец, в-пятых, поскольку контроль и надзор - это все же только право заказчика, уклонение от осуществления предоставленной ему возможности дает подрядчику право ссылаться на то, что если бы заказчик их установил и сообщил ему о них, он, подрядчик, устранил бы недостатки.

При строительном подряде теперь используется и уже давно известная в международной практике фигура "инженера" ("инженерной фирмы"). Суть ее в том, что, как предусмотрено в ст. 749 ГК, заказчик может вступить в договорные отношения с конкретным лицом или фирмой, поручив им осуществлять от его, заказчика, имени контроль и надзор за строительством, а также участвовать в приемке работ. Юридические полномочия такого лица определяются в подрядном договоре, и, следовательно, о них ставится в известность подрядчик. По своей природе отношения заказчика с таким третьим лицом - инженером могут представлять собой либо договор комиссии, либо договор поручения, либо трудовой договор.

Только в строительном подряде выделены специальные нормы, посвященные сотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК). Имеется в виду возложение на обе стороны обязанности принимать все зависящие от них меры по устранению препятствий надлежащему исполнению договора, а равно необходимость со стороны восполнить контрагенту понесенные в подобных случаях расходы. Очевидно, что в основе этой статьи лежат общие для всех участников оборота императивы: действовать добросовестно и справедливо.

В соответсвии со ст 1096 ГК вред, причиненный вследствие недостатков работ, должен возмещаться именно тем, кто выполнял работы (т.е. подрядчиком). Разновидностью причинения вреда может служить непредоставление полной и достоверной информации о работе (например, если подрядчик не примет мер к ознакомлению заказчика и окружающих о предельной нагрузке сооруженного им моста).

Соответствующая норма (ст. 752 ГК) посвящена возмещению подрядчику вреда, причиненного приостановлением работ и консервацией объекта вследствие причин, не зависящих от стороны (например, в силу обязательного для обеих сторон акта). Указанная норма выражается в обязанности заказчика полностью возместить подрядчику уже выполненные к этому моменту работы, а также другие понесенные им расходы, с тем, однако, что одновременно должны быть вычтены из общей суммы компенсации те доходы, которые получил или мог получить подрядчик из-за прекращения работ, например доходы, полученные подрядчиком, который благодаря консервации смог найти заказчика, готового увеличить оплату работ, аналогичных тем, которые ему нужно было выполнить для законсервированного объекта.

Правила об ответственности подрядчика за качество работ в строительном подряде предусмотрены в п. 1 ст. 754 ГК. Во-первых, к нарушениям, влекущим наступление ответственности подрядчика, отнесены отступления от требований технической документации и обязательных для сторон строительных норм и правил, а равно недостижение указанных в технической документации определенных показателей объекта строительства, и прежде всего таких, как производственная мощность выстроенного предприятия. Если же речь идет о реконструкции (под ней подразумеваются обновление, перестройка, реставрация и т.п.) здания или сооружения, подрядчик отвечает за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания или сооружения либо его части.

В п. 2 ст. 754 ГК предусмотрены пределы отступлений от договора, при которых указанная ответственность не наступает. Имеется в виду освобождение подрядчика от ответственности в случаях, когда он допустил мелкие отступления от технической документации при том непременном условии, что эти отступления не влияют на качество объекта строительства.

Предусмотрена и обязанность заказчика сообщать об обнаруженных в период действия гарантии недостатках непременно в разумный срок по их обнаружении (ст. 755 ГК).

Постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 утвержден и введен в действиес 10 января 1995 СНИП 10-01-94 «Системанормативных документов в строительстве». Основные положения Указанный акт определяет систему нормативных документов в строительстве как совокупность взаимосвязанных документов, принимаемых компетентными органами исполнительной власти и управления строительством предприятиями и организациями. Эта система должна применяться на всех этапах создания и эксплуатации строительной продукции в целях защиты прав охраняемых законом интересов ее потребителей, общества и государства. Объектами указанной системы служит организационно-методические и общие технические правила и нормы, необходимые для разработки.

