Правовое регулирование создания и функционирования хозяйственных обществ при высших учебных заведениях

В соответствии с п. 3 ст. 66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Правовое положение акционерных обществ определяется Федеральным законом № 208-ФЗ от 26.12.95 г. «Об акционерных обществах» «Собрание законодательства РФ» 01.01.1996, N 1, ст. 1.. Порядок создания и деятельности общества с ограниченной ответственностью закреплен Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» «Собрание законодательства РФ» 16.02.1998, N 7, ст. 785..

Общий порядок формирования уставного капитала создаваемых хозяйственных обществ установлен ГК РФ. Уставный капитал - совокупность в денежном выражении вкладов (долей, акций по номинальной стоимости) учредителей (участников) в имущество организации при ее создании для обеспечения деятельности в размерах, определенных учредительными документами. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи. Вкладом участника общества могут быть также имущественные права, в частности право пользования имуществом (например, зданием) и иные права, имеющие денежную оценку. Объект интеллектуальной собственности не может быть вкладом в уставный капитал. В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом.

Денежная оценка вещей и имущественных прав, вносимых в уставный капитал, производится участниками общества по взаимному соглашению. Оценка неденежных вкладов утверждается единогласным решением общего собрания.

Общий порядок оценки установлен Федеральным законом от 29.07.98 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». Федеральный закон от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2008. N 48. Ст. 5499.

Права на результаты интеллектуальной деятельности (далее - РИД) регулируются преимущественно нормами части четвертой ГК РФ, которая содержит раздел 7. «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Исключения из этого общего правила непосредственно указаны в части четвертой ГК РФ.

В соответствии со статьей 1225 ГК РФ и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

На РИД признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в ряде случаев, предусмотренных ГК РФ, и личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие). Интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие РИД.

Исключительное право на РИД, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Автором РИД признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат (ст. 1228 ГК РФ). Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом. Не признаются авторами РИД граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ.

Автору РИД принадлежит право авторства, а в ряде случаев и право на имя и иные личные неимущественные права. Право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Отказ от этих прав ничтожен.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на РИД (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а также может распоряжаться исключительным правом на РИД. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование РИД. При этом отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать РИД без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование РИД без согласия правообладателя является незаконным и влечет юридическую ответственность. Использование РИД другими лицами без его согласия допускается в ряде случаев и с сохранением за правообладателем права на вознаграждение.

В статье 1229 ГК «Исключительное право» содержатся основные положения о правах правообладателя. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование РИД. При этом отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Доходы от совместного использования РИД распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Срок действия исключительных прав определен в статье 1230 ГК Российской Федерации.

Исключительное право на РИД может быть передано автором другому лицу по лицензионному договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (ст. 1235 ГК РФ). Лицензиат может использовать РИД только в пределах прав, которые прямо предусмотрены лицензионным договором. РИД, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Требования к содержанию лицензионного договора и к порядку его исполнения определяются в соответствии со ст. ст. 1235 - 1237 ГК РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на РИД. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.

Как правило, лицензионный договор заключается в письменной форме. Если РИД подлежит в соответствии с ГК РФ государственной регистрации, то и предоставление права использования такого результата также подлежит государственной регистрации.

Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляющим государственную регистрацию договоров о распоряжении исключительным правом на РИД, является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.

Порядок государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом установлен Постановлением Правительства РФ от 24.12.2008 г. N 1020. "Собрание законодательства РФ", 12.01.2009, N 2, ст. 225.

ГК РФ предусматривает два вида лицензионных договоров:

1. Простая (неисключительная) лицензия (предоставление лицензиату права использования РИД с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам).

2. Исключительная лицензия (предоставление лицензиату права использования РИД без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам).

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

В Гражданском кодексе содержатся нормы об исполнении лицензионного договора. Так в соответствии со ст. 1237 ГК РФ, лицензиат обязан представлять лицензиару отчеты об использовании РИД, если лицензионным договором не предусмотрено иное. Если в договоре отсутствуют условия о сроке и порядке представления отчетов, лицензиат обязан представлять такие отчеты по требованию лицензиара.

В течение срока действия лицензионного договора лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленных прав на использование РИД.

В случае, если использование РИД выходит за пределы предоставленных прав, это влечет ответственность за нарушение исключительного права на РИД.

К договорам о распоряжении исключительным правом на РИД, в том числе и к лицензионным договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ) и о договоре (статьи 420-453 ГК РФ), поскольку иное не установлено правилами раздела 7 ГК РФ.

