Гражданско-правовое регулирование деятельности некоммерческих организаций в РФ

8. Классификации статусов некоммерческих организаций в зависимости от организационно-правовой формы не имеют однозначного решения. К некоммерческим юридическим лицам относятся организации различных организационно-правовых форм: общественные организации (объединения), в том числе: общественные движения, организации общественной самодеятельности, молодежные общественные объединения, детские общественные объединения; религиозные организации (объединения); благотворительные и иные фонды; некоммерческие учреждения; потребительские кооперативы; государственные корпорации, другие формы, предусмотренные законодательством.

Таким образом, по одному и тому же основанию выделяются различные группы субъектов, поскольку в содержание понятия «организационно-правовая форма» вкладывается различный смысл. Организационно-правовая форма определяет не только составляющие правого статуса конкретного некоммерческого юридического лица, но и приоритет учредителей при выборе вида организации.

Небезынтересно, что и в Гражданском Кодексе РФ, и в Законе о некоммерческих организациях используется термин «форма», без дополнения «организационно-правовая». Этот факт отмечается в дипломном исследовании А.А. Даркова. В качестве доказательства того, что в Гражданском Кодексе РФ встречаются неточности и «организационно-правовая форма» и «форма» одно и тоже, можно привести пример. Буквально уже в ст. 54 Гражданского Кодекса РФ говорится о том, что юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. На наш взгляд следует придерживаться именно этого термина - организационно-правовая форма.

Некоторая вольность законодателя порождает вольность в среде юристов. Так, Ю. Пекарева в своей работе отмечает, что большей финансовой свободой будет обладать образовательное учреждение, созданное в форме автономной некоммерческой организации и продолжает «таким образом, они становятся независимыми от учредителей. Финансирование может осуществляться за счет платы за обучение, а после аккредитации - также и из бюджета по установленным государством нормативам, как это предусмотрено законодательством «Об образовании».

По мнению Ю. Пекаревой право создания образовательного учреждения в форме автономной некоммерческой организации предусмотрено п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях и ст. 11.1 Федерального закона «Об образовании». Со своей стороны добавим, ст. 11.1. Закона «Об образовании» появилась в редакции Федерального закона от 13 января 1996 года №12-ФЗ где в п. 1 четко зафиксировано, что негосударственные образовательные организации могут создаваться в организационно-правовых формах предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации для не коммерческих организаций. Федеральным законом от 22 августа 2004 года №122-ФЗ внесено изменение. По действующей редакции п. 1. ст. 11.1 Закона РФ «Об образовании» государственные и негосударственные образовательные организации могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации для некоммерческих организаций.

В ст. 10 Закона о некоммерческих организациях, где дается общая характеристика автономной некоммерческой организации, ничего подобного относительно вариантов соотношения автономной некоммерческой организации учреждения нет.

Произошло смешение организационно-правовых форм некоммерческих организаций, спровоцированное отсутствием четкого закрепления понятия организационно-правовая форма и его содержания, перечня организационно-правовых форм некоммерческих организаций. В Гражданском Кодексе РФ не раскрывается понятие организационно-правовой формы. Имеется единственное документально зафиксированное определение: «под организационно-правовой формой понимается способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности».

В учебной литературе представлено следующее определение организационно-правовой формы - «это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных». На наш взгляд уточнение требуется по содержательной части признаков, позволяющих обособлять одни некоммерческие организации от других себе подобных.

Под организационно-правовой формой некоммерческой организации предлагается понимать совокупность следующих объективных критериев, существенно отличающих конкретную некоммерческую организацию от организаций иных форм: цель деятельности, условие о распределении прибыли, членский (не членский) характер организации юридического лица, качественная характеристика внутрисубъектного состава, специфический характер гражданско-правовой ответственности.

Учитывая данные критерии можно четко определять организационно-правовую форму некоммерческой организации. Цель, положенная при создании, влияет на выбор разновидности некоммерческой организации.

На основании вышесказанного, предлагается классификация статусов некоммерческих организаций, в зависимости от организационно-правовой формы (родовая характеристика) и целеполагания (видовая характеристика).

Таким образом, предлагается выделять 13 организационно-правовых форм некоммерческих организаций, при этом гражданско-правовые статусы одной формы могут регулироваться различными нормативно-правовыми актами, но приоритет следует отдавать Гражданскому Кодексу РФ и Закону о некоммерческих организациях.

В пояснение вышесказанного следует сделать два комментария, касающихся объединений граждан и торгово-промышленных палат (далее по тексту - ТПП).

Объединение граждан - новая организационно-правовая форма некоммерческих юридических лиц, предлагаемая нами. Данная форма является уточняющей по такому критерию, как качественный состав учредителей. Учредителями (участниками) ряда некоммерческих организаций могут выступать только граждане, что является определяющим признаком организационно-правовой формы.