Производства и применения строительной продукции, объекты градостроительной деятельности и строительная продукция, промышленная продукция, строительные изделия и материалы, инженерное оборудование, средства оснащения строительных организаций и предприятий строй индустрии, а также экономические нормы, с помощью которых определяется эффективность инвестиций, стоимость строительства, материальных и трудовых затрат. СниП 10-01-94 устанавливает определенную иерархию соответствующих технико-экономических документов. Так, на федеральном уровне издаются СниПы РФ, государственные стандарты в области строительства РФ. Свод правил по проектированию и строительству, а также соответствующие руководящие документы указной системы. На уровне субъектов Федерации должны действовать территориальные строительные нормы. Кроме того, в систему входят производственно-отраслевые нормативные документы, а также стандарты общественных объединений.

Немаловажный вопрос о лицензировании строительной деятельности регулируется Постановлением Правительства от 24 декабря 1994 № 1418, в котором утверждено Положение о лицензировании строительной деятельности.

В 1992 г. Министерством архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ по согласованию с МинФином было издано Руководство по согласованию договоров подряда на строительство в РФ, которое учитывает все экономические изменения.

1.2 Понятие, виды, особенности договора строительного подряда

В своей работе я буду рассматривать договор подряда как сделку, для этого мне нужно дать его характеристику.

Для того что бы преступить к работе рассмотрим виды сделок и убедимся в том что договор строительного подряда является одним из них.

Из ст. 154 ГК РФ следует что: односторонняя сделка создаёт обязанности для лица, совершившего такую сделку. Она может создавать обязанности для иных лиц лишь в том случае, когда возникновение таких обязанностей в зависимости от действий лица, совершающего сделку, прямо предусмотрено законодательством или соглашением с этими лицами. К односторонним сделкам, например, относятся: дарение, выдача доверенности, оферта, акцепт и т. д.;

Сделки, не подпадающие под определение односторонних являются двух- или многосторонними и имеют особенное название: договор. Следовательно договор строительного подряд является двух- или многосторонней сделкой и обладает всеми ее признаками.

Сторонами сделки являются субъекты, чьи права и обязанности изменяются в результате действий, образующих саму сделку. Иные лица в отношении к сделке называются третьими лицами.

Формы договора строительного подряда исходя из правил ГК могут быть: письменная, но к договору строительного подряда относятся и ремонтные работы, которые могут быть оформлены устно. Гражданское право. Учебник в двух томах. Под ред. Суханова Е.А. - М., БЕК, 1995: т.2 - С.203Так же договор строительного может быть оформлен и нотариально по желанию сторон.

Неисполнение требований к форме договора строительного подряда может вести к его неоплате.

В соответствии со ст.153 ГК РФ указано, что сделки направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Это отличает их от других волевых актов, которые могут быть направлены на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей, правоотношений, регулируемых другими отраслями права. Например, подача заявления о приеме на работу является волевым актом лица, направленным на возникновение правоотношения, которое регулируется трудовым законодательством. В соответствии с пунктом 1 статьи 702. Договор подряда, следует отметить

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его) Из п.1ст 702 следует соответствие п. 3ст. 154 ( Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка).

Виды ДСП

Различаются следующие разновидности договора строительного подряда:

Особенности Д.П.

Если из закона или Д.п. не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, то подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств др. лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Подрядчик, который привлек к исполнению Д.п. субподрядчика в нарушение положений п. 1 ст. 706 ГК РФ или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора. Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком - за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по Д.п. Если иное не предусмотрено законом или договором, то заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с др. лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. В Д.п. указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в Д.п. могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в Д.п. начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Последствия просрочки исполнения (п. 2 ст. 405 ГК РФ) наступают при нарушении конечного срока выполнения работы и иных установленных Д.п. сроков.

В Д.п. указываются цена работы, подлежащей выполнению, или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Цена в Д.п. включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Она может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью Д.п. с момента подтверждения ее заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии др. указаний в Д.п. цена работы считается твердой. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в Д.п. цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить Д.п., сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в т.ч. в случае, когда в момент заключения Д.п. исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении Д.п., подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со ст. 451 ГК РФ.

Порядок оплаты работы определяется по правилам ст. 711 ГК РФ. Если Д.п. не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, то заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или Д.п.