Для обеспечения реализации права на создание хозяйственных обществ Законом 217-ФЗ первоначально были внесены изменения в следующие законодательные акты РФ:

1. В Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства».

2. В Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

3. В Федеральный закон от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике».

4. В Федеральный закон от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании». "Собрание законодательства РФ" 1996, N 35, ст. 4135.

5. В Федеральный закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и в Федеральный закон «Об автономных учреждениях».

6. В Гражданский кодекс РФ.

Принятие Закона № 217-ФЗ потребовало внесения изменений в ГК РФ в части регулирования правового положения государственных (муниципальных) учреждений. Федеральным законом от 08.05.2010 N 83-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений» внесены изменения в ГК РФ, которые направлены на устранение препятствий для использования бюджетными учреждениями РИД "Собрание законодательства РФ", 10.05.2010, N 19, ст. 2291..

Пункт 1 статьи 296 ГК РФ изложен в новой редакции: «1. Учреждение и казенное предприятие, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, владеют, пользуются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, назначением этого имущества и, если иное не установлено законом, распоряжаются этим имуществом с согласия собственника этого имущества».

Статья 298 ГК РФ также изложена в новой редакции, предусматривающей, что бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества, а также недвижимым имуществом. Остальным имуществом, находящимся у него на праве оперативного управления, бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом. Бюджетное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующую этим целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения.

В целях реализации Закона N 217-ФЗ Министерством образования и науки РФ были разработаны рекомендации, содержащие специальные нормы, закрепившие механизм создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) РИД:

1. Письмо Министерства образования и науки РФ N ВМ-788/04 от 07 августа 2009 г. «О реализации федерального закона от 2 августа 2009 № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности».

2. Письмо Министерства образования и науки Российской Федерации № ВМ-790/04 от 07 августа 2009 г. «О реализации федерального закона от 2 августа 2009 № 217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности».

3. Письмо Министерства образования и науки Российской Федерации N 20-1834 от 3 декабря 2009г. «О применении (внедрении) бюджетными научными и образовательными учреждениями высшего профессионального образования результатов интеллектуальной деятельности» (вместе с «Методическими рекомендациями по созданию бюджетными научными и образовательными учреждениями высшего профессионального образования хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности» (далее - Методические рекомендации).

Методические рекомендации направлены на реализацию единого организационно-методического обеспечения деятельности образовательных учреждений, подведомственных Рособразованию, при создании хозяйственных обществ в целях применения (внедрения) РИД и устанавливают порядок:

- проведения инвентаризации РИД, созданных в учреждении при выполнении государственных контрактов, договоров, за счет собственных средств, а также приобретенных у третьих лиц по договорам об отчуждении исключительных прав;

- определения перечня РИД, включая оценку охраноспособности, для практического применения в создаваемом учреждением хозяйственном обществе;

- внесения изменений в устав вуза, планирующего создание хозяйственного общества;

- оформления исключительных прав вуза на РИД;

- постановки объектов нематериальных активов на бюджетный учет;

- денежной оценки права использования исключительных прав на РИД;

- выбора организационно-правовой формы, определения места нахождения и размера уставного капитала хозяйственного общества и подготовки учредительных документов по созданию хозяйственного общества для целей практического применения (внедрения) РИД;

- государственной регистрации хозяйственного общества и уведомления Министерства образования и науки Российской Федерации о его создании;

- формирования уставного капитала создаваемого хозяйственного общества;

- расходования прибыли (дивидендов), полученных от деятельности хозяйственного общества.

Механизм создания хозяйственных обществ и учета РИД, созданный указанным законодательством, будет рассмотрен далее.

2.2 Меры государственной поддержки инновационных предприятий

Для поддержки и развития инновационной деятельности ведущих вузов России было принято решение о конкурсе программ поддержки малого инновационного предпринимательства в вузах, рассчитанный на три года с общим объёмом госфинансирования в восемь миллиардов рублей. В конкурсе смогли принять участие все российские вузы вне зависимости от ведомственной принадлежности. Отбор осуществлялся на основе анализа достижений вуза за последние три года и оценки его потенциала в научно-инновационной сфере. Среди критериев: 1) количество РИД, поставленных на бюджетный учёт, 2) количество созданных в вузе компаний по ФЗ-217, 3) количество рабочих мест в этих компаниях, 4) количество преподавателей, задействованных в работе компаний; 5) объём внебюджетных средств; 6) объём НИОКР, выполняемых в вузе и другие.