В соответствии со ст. 117 Гражданского Кодекса РФ, ст. 6 Закона о некоммерческих организациях общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан. Тем не менее, например ст. 6, 8, 19 Закона об общественных объединениях разрешает юридическим лицам выступать в качестве учредителей (участников, членов). Данная статья по своей сути противоречит понятию общественного объединения, под которым понимается добровольное, самоуправляемое некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения и закрепленному в законодательстве.

В связи с приоритетом кодифицированного акта, необходимо внести уточнения в действующий Закон об общественных объединениях и исключить возможность выступления юридических лиц в роли учредителей, членов и участников общественного объединения. Абз.2 ст. 8 «Общественная организация» Закона об общественных объединениях изложить в следующей редакции: «членами общественной организации в соответствии с гражданским законодательством могут быть физические лица».

Относительно выделения ТПП в отдельную организационно-правовую форму следует иметь в виду специфику статуса и то, что торгово-промышленные палаты создаются для развития экономики России, формирования современной промышленной, финансовой и торговой инфраструктуры, создания благоприятных условий для предпринимательской деятельности, урегулирования отношений предпринимателей с их социальными партнерами, всемерного развития всех видов предпринимательства. В ст. 1 Федерального закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» определено, что торгово-промышленная палата является негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей российские предприятия и российских предпринимателей. Этим же законом разрешается торгово-промышленным палатам заниматься предпринимательской деятельностью, если это необходимо для выполнения уставных задач.

По мнению профессора Е.А. Суханова торгово-промышленная палата выступает «самостоятельной разновидностью ассоциации». Такой же позиции придерживается А.Г. Кудрявцева.

До внесения изменений в п. 1 ст. 1 Федерального закона Российской Федерации «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» в 1995 году Федеральным законом «Об общественных объединениях», торгово-промышленная палата выступала как негосударственная некоммерческая общественная организация, объединяющая российские предприятия и российских предпринимателей.

С точки зрения автора работы торгово-промышленная палата значительно отличается от объединений юридических лиц и не может выступать их разновидностью. Так, в частности:

- учредителями (участниками) ТПП могут быть не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели, то есть физические лица, действующие без образования юридического лица;

- ТПП может заниматься предпринимательской деятельностью, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач;

- ТПП действует на основании единственного учредительного документа;

- в ТПП отсутствует субсидиарная ответственность участников;

- решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты принимается федеральным органом исполнительной власти в области юстиции или его территориальным органом;

- цели, ради которых создается ТПП, представляют общественную значимость и глобальность.

Таким образом, учитывая цели создания общественных организаций, объединений юридических лиц и, вообще, некоммерческих организаций, наличие специального закона, регулирующего деятельность ТПП, их специфические особенности, по мнению автора ТПП следует признавать отдельной организационно-правой формой некоммерческих организаций.

Подводя итоги, можно назвать 8 оснований для классификации некоммерческих организаций, в том числе по основанию закрепления правового положения; по признаку участия; в зависимости от специфики учредительных документов; в зависимости от объема гражданско-правовой ответственности и др.

Традиционным критерием для систематизации некоммерческих организаций выступает организационно-правовая форма.

1.3 Специальный характер правоспособности некоммерческих организаций

некоммерческий правоспособность гражданский законодательство

Правоспособность некоммерческой организации является специальной. Такая организация вправе совершать лишь такие юридические действия, которые направлены на достижение ее уставных целей.

Деятельность многих некоммерческих организаций часто проходит в режиме публичного права, она публична и политична, что неминуемо притягивает пристальное внимание государства. Основные цели деятельности некоммерческих организаций лежат за пределами рыночного оборота и, следовательно, за рамками гражданского права. Их особый гражданско-правовой статус призван лишь обеспечить имущественную базу для осуществления их функций, он не является самоцелью, а призван обслуживать эти функции и поэтому имеет подсобный характер.

Гражданский кодекс наделил некоммерческие организации специальной (целевой) правоспособностью и общими чертами. Однако они часто размываются другими федеральными законами, посвященными отдельным видам некоммерческих организаций. Возникает вопрос о соотношении норм Гражданского Кодекса и других федеральных законов касательно некоммерческих организаций, или вопрос приоритета Гражданского Кодекса Российской Федерации.

В п. 2 ст. 3 Гражданского Кодекса Российской Федерации воплощен принцип primus inter pares - «первый среди равных» (нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу). Эта идея выросла еще из теоретических изысканий советской поры. В период слома старых хозяйственных отношений и становления нового гражданского законодательства трактовка «разрешено все, что не запрещено» пробовалась и на публично-правовых институтах. «Поскольку Конституция Российской Федерации не запрещает устанавливать не противоречащую предусмотренной в ней иерархию актов, нет оснований сомневаться в возможности законодателя поступать подобным образом».