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению Д.п. или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от Д.п. либо поручить исправление работ др. лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков. Если иное не предусмотрено Д.п., заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением Д.п., в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Правила о приемке заказчиком работы, выполненной подрядчиком, предусмотрены ст. 720 ГК РФ. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены Д.п., с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Если иное не предусмотрено Д.п., заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от Д.п. или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в т.ч. такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком Д.п. или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая ее назначения, а если экспертиза назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну. Если иное не предусмотрено Д.п., при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК РФ. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям Д.п., а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в Д.п. или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

В случае прекращения Д.п. по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

Стороны договора строительного подряда

Очень важно установить Стороны договора строительного подряда.они называются заказчик и подрядчик. Законом об инвестиционной деятельности значительно расширен круг возможных участников данного договора. Если ранее устанавливалось, что его сторонами могут быть только организации ( ст. 368 ГК РСФСР 1964 г.), то в настоящее время ими могут быть и граждане-предприниматели.

В качестве заказчиков могут выступать инвесторы (Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы - те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и одновременно обеспечивает их целевое использование. Инвесторы могут сами от своего имени выступать в договоре подряда. Возможны и такие варианты, когда заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. В указанных случаях речь идет о косвенном представительстве, поскольку заказчик выступает не от собственного имени.), вкладывающие средства в капитальное строительство, а также физические и юридические лица, уполномоченные инвестором осуществлять реализацию инвестиционных программ по строительству.

Подрядчиками могут быть строительные, строительно-монтажные, проектно-строительные и другие организации, действующие в сфере строительного производства, а также граждане-предприниматели. Для выполнения соответствующих видов работ они должны иметь лицензию на право осуществления своей деятельности (п. 2 ст. 6 Закона об инвестиционной деятельности).

При осуществлении капитального строительства широко применяется система генерального подряда: заказчик заключает договор с одной строительной организацией -- генеральным подрядчиком, который для выполнение отдельных комплексов работ привлекает специализированные организации на основе договора субподряда, т. е. в качестве субподрядчиков. В качестве генеральных подрядчиков и субподрядчиков могут выступать и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Заказчик состоит в договорных отношениях только с генеральным подрядчиком, который отвечает перед ним за выполнение всех работ качественно л в сроки, предусмотренные договором, в том числе работ, выполняемых субподрядными организациями. За выполнение порученного субподрядчику комплекса работ он отвечает перед генеральным подрядчиком.

Субподрядный договор по правовой природе является договором строительного подряда, в котором генеральный подрядчик выступает в качестве заказчика, а субподрядчик -- в качестве подрядчика.

С согласия подрядчика заказчик вправе заключать договор на выполнение определенных монтажных и иных специальных работ по данному объекту строительства с другими подрядными монтажными и иными специализированными организациями. Такие заключаемые заказчиком договоры называются прямыми. Прямыми договорами принято считать также подрядные договоры, заключаемые застройщиком при смешанном способе осуществления капитального строительства.

Основные отличия ДСП

Договор строительного подряда обладает рядом особенностей, позволяющих выделить его из числа других договоров по выполнению работ:

* работы по данному договору ведутся непосредственно по месту нахождения объекта (предмета труда);

* специфичны предмет договора (предприятие, здание, сооружение либо иная недвижимость как конечная продукция строительного производства или законченный комплекс определенных работ по объекту строительства) и его субъектный состав (стороны договора -- участники инвестиционной деятельности в области капитального строительства);

* длительность договорных связей между заказчиком и подрядчиком, их сотрудничество в надлежащем исполнении договорных обязательств;

* широкое применение системы генерального подряда;

* наличие системы специальных нормативных актов, регулирующих отношения по капитальному строительству

Отличия (по результату и по предмету) По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).

Договор подряда является двусторонним, консенсуальным и возмездным.

В отличие от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование договор подряда, с одной стороны, регулирует процесс производительной деятельности, сопровождающейся созданием определенного овеществленного результата. Согласно п. 1 ст. 703 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы. Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже" существующей вещи.

С другой стороны изготовление, переработка (обработка) вещи или выполнение какой-либо иной работы должны сопровождаться передачей ее результата заказчику. В соответствии с п. 2 ст. 703 ГК по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на нее заказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который не выражен в новой вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемый подрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собой движимую или недвижимую вещь.

Еще одним важным отличием договора подряда от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование является то, что его предметом всегда выступают при изготовлении -- индивидуально-определенные вещи, а при переработке (обработке) или выполнении иной работы -- конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новых индивидуально-определенных вещей или изменения их потребительских свойств предполагает осуществление подрядных работ по заданию заказчика. Согласно п. 1 ст. 715 и п. 3 ст. 703 ГК заказчик имеет право в любое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность. В свою очередь, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором.