Постановлением Правительства от 9 апреля 2010 г. № 219 «О государственной поддержке развития инновационной инфраструктуры в федеральных образовательных учреждениях высшего профессионального образования» Постановление Правительства от 9 апреля 2010 г. №219 «О государственной поддержке развития инновационной инфраструктуры в федеральных образовательных учреждениях высшего профессионального образования» //  СЗ РФ, 19.04.2010, N 16, ст. 1906. предусмотрено направить на государственную поддержку развития инновационной инфраструктуры образовательных учреждений бюджетных ассигнований в 2011 году в размере 3 млрд. рублей и в 2012 году 3 млрд. рублей. Постановлением утверждено Положение о государственной поддержке развития инновационной инфраструктуры, включая поддержку малого инновационного предпринимательства, в федеральных образовательных учреждениях высшего профессионального образования.

Минобрнауки выдвинуло инициативу по выделению хозяйственным обществам дополнительных субсидий. Из федерального бюджета на эти цели будет направлено 14 миллиардов рублей за три года (в 2010-м -- 6 миллиардов, в 2011-2012-м -- по четыре). Задача - развитие кооперации вузов и производственных предприятий, отбор и поддержка проектов, обладающих высоким потенциалом для организации нового высокотехнологичного производства, включая разработку бизнес-планов.

Каждое вузовское предприятие на конкурсной основе сможет получить до 100 миллионов рублей в год при обязательном условии - обеспечении предприятием стопроцентного софинансирования. Средства будут выделяться на выполнение опытно-конструкторских работ. Производственное предприятие обязано будет предоставить информацию о ходе выполнения комплексного проекта и объёмах выпускаемой продукции в течение пяти лет после окончания действия договора. Впервые Минобрнауки предложило запустить программу, в рамках которой будут предоставляться бюджетные деньги на НИОКР не научным организациям, а производственным предприятиям с целью получения не отчёта, а создания инновационного продукта и его продажи.

Приказом Минобразования от 27 июля 2010 г. N 806 утверждена форма отчета «О научных исследованиях, проводимых под руководством ведущих ученых в российских образовательных учреждениях высшего профессионального образования», в которой предусмотрены данные о МИП при вузе.  Приказ Минобразования от 27 июля 2010 г. N 806 «О научных исследованиях, проводимых под руководством ведущих ученых в российских образовательных учреждениях высшего профессионального образования» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, N 37, 13.09.2010. Очевидно, что наряду с функцией организации участие в конкурсе грантов, эта форма выполняет контрольную функцию за инновационностью вуза, что отразится на оценке его деятельности. А постановление прямо требует от вузов создания МИП.

Появление МИП по 217-ФЗ связано и с реализацией вузами программ создания инновационной инфраструктуры на деньги Минобрнауки России. Некоторые вузы создали множество предприятий в рамках этих инфраструктурных программ, причём очень часто они включают туда и те предприятия, которые были созданы сотрудниками, и те, которые были созданы до 2009 года, и те, что они создают сейчас. А это противоречит требованиям 217-ФЗ.

Отметим, что всех государственных программах фигурирует количество предприятий, потому что оборотные показатели - коммерческая тайна. Министерству доступны сведения о числе студентов, аспирантов и сотрудников, работающих в МИП. Причём, по мнению экспертов, вузы массово искажают эти показатели в сторону увеличения, так как чётко они не определены. В Министерстве за реализацию постановления Правительства № 219 по инновационной инфраструктуре и 217-ФЗ по МИП отвечают разные подразделения. Отсюда и некоторая несогласованность. Часто возникает несогласованность в учете МИП.

К источникам финансирования косвенно относится правительственная программа по привлечению ведущих ученых в российские вузы: в 2010-2012 годах на эти цели выделено 12 млрд. рублей.

Фонд содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере (забрал 1,5% средств федерального бюджета на науку, в 2010 году - 2,4 млрд. рублей) создал проект «Старт-наука» для финансирования привузовских инновационных стартапов. В ноябре 2009 года Российская венчурная компания учредила Фонд посевных инвестиций объемом в 2 млрд. рублей. Наконец, в «Роснано» также могут включиться в работу, если деятельность вузовского предприятия связана с нанотехнологиями, а оценочный объем его продаж через 5 лет составит не менее 250 млн. рублей.