Однако «все чаще законы (особенно в сфере регулирования экономики), изданные после Гражданского Кодекса Российской Федерации, вступают с ним в противоречие». Здесь нам видится два интересных момента. Во-первых, отголосок дискуссии о самостоятельности Торгового кодекса - возможно, если бы регулирование экономики, которое состоит из смешанных норм и напрямую зависит от политики, было бы отделено от «чистых» гражданских норм, посвященных взаимоотношениям частных лиц, Гражданский кодекс не испытывал бы такого натиска со стороны принимаемых впоследствии законов. Хотя во всем мире усиливается вмешательство публичного права в самые сокровенные частные сферы. Во-вторых, идея приоритета Кодекса не вполне основывается на конституционных установках. Это дал понять и Конституционный Суд Российской Федерации, согласно позиции которого ни один федеральный закон в силу ст. 76 Конституции Российской Федерации (имеются в виду равнозначные законы, а не федеральный конституционный закон) не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой.

Теперь и законодатель поставил под сомнение приоритет Гражданского Кодекса Российской Федерации. Изменения в него вносятся обычным федеральным законом, причем и в случаях приведения текста Кодекса в соответствие с отраслевым законом (о государственной регистрации юридических лиц, например). Более того, сам Гражданский Кодекс Российской Федерации часто отдает приоритет другим нормам (это касается сфер, где велика доля публично-правового регулирования - приватизации, электроэнергетики, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью). Происходит такая «передача приоритета» посредством формулировки «если иное не установлено законом» либо прямой отсылки к специальному закону (о банкротстве, о ценных бумагах). Это проявление нигде не закрепленного принципа «специальный закон вытесняет общий», причем специальный закон может как дополнять Гражданский Кодекс Российской Федерации, так и противоречить ему. Отсюда и правило определения применимости, например, ст. 51-65 Гражданского Кодекса Российской Федерации к некоммерческим организациям: они действуют, если специальными законами не установлено иное.

Таким образом, в иерархии норм гражданского законодательства Федеральный Закон Российской Федерации «О некоммерческих организациях» занимает основное место по отношению к Гражданскому Кодексу. В свою очередь, он имеет общее значение для нормативных актов, регулирующих правовое положение некоммерческих организаций, перечисленных в его главе 2, а также других форм, создание которых возможно в соответствии с иными федеральными законами. Правовое регулирование различных видов некоммерческих организаций осуществляется большим количеством специальных законов, действующих в отношении соответствующих видов таких организаций. При этом подход к определению правового положения некоммерческих организаций должен быть, с одной стороны, унифицированным - в части определения в Гражданском Кодексе Российской Федерации общих признаков некоммерческих юридических лиц и принципов их деятельности как субъектов гражданского права, а с другой, дифференцированным - предполагающим установление специальных правил для отдельных групп некоммерческих организаций, выделяемых в зависимости от места их целей на шкале общественных благ. Прежде всего, дифференцированный законодательный подход должен проявиться при определении объема гражданской правоспособности некоммерческих организаций, хотя в целом ее специальный характер должен сохраниться. Если определенные общественно полезные функции организацией не могут быть объективно реализованы без осуществления деятельности, приносящей прибыль, значит, соответствующая возможность должна быть ей предоставлена, иногда даже с расширением направлений осуществления предпринимательской деятельности, но с ограничением возможностей ее использования. Напротив, если цели объективно могут быть достигнуты без осуществления предпринимательской деятельности, некоммерческая организация должна быть на законодательном уровне лишена такой возможности.

В свою очередь, определенное внимание со стороны законодателя необходимо уделить и тем некоммерческим организациям, которые не приобрели статус юридического лица. Существующие в отечественном гражданском праве общие варианты правового оформления объединений лиц, имеющих общую цель и не приобретающих статуса юридического лица, не всегда могут с необходимой эффективностью применяться в данном случае. В настоящее время основными направлениями развития законодательства о некоммерческих юридических лицах являются пересмотр нормативно установленных отличительных критериев некоммерческих организаций и закрепление в Гражданском Кодексе Российской Федерации исчерпывающего перечня их возможных организационно-правовых форм.

В данный момент п. 1 ст. 50 Гражданского Кодекса Российской Федерации и п. 1 ст. 2 Федерального закона Российской Федерации «О некоммерческих организациях» предусматривают два квалифицирующих признака, присущих некоммерческим организациям, позволяющих отграничить их от организаций коммерческих. Во-первых, это основная цель деятельности, которая не должна быть связана с извлечением прибыли. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, для охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п. 2 ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Осуществление предпринимательской деятельности для некоммерческих организаций возможно лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 Гражданского Кодекса Российской Федерации). Во-вторых, полученная некоммерческой организацией прибыль не может распределяться между ее участниками. Она должна направляться на достижение уставных целей организации.