Отличия Договора подряда от договоров об указании услуг. Договор подряда также отличается от договоров об оказании услуг, хотя к отдельным их видам могут субсидиарно применяться правовые нормы о договоре подряда. Например, согласно ст. 783 ГК общие положения о подряде (ст. 702--729 ГК) и положения о бытовом подряде (ст. 703--739 ГК) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779--782 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Основным отличием договора подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и неотделимы от его личности, будь то концерт выдающегося музыканта, деятельность поверенного или перевозка груза.

Договор подряда, несмотря на внешнее сходство, имеет также существенные отличия от трудового договора. Прежде всего, подрядчик согласно ст. 704 и 705 ГК выполняет работу за свой риск и, если иное не предусмотрено договором подряда, собственным иждивением, т. е. из своих материалов, своими силами и средствами. В отличие от этого работник, заключивший трудовой договор, зачисляется в штат соответствующей организации, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и обязан выполнять указания работодателя. Таковы традиционно выделяемые признаки, отличающие Договор подряда и трудовой договор Курс трудового права //под ред. А.С. Пашкова, С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова. СПб., 1996. Т.1 - С.107 .

Однако при надомном труде работник выполняет конкретный заказ и сдает соответствующий результат, не будучи связанным правилами внутреннего трудового распорядка. Индивидуальные предприниматели не обязаны устанавливать для своих работников правила внутреннего трудового распорядка. Следовательно , указанные отличия не являются достаточного четкими для указанного разграничения. В настоящее время главными критериями разграничения трудового договора и договора подряда являются:

* во-первых, выполнение работником по трудовому договору определенной трудовой функции, т. е. нормируемой законодательством о труде деятельности, не обязательно связанной с достижением определенного овеществленного результата;

* во-вторых, распространение на работника установленной законодательством о труде системы льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию.

Глава 2. Оформление и расторжение договора строительного подряда

2.1 Основные отличия договора строительного подряда

Оформление договора строительного подряда.

Существенными условиями договора строительного подряда являются условия о предмете, цене и сроке договора.

Предмет договора. Условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на строительство такого-то сооружения, договор подряда на реконструкцию такого-то предприятия и т. п.).

Цена договора. Это согласованная сторонами стоимость работ по договору. При определении цены договора стороны могут руководствоваться Порядком определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношений .

Срок договора. Срок договора строительного подряда -- время, необходимое для осуществления предусмотренных в договоре работ. Срок этот в силу п. 1 ст. 7 Закона об инвестиционной деятельности определяется по соглашению сторон и фиксируются путем указания в договоре начального и конечного сроков выполнения работы. По соглашению сторон в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ, если договором предусмотрена сдача результата выполненной работы сначала по этапам, а затем в целом по объекту строительства.

Строительство объектов может производиться как из материалов подрядчика, так и из материалов заказчика. В силу сложности таких взаимоотношений появляется ряд проблемных вопросов, связанных с учетом и контролем расходования материалов у сторон договора, особенно в случае, если материалы для производства работ предоставляет заказчик на давальческой основе (это значит, что заказчик передает материалы подрядчику для переработки, оставаясь их собственником. Также он становится собственником изготовленной продукции) .

Формирование договорной стоимости строительной продукции при заключении договора строительного подряда осуществляется на основе проектно-сметной документации. В ней тщательно прорабатываются и обосновываются сметные затраты на все виды строительно-монтажных работ и прочих затрат. Договор строительного подряда предусматривает, в частности, условия обеспечения строительства объекта материальными ресурсами, оборудованием, временными зданиями и сооружениями.

При выборе способа обеспечения строительства материалами организации руководствуются гл. 37 «Подряд» ГК РФ, которая предусматривает способы выполнения работ:

а) из материалов подрядчика (ст. 704 ГК РФ);

б) с использованием материалов заказчика (ст. 713 ГК РФ).

Обязанность по обеспечению строительства материалами может быть также возложена на заказчика согласно ст. 745 ГК РФ. При этом заказчик по условиям договора строительного подряда может обеспечивать материалами строительство в целом или в определенной его части от общей потребности в материальных ресурсах.

Договором подряда может быть установлено, что работы выполняются с использованием материалов заказчика на давальческих условиях, т.е. без оплаты, либо предусмотрено, что обязанности по обеспечению строительства объекта материалами возлагаются на заказчика на возмездной основе.