Сейчас для компаний при вузах, не имеющих внешних инвесторов, есть возможность участвовать в программе СТАРТ Фонда Бортника. В 2011 году по этой программе компании, созданные по 217-ФЗ, выигрывали в 3,5 раза чаще, чем остальные. Всего таких компаний среди победителей 35. Эксперты отмечают, что это позиция фонда, который является независимой организацией, по отношению к финансированию МИП по 217-ФЗ, так как других источников целевого финансирования университетских предприятий нет.

Осуществляется инвестирование и через венчурные фонды. Минэкономразвития России в партнёрстве с местными властями создали региональные венчурные фонды (около 40). Однако данных об их инвестициях в компании по 217-ФЗ нет. Государственная Российская венчурная компания создала Фонд посевных инвестиций. Но она не инвестирует в МИП, созданные по 217-ФЗ, а активность Фонда крайне низка. Только одна из компаний получила статус резидента инновационного центра Фонда «Сколково» с соответствующими льготами. Потому можно говорить о целесообразности создания венчурного фонда вузовских инноваций.

Несмотря на существенные сдвиги в области мер господдержки, принятых решений до сих пор недостаточно. Нужна целевая поддержка МИПов. Кроме того, нужно определить в качестве одного из приоритетных направлений региональной политики развитие инфраструктуры научных центров в регионах.

2.3 Условия и порядок создания хозяйственных обществ вузами

В соответствии с 217-ФЗ в статью 27 Закона N 125-ФЗ от 22.08.1996 «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» введен пункт 8, закрепивший основные условия создания вузами хозяйственных обществ. В результате дальнейшего развития законодательства, определены следующие условия и порядок создания МИП при вузе:

1. Деятельность создаваемых хозяйственных обществ должна быть связана с практическим применением (внедрением) РИД.

2. Вузы имеют право быть учредителями (в том числе совместно с другими лицами) хозяйственных обществ без согласия собственника их имущества. Создание вузом хозяйственного общества носит уведомительный характер. Вуз в течение семи дней с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации хозяйственного общества должен уведомить федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере научной и научно-технической деятельности. Таким органом является Минобрнауки РФ.

3. В уставный капитал создаваемого хозяйственного общества вносится право использования РИД, исключительные права на данные объекты интеллектуальной собственности обязательно должны принадлежать вузам. Эта норма в целом снижает инвестиционную привлекательность данных проектов по внедрению РИД.

Отношения «исполнитель - заказчик» регулируются Гражданским кодексом РФ, а отношения «работодатель - работник» в сфере РИД регулируются еще и Патентным законом РФ и Законом об авторском праве и смежных правах. В соответствии с законодательством при выполнении университетом как исполнителем научно-исследовательских работ права на результаты НИР принадлежат заказчику, если иное не оговорено в договоре между заказчиком и исполнителем. Права на РИД, создаваемые работником университета при выполнении им своих служебных обязанностей, принадлежат работодателю, т. е. университету, за исключением случаев, особо оговоренных в законодательстве.

4. Вуз вправе привлекать других лиц в качестве учредителей (участников) хозяйственного общества, если доля данного высшего учебного заведения в уставном капитале акционерного общества составит более чем двадцать пять процентов или в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - более чем одну треть. Вуз имеет право учредить компанию, где его минимальная доля в уставном капитале - треть (33,4 процента). Эта треть может делиться в любой пропорции между правом на использование интеллектуальной собственности, денежными средствами и оборудованием. Но оборудование должно быть не особо ценным. При этом требование 33,4 процента актуально, только если учредители хотят, чтобы их предприятие было зарегистрировано как соответствующее требованиям 217-ФЗ и получило налоговые льготы. Это сниженная с 34 до 14 процентов ставка страховых взносов, что очень привлекательно для МИП, использующих упрощённую систему налогообложения по 310-ФЗ от 27.11.2010. Вносить в УК денежные средства и имущество разрешил 83-ФЗ - как для компаний, созданных по 217-ФЗ, так и для компаний и некоммерческих организаций, созданных по самому 83-ФЗ. Ранее это было возможно только при наличии разрешения правительства России, иначе запрещал Бюджетный кодекс.

Если предприятие будет зарегистрировано в соответствии с 83-ФЗ, то доля вуза в уставном капитале может быть и меньше трети, а право на использование интеллектуальной собственности вуз может не передавать, но тогда нельзя рассчитывать на специальные налоговые льготы для инновационных МИП.

5. В уставный капитал хозяйственных обществ могут быть внесены только изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем и секреты производства (ноу-хау). Этот перечень является закрытым.