Предлагается в дальнейшем отказаться от первого квалифицирующего признака как не обладающего достаточной эффективностью, сохранив лишь один - запрет на распределение прибыли, получаемой организацией в ходе своей деятельности. Что касается указания на цель создания некоммерческой организации, то она может предусматриваться специальными законами для отдельных форм некоммерческих организаций. Основным доводом подобной позиции обычно является то, что на практике установить, когда извлечение прибыли является основной целью организации, а когда побочной, бывает довольно трудно, а потому многие некоммерческие организации фактически коммерциализируются, в большей мере осуществляя предпринимательскую, нежели свою основную некоммерческую деятельность. Подобный подход и обосновывающие его аргументы могут иметь место с точки зрения анализа гражданско-правовых явлений и категорий, но не учитывают экономической сущности некоммерческих организаций.

Если для одних видов некоммерческих организаций отличительный признак основной цели деятельности является малозначимым, то для других он является основополагающим. Имеются в виду отдельные некоммерческие организации, в условиях рыночной экономики специально создаваемые для осуществления деятельности, аналогичной той, какой в целях извлечения прибыли занимаются коммерческие организации (оказание услуг и др.). Примерами могут быть физкультурно-спортивные организации, которые участвуют в организации работы по развитию физической культуры и спорта среди различных групп населения, создают условия для охраны и укрепления здоровья спортсменов и других лиц, участвующих в спортивных соревнованиях и учебно-тренировочных мероприятиях, обеспечивают спортсменам и тренерам необходимые условия для тренировок, а также иным образом содействуют этим лицам в достижении высоких спортивных результатов. Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона Российской Федерации от 4 декабря 2007 года. №329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» они могут создаваться как в форме коммерческих, так и в форме некоммерческих организаций. Также в соответствии с п. 2 ст. 11 Федерального закона Российской Федерации от 22 апреля 1996 года. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» деятельность фондовой биржи может осуществляться юридическим лицом, созданным как в форме некоммерческого партнерства, так и в форме акционерного общества. Независимо от организационно-правовой формы фондовая биржа выступает организатором торговли на рынке ценных бумаг, хотя с позиций гражданского права непосредственные цели юридических лиц, выполняющих соответствующие функции, будут отличаться в зависимости от их коммерческого или некоммерческого характера. Также будут отличаться и экономические принципы их деятельности. Если для коммерческих юридических лиц данная деятельность является предпринимательской и всегда направлена на извлечение прибыли, то для некоммерческих организаций ее обязательным условием является изначальный приоритет социальных функций над экономическими, что выражается в ее бесприбыльном характере. Именно эта бесприбыльность позволяет некоммерческим организациям в определенных сферах выполнять важнейшие экономические функции - действуя в каких-то ситуациях более эффективно, конкурировать с коммерческими организациями. Поэтому отказ законодателя от указания на цели создания некоммерческих организаций в качестве общего отличительного критерия может повлечь негативные последствия - лишит некоторые из них объективных экономических преимуществ, в какой-то мере повлияет на принципы деятельности, нивелируя их с теми, что характерны для предпринимателей. Следует отметить, что такой квалифицирующий признак, как наличие целей, не связанных с извлечением прибыли, сложился исторически и успешно применялся для выделения самостоятельной группы организаций со специфическим правовым статусом в различных экономических условиях. Так, согласно ст. 1 Временных правил об обществах и союзах от 4 марта 1906 года. обществом признавалось «соединение нескольких лиц, которые не имея задачей получение для себя прибыли от ведения какого-либо предприятия, избрали предметом своей совокупной деятельности определенную цель». В советское время аналогичный признак был закреплен в постановлении Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров РСФСР от 3 августа 1922 года. «О порядке учреждения и регистрации обществ и союзов, не преследующих цели извлечения прибыли, и надзоре за ними», заменившем его Положение об обществах и союзах, не преследующих цели извлечения прибыли, утвержденном постановлением Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров РСФСР от 6 февраля 1928 года. и других актах. В дальнейшем отказ от этого критерия в связи с принятием Положения 6 добровольных обществах и союзах (объединениях, клубах, ассоциациях, федерациях), утвержденного Всероссийским Центральным Исполнительным Комитетом и Советом Народных Комиссаров РСФСР от 30 августа1930 года., был продиктован не его малоэффективной разграничительной способностью, а социально-экономическими изменениями в обществе.

Что касается запрета на распределение прибыли, то этот критерий является более универсальным и значимым, но и он применим не ко всем видам некоммерческих организаций. Прежде всего, это касается потребительского кооператива, создаваемого с целью удовлетворения материальных и иных потребностей своих членов. Согласно п. 5 ст. 116 Гражданского Кодекса Российской Федерации доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. Отмечая, что это положение противоречит не только п. 1 ст. 50 Гражданского Кодекса Российской Федерации, содержащему запрет на распределение получаемой прибыли для всех некоммерческих организаций, но и сущности кооператива как некоммерческой организации, ряд ученых ратует за законодательное признание потребительских кооперативов коммерческими организациями. Такие предложения вряд ли могут быть поддержаны, ибо не учитывают природу потребительской кооперации.

По источникам получения доходы потребительского кооператива имеют специфику. Кооператив, удовлетворяя потребности своих членов, реализует им товары, оказывает услуги и т.п., за что получает от них плату. Исходя из сути этих поступлений, их нельзя приравнивать к доходам, аналогичным тем, какие кооператив может получить при реализации тех же товаров и услуг третьим лицам или из иных допустимых источников. Данная позиция находит подтверждение в судебной практике. Так, при рассмотрении спора между кредитным потребительским кооперативом и налоговой инспекцией было установлено, что основной целью деятельности кооператива является совместное сбережение личных денежных средств его членов, взаимное кредитование и оказание финансовой взаимопомощи только своим членам под их демократическим контролем. При вынесении решения по делу суд исходил из того, что деятельность, основанная на принципах взаимной финансовой поддержки пайщиков внутри данной некоммерческой организации, не может расцениваться как коммерческая деятельность.

Денежные средства, полученные кооперативом от своих членов, в дальнейшем должны распределяться между ними пропорционально тому, в какой мере действия каждого из них повлекли получение кооперативом дохода и каков его размер. На особый порядок распределения прибыли в потребительских кооперативах - «сообразно потреблению» - обращалось внимание еще в дореволюционный период становления потребительской кооперации в России. При этом В.Ф. Тотомианц отмечал, что «потребительские общества не следует рассматривать как обыкновенные коммерческие предприятия. Ведь дивиденд пропорционально забору не является прибылью, а сбережением». Данные выводы формулировались на основе действующего в тот период законодательства. Так, согласно § 1 Нормального устава потребительных обществ, утвержденного Министерством внутренних дел от 13 мая 1897 года., «общество потребителей учреждается с целью доставления своим членам по возможно дешевой цене или по умеренным рыночным ценам различных предметов потребления и домашнего обихода и предоставления своим членам возможности из прибылей от операций общества делать сбережения». Из годового чистого дохода кооператива не менее чем по 10% отчислялось в «запасный капитал» и «в дивиденды на паи». Оставшаяся сумма, за вычетом вознаграждения членам правления, подлежала распределению между членами общества пропорционально стоимости сделанных каждым из них закупок (§ 55 Нормального устава).

Учитывая, что социальная сущность потребительской кооперации с того времени особенно не изменилась, получение доходов от своих членов следует признавать средством достижения потребительским кооперативом некоммерческих по сути целей. Соответственно, возможность распределения таких доходов для данных организаций должна быть сохранена. При этом необходимо законодательное уточнение, что распределение возможно лишь в отношении той части прибыли, которая получена за счет членов кооператива. Поступления в связи с исполнением возмездных сделок, заключенных потребительским кооперативом с третьими лицами, а также от иной предпринимательской по характеру деятельности распределяться между членами кооператива не должны, как и в других некоммерческих организациях.

В связи с указанными обстоятельствами полагаем, что в Гражданском Кодексе Российской Федерации должны быть сохранены в качестве общих оба признака некоммерческих организаций: цели деятельности и запрет на распределение прибыли между участниками, с возможностью исключений для отдельных форм на уровне Гражданского Кодекса Российской Федерации или федеральных законов.

Предложения о закреплении в Гражданском Кодексе Российской Федерации исчерпывающего перечня организационно-правовых форм некоммерческих организаций в принципе должны быть поддержаны. Но к решению этого вопроса следует подойти серьезно и взвешенно, выработав четкие критерии, разграничивающие отдельные организационно-правовые формы. Такие критерии должны учитывать не только гражданско-правовые аспекты статуса некоммерческих организаций (наличие или отсутствие членства, порядок формирования имущества и пр.), но и возможные способы реализации ими своих функций. К сожалению, в настоящее время такие критерии не сформулированы, и вопрос о формах некоммерческих организаций, которые следует закрепить в Гражданском Кодексе Российской Федерации, остается открытым. Единого мнения на этот счет нет. В юридической литературе отмечается сходство потребительского кооператива с общиной коренных малочисленных народов, союза (ассоциации) с торгово-промышленной палатой и объединением работодателей и пр., предлагаются различные варианты закрытых перечней тех организационно-правовых форм некоммерческих организаций, которые, по мнению исследователей, должны быть закреплены в Гражданском Кодексе Российской Федерации. Необдуманный отказ от какой-то из форм и ее сведение в другую, внешне похожую, но тем не менее отличную форму или закрепление некой общей формы для нескольких ныне допускаемых к созданию организаций без достаточных на то оснований сложившейся проблемы, связанной с неконтролируемым увеличением форм и видов некоммерческих организаций, не решит. В Гражданском Кодексе Российской Федерации будет предусмотрена «укрупненная» организационно-правовая форма и закреплены некоторые общие положения, которые неизбежно будут конкретизироваться и развиваться применительно к отдельным видам некоммерческих организаций соответствующей формы на уровне специальных законов (некоммерческие товарищества - товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические, дачные и т.п.). И продиктовано это будет в большинстве случаев объективными экономическими потребностями. Такая ситуация будет мало чем отличаться от ныне существующей. Разве что появлением не новых организационно-правовых форм, а новых видов некоммерческих организаций.