6. Внесенное в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ право использования РИД не может предоставляться хозяйственными обществами третьим лицам по договору, а также передаваться третьим лицам по иным основаниям, если иное не предусмотрено федеральным законом (п. 8 ст. 27 Федерального закона N 125 ФЗ).

7. Оценка права использования РИД, которое будет являться вкладом в уставный капитал хозяйственного общества, а также оценка иного имущества, вносимого в уставный капитал хозяйственного общества, не может быть ниже расходов, понесенных учреждением при приобретении, создании РИД и обеспечении условий для их использования в запланированных целях.

8. РИД должны быть поставлены на бюджетный учет. Стоимость РИД должна быть определена на основании затрат на его создание (приобретение). Предусмотрен только один затратный метод оценки РИД.

9. Доля (акции) других лиц (участников) в уставном капитале хозяйственного общества должна быть оплачена денежными средствами не менее чем наполовину. Оставшаяся часть доли (акций) других лиц (участников) в уставном капитале хозяйственного общества, не являющихся бюджетными учреждениями, может быть оплачена:

- исключительными правами на РИД;

- правом использования РИД;

- материалами, оборудованием или иным имуществом, необходимыми для практического применения (внедрения) РИД, исключительные права на которые либо право использования которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества.

10. Денежная оценка права, вносимого в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества по лицензионному договору, утверждается решением общего собрания учредителей (участников) хозяйственного общества, принимаемым всеми учредителями (участниками) хозяйственного общества единогласно.

11. Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли или акций участника хозяйственного общества в уставном капитале хозяйственного общества, оплачиваемых таким вкладом, составляет более чем пятьсот тысяч рублей, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком.

12. Управление долями (акциями) в уставном капитале хозяйственного общества вуз осуществляет в порядке, установленном гражданским законодательством, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 27 Закона N 125-ФЗ от 22.08.1996 «О высшем и послевузовском профессиональном образовании». При этом права участников хозяйственных обществ от имени данных высших учебных заведений осуществляют их руководители. Распоряжаться долями (акциями) в уставном капитале хозяйственных обществ, владельцами которых они являются, вузы вправе только с предварительного согласия соответствующих собственников.

13. Доходы от распоряжения долями (акциями) в уставных капиталах хозяйственных обществ, учредителями (участниками) которых являются вузы, а также полученная часть прибыли (дивиденды), поступают в самостоятельное распоряжение образовательных учреждений, учитываются на отдельном балансе и направляются только на установленные цели:

- на правовую охрану РИД;

- на выплату вознаграждения авторам;

- на осуществление уставной деятельности образовательных учреждений.

14. В решении о создании хозяйственного общества должны быть отражены следующие вопросы:

- создание хозяйственного общества определенной организационно-правовой формы и с определенным названием;

- определение местонахождения общества;

- определение размера уставного капитала хозяйственного общества и размера доли каждого участника в уставном капитале хозяйственного общества;

- определение порядка оплаты долей участниками общества;

- утверждение устава хозяйственного общества;

- назначение единоличного исполнительного органа (если это не относится в соответствии с уставом хозяйственного общества к компетенции наблюдательного совета);

- формирование (при наличии в соответствии с уставом) коллегиального исполнительного органа и наблюдательного совета (совета директоров);

- осуществление государственной регистрации общества.

15. В территориальный орган Федеральной налоговой службы по месту нахождения создаваемого хозяйственного общества подаются документы на государственную регистрацию.

16. После внесения записи о государственной регистрации хозяйственного общества в единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮН) между образовательным учреждением и хозяйственным обществом заключается лицензионный договор (Приложение 3). Договор необходимо зарегистрировать в Роспатенте (если РИД подлежит государственной регистрации).

17. Хозяйственное общество может быть признано малым или средним предприятием в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2007 года N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» и пользоваться гарантиями и льготами, предоставляемыми данным хозяйствующим субъектам.

Как уже указывалось, Министерством образования и науки РФ были разработаны методические рекомендации, закрепившие механизм создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) РИД.