2. Деятельность некоммерческих организаций

2.1 Хозяйственная и основная деятельность некоммерческих организаций

Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Отличительной чертой некоммерческих организаций является их общественный характер: все они объединяют либо физических лиц (граждан), либо юридических лиц (организации), организуются на добровольной основе и содержатся на общественный счёт.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью и могут извлекать прибыль, но такая деятельность может быть только не основной, побочной и осуществляться лишь в той степени, в которой это необходимо для их уставных целей.

Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации. Она создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами. Учредительными документами некоммерческой организации являются Устав и Учредительный договор.

Некоммерческие юридические лица имеют ряд иных особенностей, не характерных для коммерческих организаций. Так, в отличие от коммерческих, некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных не только Гражданским Кодексом Российской Федерации, но и другими законами. Другое отличие некоммерческих юридических лиц от коммерческих состоит в том, что их правоспособность является специальной, т.е. некоммерческие юридические лица вправе осуществлять только те виды деятельности, которые прямо предусмотрены их учредительными документами и законом. Существенным различием является также то, что некоммерческие организации (за исключением потребительских кооперативов и благотворительных или иных фондов) не могут быть признаны несостоятельными (банкротами) по решению суда, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. В случае же ликвидации некоммерческой организации имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, направляется на цели, для достижения которых была создана организация. Исключение составляют потребительские кооперативы и некоммерческие партнерства, члены которых вправе получить ликвидационную квоту, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами данной организации. И коммерческие, и некоммерческие организации могут осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли. Но некоммерческим организациям запрещено распределять полученную прибыль между своими участниками, а для коммерческих организаций такого запрета нет. В отличие от коммерческих организаций, некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, например, приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Только в одном случае законодатель ограничивает некоммерческие организации в осуществлении предпринимательской деятельности: ассоциации коммерческих организаций сами являются организациями некоммерческими, и если по решению участников ассоциации на нее возлагается ведение предпринимательской деятельности, она подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, т.е. по организационно-правовой форме превращается в коммерческую организацию; но тогда уже приобретается и право делить прибыль между участниками. К ассоциациям некоммерческих организаций требование преобразования не относится, и, следовательно, ведение предпринимательской деятельности им не запрещено.

Позиция, в соответствии с которой законодатель разрешает всем некоммерческим юридическим лицам (с соблюдением установленных правил) осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется совершенно обоснованной, поскольку определенно можно сказать, что в современных условиях ни одна организация, самостоятельно осуществляющая хозяйственную деятельность, не сможет долгое время существовать только на добровольные взносы своих учредителей и пожертвования меценатов. К тому же в отдельных случаях сама организационно-правовая форма некоммерческого юридического лица предполагает распределение полученной прибыли между его участниками (например, потребительский кооператив).

Правоспособность юридических лиц - некоммерческих организаций всегда является специальной. Объем специальной правоспособности определяется целями деятельности конкретной организации, указанными в ее учредительных документах.

Учреждение некоммерческой организации представляется весьма перспективным, учитывая возможность практически неограниченного использования прибыли, полученной от такой деятельности, на уставные цели, к тому же условия налогообложения некоммерческих организаций, даже осуществляющих хозяйственную деятельность, гораздо благоприятнее, чем порядок уплаты налогов, установленный для всех видов коммерческих юридических лиц. В настоящее время получила широкое распространение практика создания автономных некоммерческих организаций для ведения бизнеса в сфере оказания платных услуг. Так, на сегодняшний день зарегистрированы и функционируют множество частных школ, вузов, детских садов, активно создаются частные больницы, поликлиники, организации спортивного профиля, оздоровительные центры, юридические консультации и иные подобные юридические лица. При этом имущество, переданное автономной некоммерческой организации её учредителями, а также приобретенное или произведенное ею впоследствии, является собственностью самой организации. Учредители не отвечают по долгам автономной некоммерческой организации, как и сама организация не отвечает по обязательствам учредителей.