Методические рекомендации содержат ряд отсылочных норм и дополнительно устанавливают следующее:

- отбор РИД для практического применения (внедрения) осуществляется вузом самостоятельно по результатам анализа базы данных учета РИД и результатам исследований потребностей рынка по планируемым направлениям практического применения (внедрения) РИД;

- оценка охраноспособности отобранных РИД осуществляется учреждением по результатам патентных исследований, выполняемых по ГОСТ Р 15.011-96. Для оценки охраноспособности РИД рекомендуется создание специального структурного подразделения (отдела (управления) интеллектуальной собственностью или центра передачи (трансфера) технологий). Результатами патентных исследований являются выводы о наличии либо отсутствии признаков охраноспособности отобранных РИД;

- внесение изменений в устав вуза осуществляется в соответствии с гражданским законодательством и с учетом письма Минобрнауки России от 18.09.2009 N АХ-692/04, писем Рособразования от 21.09.2009 N 20-1398 и N 20-1399;

- при использовании РИД в виде ноу-хау должен быть введен режим коммерческой тайны в соответствии с требованиями, установленными статьями 10 и 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» «Собрание законодательства РФ», 09.08.2004, N 32, ст. 3283.;

- бюджетный учет исключительных прав на РИД (нематериальных активов), принадлежащих учреждению, проводится учреждением в соответствии с Инструкцией по бюджетному учету, утвержденной Приказом Минфина России от 30.12.2008 N 148н «Российская газета», N 39, 06.03.2009.;

- на бюджетный учет могут быть поставлены нематериальные активы, удовлетворяющие одновременно следующим условиям:

1. отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;

2. возможность идентификации (выделения, отделения) от другого имущества;

3. использование в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, либо для управленческих нужд учреждения;

4. использование в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

5. не предполагается последующая перепродажа данного актива;

6. наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование актива;

7. наличие надлежаще оформленных документов, устанавливающих исключительное право на актив;

8. наличие в установленных случаях надлежаще оформленных документов, подтверждающих исключительное право на актив (патенты, свидетельства, другие охранные документы и т.п.) или права на результаты научно-технической деятельности, охраняемые в режиме коммерческой тайны, включая потенциально патентоспособные технические решения и секреты производства (ноу-хау);

- в состав объектов нематериальных активов не включаются:

1. не давшие положительного результата научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы;

2. незаконченные и не оформленные в установленном порядке научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы;

3. материальные объекты (материальные носители), в которых выражены произведения науки, литературы, искусства;

- объекты нематериальных активов принимаются к бюджетному учету по их первоначальной стоимости. Первоначальная стоимость объектов нематериальных активов - сумма фактических вложений в приобретение и создание объектов нематериальных активов, за исключением объектов, впервые вовлекаемых в экономический (хозяйственный) оборот, первоначальной стоимостью которых признается их рыночная стоимость на дату принятия к бюджетному учету. Первоначальная стоимость объектов нематериальных активов, полученных учреждением по договору дарения - это их рыночная стоимость на дату принятия к бюджетному учету, а также стоимость услуг, связанных с их доставкой, регистрацией и приведением их в состояние, пригодное для использования. Рыночная стоимость - сумма денежных средств, которая может быть получена в результате продажи указанных активов на дату принятия к бюджетному учету;

- денежная оценка права использования РИД проводится учреждением самостоятельно или с привлечением независимого оценщика. Оценка не может быть ниже расходов, понесенных учреждением при создании или приобретении соответствующих РИД (затратный метод);

- внесенное в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества право использования РИД не может предоставляться хозяйственным обществом третьим лицам по договору, а также передаваться третьим лицам по иным основаниям;

- выбор организационно-правовой формы, определение места нахождения и размера уставного капитала хозяйственного общества и подготовка учредительных документов по созданию хозяйственного осуществляется единолично учреждением или совместно соучредителем (ями) хозяйственного общества;

- решение о создании хозяйственного общества принимается на собрании учредителей хозяйственного общества, на котором утверждается его устав. При наличии двух и более учредителей решение о создании хозяйственного общества оформляется протоколом общего собрания учредителей общества. Если учреждение является единственным учредителем хозяйственного общества, решение о создании общества и об утверждении его устава принимается им на основании соответствующего решения научного (научно-технического) совета учреждения и подписывается руководителем учреждения.

Принятие решений и рассмотрение документов для учреждения хозяйственного общества рекомендуется отнести к компетенции ученого совета и (или) научно-технического совета учреждения.

Содержание Решения ученого совета (научно-технического совета) учреждения о создании хозяйственного общества может содержать следующие данные:

- наименование хозяйственного общества с указанием его организационно-правовой формы;

- определению места нахождения хозяйственного общества;

- состав участников хозяйственного общества;

- размер уставного капитала хозяйственного общества и размеру долей каждого участника в уставном капитале хозяйственного общества;

- состав имущества, вносимого учредителем (учредителями) в уставный капитал хозяйственного общества, включая сведения о предполагаемой оценке неденежных вкладов в уставный капитал хозяйственного общества;

- назначение единоличного исполнительного органа;

- формирование коллегиального исполнительного органа и наблюдательного совета (совета директоров).

Автономные и бюджетные учреждения могут самостоятельно распоряжаться имуществом, за исключением недвижимости, а также особо ценного движимого имущества, закрепленного за ними собственником или приобретенного за счет выделенных им средств. Последним можно распоряжаться только с согласия собственника.

Данное правило действует с 1 января 2011 г. и закреплено статьей 9.2. Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» и статьей 3 Федерального закона «Об автономных учреждениях», где под особо ценным движимым имуществом понимается движимое имущество, без которого осуществление бюджетным учреждением своей уставной деятельности будет затруднено.

В связи с этим Правительством определен новый порядок отнесения движимого имущества автономного или бюджетного учреждения к категории особо ценного. Порядок закреплен Постановлением Правительства РФ от 26 июля 2010 г. № 538 «О порядке отнесения имущества автономного или бюджетного учреждения к категории особо ценного движимого имущества» Постановление Правительства РФ от 26 июля 2010 г. N 538 «О порядке отнесения имущества автономного или бюджетного учреждения к категории особо ценного движимого имущества» // СЗ РФ от 2 августа 2010 г. N 31 ст. 4237.

.

Этим постановлением разграничены полномочия по установлению видов особо ценного движимого имущества органов всех уровней на базе имущества которых созданы учреждения. Это те, которым подведомственны бюджетные и автономные учреждения. Установлено, что госорганы, реализующие функции и полномочия учредителя вправе составлять перечни особо ценного движимого имущества автономных и бюджетных учреждений. Ранее они определялись совместно с Росимуществом.

Закреплено, какое имущество обязательно должно включаться в такие перечни. Для федеральных учреждений - это то, балансовая стоимость которого превышает размер, установленный органом государственной власти учредителем, в интервале 200-500 тыс. руб. Ранее она должна была превышать 500 тыс. руб. Для региональных - 50-500 тыс. руб., для муниципальных - 50-200 тыс. руб.

Речь также идет об имуществе, без которого будет затруднена основная деятельность или которое отчуждается в специальном порядке, установленном иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Предусмотрено, что ведение перечня особо ценного движимого имущества осуществляется учреждением на основании сведений бухгалтерского учета государственных (муниципальных) учреждений о полном наименовании объекта, отнесенного в установленном порядке к особо ценному движимому имуществу, его балансовой стоимости и об инвентарном (учетном) номере (при его наличии).

В связи со вступлением в силу постановления утратил силу прежний порядок определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения, предусмотренный Постановлением Правительства РФ от 31 мая 2007 г. N 337 «О порядке определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения». Постановление Правительства Российской Федерации от 31 мая 2007 г. N 337 «О порядке определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения»// СЗ РФ, 2007, N 23, ст. 2802.

Порядок создания хозяйственных обществ при вузах обобщен нами в виде Инструкции по созданию МИП (Приложение 2).

Подготовленный в спешке ключевой 217-ФЗ оказался излишне схематичен и несовершенен. Ни вузы, ни потенциальные инвесторы не получили нужных стимулов. МИПам предлагалось функционировать по общим правилам для малого и среднего бизнеса из «большой» экономики. По этой причине многие руководители вузов ждали законопроект, разрешающий применять упрощенную систему налогообложения и вводящий налоговые каникулы в течение первых 2-3 лет работы.

Безусловно, за 2010-2011 годы сделан серьезный прорыв для создания правовых основ вовлечения вузов в инновационную экономику, проведена большая работа по гармонизации действующих законов, регулирующих хозяйственную и инновационную деятельность и закрепляющих правовой статус вузов. Однако уже сегодня можно выделить пробелы, противоречия и новые возможности в правовом регулировании вовлечения РИД в хозяйственный оборот, которым и будет посвящена следующая глава.

ГЛАВА III АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ В ЦЕЛЯХ ПРАКТИЧЕСКОГО ПРИМЕНЕНИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

3.1 Общая характеристика малых инновационных предприятий

С середины 90-х годов сотрудники вузов создавали инновационные предприятия без господдержки, к вузам они имели по большей части формальное отношение и не учитывались Минобразования. Получив статус МИП, они могли бы претендовать на внимание и помощь государства. Закон дал возможность привлекать бюджетные деньги. Однако, пользуясь законом, до настоящего времени года почти невозможно было развернуть предприятие на базе вуза без нарушений. Для того, чтобы доказать, что предприятие создано по схеме 217-ФЗ, не разработано ни специальных форм, ни регламентов. Минфин опасался, что возможность учреждать предприятия при госвузах без согласия собственника имущества (государства), ослабит контроль над бюджетными средствами и создаст лазейку для хищений.