Некоммерческие организации могут быть не только благотворительными организациями, но и благополучателями, то есть получать благотворительные пожертвования от благотворителей, помощь добровольцев. Благотворительные пожертвования могут осуществляться в следующих формах:

- бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передачи в собственность имущества, в том числе денежных средств и (или) объектов интеллектуальной собственности;

- бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) наделения правами владения, пользования и распоряжения любыми объектами права собственности;

- бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) выполнения работ, предоставления услуг благотворителями - юридическими лицами.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что у некоммерческих организаций большое будущее. На законодательном уровне подведена экономическая база для создания и развития общественных организаций. Некоммерческая кредитная организация - это стержень самоорганизующейся, естественно складывающейся системы социальных отношений между индивидами, образующими многомерное общество. Государство давно уже не может решать, да и не должно решать большинство вопросов на местах, а некоммерческие кредитные организации - это, на наш взгляд, одна из основ местного самоуправления, объединяющая граждан по интересам, целям. Помогающая защищать права своих членов, утверждающая в жизни правовые нормы и общественные ценности. Только гражданское общество посредством входящих в него добровольных сообществ может влиять на государственную власть и не дать ей в очередной раз превратится во власть ради власти.

2.2 Понятие предпринимательской деятельности некоммерческих организаций

Данный вопрос обсуждается на страницах юридических изданий уже не один год. Основной проблемой здесь представляется некорректность самого понятия «предпринимательская деятельность некоммерческой организации». В соответствии с п. 2. ст. 24 Федерального закона Российской Федерации «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Вместе с тем «предпринимательская деятельность» - это деятельность, приносящая прибыль.

Под чистой прибылью в экономической теории понимается прибыль, остающаяся в распоряжении фирмы после выплаты налогов, отчислений, обязательных платежей.

Целью некоммерческой организации (основной, дополнительной) не может быть извлечение прибыли.

Поэтому представляется целесообразным исключить из законодательства о некоммерческих организациях право данных юридических лиц на предпринимательскую деятельность, как не соответствующую их природе. Для реализации возможности некоммерческим организациям участвовать в гражданском обороте следует, не меняя содержания нынешней конструкции - «предпринимательская деятельность некоммерческой организации», изменить и скорректировать терминологию.

Разнообразие организационно-правовых форм некоммерческих организаций дает при создании возможность выбора между ними. К примеру, государственные и негосударственные образовательные организации могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации для некоммерческих организаций. Анализ положений § 5 главы 4 части 1 Гражданского Кодекса Российской Федерации и Федерального Закона Российской Федерации «О некоммерческих организациях» позволяет сделать вывод, что государственные и муниципальные образовательные организации могут образовываться только в форме учреждения, негосударственные образовательные организации главным образом создаются в двух организационно-правовых формах: учреждение и автономная некоммерческая организация.

Важный и вызывающий дискуссии элемент статуса некоммерческих организаций - возможность заниматься предпринимательской деятельностью. На деле эта возможность переросла в устойчивую традицию. Недостаток правовой формулы о позволительности «целевой» предпринимательской деятельности некоммерческой организации привел к тому, что на практике ограничения перестали существовать, и некоммерческие организации занялись подлинной предпринимательской деятельностью, забыв при этом о своих целях. Даже суды увлеклись буквальной трактовкой норм. Так, в Определении Верховного Суда РФ от 06 февраля 2006 года по делу №46-Г06-27 отмечено, что федеральным законодательством запрет на осуществление некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, связанной с оборотом алкогольной продукции, не установлен. Из чего следует вывод, что суд приравнивает в экономике некоммерческие организации к коммерческим.

Вообще специальная правоспособность некоммерческих организаций означает, что их гражданско-правовые возможности меньше, чем у коммерческих. «Поэтому существование некоммерческих организаций оправданно только тогда, когда ограничения их статуса как-то компенсируются, естественно, уже за рамками гражданского права. Именно ради последствий, находящихся вне гражданского права, и создана рассматриваемая категория. Главная сфера компенсации неудобств от ограничений объема правоспособности - льготный налоговый режим».

Если ранее вопрос о налоговых льготах хотя бы ставился, то после изменений налогового законодательства в 2002 году, фактически уравнявших режим налогообложения для коммерческих и некоммерческих организаций, само деление юридических лиц стало крайне условным. В соответствии со ст. 246 Налогового Кодекса Российской Федерации плательщиками налога на прибыль являются все организации независимо от их статуса коммерческих или некоммерческих. Некоммерческие организации для Целей исчисления налога на прибыль организаций вправе уменьшать полученные доходы на сумму произведенных расходов на общих основаниях, учитывая в том числе установленные условия признания произведенных затрат расходами и порядок составления расчета налоговой базы.

Собственно, и по ранее действовавшему законодательству обязанность уплаты налога с прибыли у некоммерческой организации была. Но теперь налогоплательщики независимо от наличия у них обязанности по уплате налога на прибыль, особенностей исчисления и уплаты налога обязаны по истечении каждого отчетного и налогового периода представлять в налоговые органы по месту своего нахождения и месту нахождения каждого обособленного подразделения соответствующие налоговые декларации (п. 1 ст. 289 Налогового Кодекса Российской Федерации). Таким образом, некоммерческие организации в соответствии с указанной нормой также обязаны представлять налоговые декларации по налогу на прибыль в налоговые органы независимо от того, возникает у них объект налогообложения или нет. В п. 2 ст. 289 Налогового Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщики по итогам отчетного периода представляют налоговые декларации по упрощенной форме.

Как отмечается в литературе, наиболее существенным отличием арбитражной практики, сложившейся по вопросу налогообложения некоммерческих организаций до 2002 года, от существующей в настоящее время практики является подход к решению вопроса о том, подлежат ли указанные субъекты включению в состав налогоплательщиков. Ранее судебные инстанции зачастую придерживались позиции, согласно которой налогоплательщиками признавались исключительно организации, основной уставной целью деятельности которых было извлечение прибыли. С 2002 года суды признают некоммерческие организации плательщиками налога на прибыль, однако исходят в своих решениях из положения о том, что налогообложению подлежит только сумма превышения доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности, над расходами, понесенными в соответствующем налоговом (отчетном) периоде в связи с реализацией уставных целей деятельности.

Можно сказать, что налоговое право нанесло очередной удар по и без того не отличающейся стройностью и системностью конструкции некоммерческих организаций, приравняв их к коммерческим. С введением в действие ст. 246 Налогового Кодекса Российской Федерации была нарушена презумпция некоммерциализации «третьего сектора».

При изменившихся правилах игры доходы некоммерческой организации рассматриваются как налогооблагаемая база, т.е. поступления от предпринимательской деятельности. А чтобы получить освобождение от уплаты налога на прибыль в соответствии со ст. 251 Налогового Кодекса Российской Федерации, некоммерческой организации теперь приходится в каждом отдельном случае доказывать, что она предпринимательской деятельностью не занимается. В общий подход к некоммерческим организациям как плательщикам налогов вписывается и позиция Конституционного Суда Российской Федерации, назвавшего возможность уменьшения налогооблагаемой базы на сумму целевых поступлений «элементом государственной поддержки некоммерческих организаций».

На порядок осуществления деятельности организации влияет режим имущества. В 1990-е годы в законодательстве была тенденция делить правовые режимы имущества некоммерческих организаций в зависимости от способов его приобретения (существовало право собственности образовательных учреждений на некоторое имущество и доходы от собственной деятельности). Стремление к предпринимательству охватило даже органы власти.

Некоммерческие организации уравнены в правах приобретения имущества по гражданско-правовым сделкам с другими субъектами. Им можно дарить и жертвовать, завещать имущество. На все эти сделки распространяются правила Гражданского Кодекса Российской Федерации. Так, согласно ст. 582 Гражданского Кодекса Российской Федерации пожертвования как дарение в общеполезных целях могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям. Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества. Так же свободно гражданин может завещать свое имущество любым лицам, в том числе некоммерческим организациям (ст. 1119 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Пожертвования могут использоваться в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 30 декабря 2006 года №275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций». Действие Закона не распространяется на отношения, связанные с получением некоммерческими организациями пожертвований, а также с приносящей доход деятельностью некоммерческих организаций, если некоммерческие организации не формируют целевой капитал. Суть в том, что некоммерческой организацией (фондом, автономной некоммерческой организацией, общественной организацией, общественным фондом или религиозной организацией) формируется целевой капитал для получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций. При этом некоммерческая организация (за исключением специализированной организации - фонда) вправе осуществлять только определенные Правительством РФ виды платной деятельности (издательская, образовательная, деятельность музеев, библиотек, архивов, сдача внаем собственной недвижимости).

Целевой капитал формируется за счет пожертвований, внесенных жертвователем (жертвователями) в виде денежных средств, и части имущества некоммерческой организации, переданной некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании. Жертвователи передают в собственность некоммерческой организации денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте на основании договора пожертвования или завещания в соответствии с нормами гражданского законодательства о дарении или о наследовании с учетом особенностей, предусмотренных законом.

Если обратиться к отдельным видам некоммерческих организаций, то специально о пожертвованиях сказано только в Федеральном Законе «О свободе совести и о религиозных объединениях»: религиозные организации обладают правом собственности на имущество, приобретенное или созданное ими за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное религиозным организациям в собственность государством либо приобретенное иными способами, не противоречащими законодательству Российской Федерации (ст. 21).

Также важный аспект деятельности некоммерческих организаций составляют возможности финансирования некоммерческих организаций со стороны государства. Режим финансирования различается в зависимости оттого, учреждена организация публично-правовым образованием или нет. Напомним, что государство как таковое может создать бюджетное или автономное учреждение, а также государственную корпорацию (которая обладает правом собственности на имущество). Имущество учреждения продолжает оставаться в государственной (муниципальной) собственности. При этом деятельность бюджетного учреждения полностью финансируется государством - бюджетное учреждение осуществляет операции по расходованию бюджетных средств в соответствии с бюджетной сметой (ст. 161 Бюджетного кодекса РФ), а автономного - частично. Учредитель финансирует (в виде субвенций и субсидий) выполнение основной деятельности автономного учреждения, другие расходы автономное учреждение финансирует самостоятельно.