Почти все МИП создаются при ВУЗах (98%), а на долю НИИ приходится только 2% таких предприятий. Речь идет о НИИ в форме государственных бюджетных учреждений, в отличие от НИИ в форме ФГУП и ОАО. Бюджетные НИИ в основном находятся в ведении РАН, РАМН и РАСХН. В них создано всего лишь 26 хозяйственных обществ из 1048.

За первые полтора года - ключевых с момента принятия закона № 217-ФЗ, - при ВУЗах и НИИ было создано всего более 900 инновационных предприятий. Из них 889 - вузами (Приложение 4).

На конец 2011 г. в базу данных было заявлено 1048 МИП. Это компании, которые, как считают сами вузы, соответствуют 217-ФЗ. Многие из них - не новые предприятия, а существовавшие ранее. Эксперты предлагают созданные предприятия условно разделить на три примерно равные части: треть работает, треть существует лишь на бумаге, треть находится в промежуточном состоянии. Большая часть созданных МИПов не прошла проверки на соответствие требованиям 217-ФЗ. После проверки представленных вузами сведений оказалось, что реально подпадает под действие закона около трети из них.

Причин несоответствия закону несколько.

1. Не соблюдены 33,4 процента. Доля многих вузов составляла меньше, чем требуется. Ошибка исправляется при перерегистрации.

2. Вуз вносит в уставной капитал право использования интеллектуальной собственности, которая принадлежит не ему, а другому юридическому или физическому лицу, или перешла в общенародное достояние, так как вуз три года не оплачивал пошлину за поддержание патента.

По оценкам экспертов, не каждое МИР успешно действует. Не все они реально работают. Многие появились под давлением Федерального агентства по образованию, которое на тот момент было учредителем большинства государственных вузов. Прессинг продолжался до ликвидации агентства в марте 2010 г. Руководству Рособразования была нужна красивая цифра, и многие из компаний, зарегистрированных в то время, вовсе созданы «для галочки». Отчасти поэтому реальные успехи скромнее, чем планировалось. Вузам и МИП не оказывалось реальной методической и информационной поддержки, что приводило к большому количеству неточностей и ошибок в действиях учебных заведений.

По мнению экспертов, большинство таких фирм (уже созданных) не работают, что они созданы «для галочки».

Отметим, что вузовская элита России пока не демонстрирует больших инновационных успехов. При 29 национальных исследовательских университетах на апрель 2011 года создано только 26 малых предприятий по 217-ФЗ. Требуется время вузам и НИИ, чтобы механизм, ставший возможным благодаря Федеральному закону № 217, заработал в полную силу и начал приносить вузам ощутимую пользу. Это не может произойти быстро, особенно в научной среде, так как менталитети система ценностей, поведенческие стереотипы работников высшей школы и НИИ складывались очень долго.

Большинство малых инновационных предприятий являются ООО и имеют уставной капитал около 300 тысяч рублей.

С 1 августа 2009 года уставный капитал создаваемых МИПов формировался за счёт права на использование интеллектуальной собственности вуза. С 1 января 2011 года - дополнительно за счёт денежных средств. С 1 марта 2011 года можно также вносить оборудование и имущество.

Большинство компаний создано за счёт средств вуза и сотрудников. При этом, если нет мощного внешнего инвестора, заинтересованного в коммерциализации и результате, и долгих десятилетий успешной практической работы вуза, выживаемость близка к нулевой. Вуз здесь - не ключевой инвестор, а скорее вынужденный.

В настоящее время постоянно идёт снижение среднего уставного капитала регистрируемых предприятий. Если в декабре 2010 года средний уставной капитал составлял 315 тысяч рублей, то на конец 2011 года - 270. Только 11 компаний имеют уставной капитал больше миллиона рублей, а значит, у учредителей есть серьёзная заинтересованность в успехе.

Увеличивается количество мелких предприятий. Конечно, с таким уставным капиталом ничего сделать нельзя, если не идти на инвестиционный кредит, в фонд Бортника и т.д. По мнению экспертов, даже когда у вуза не 100, а 51 процент, это уже полное доминирование, не нужно собирать других учредителей для решения ключевых вопросов.

В практике инвесторы и на 33,4 процента для вуза не согласны. Их можно понять, у них свои представления о рисках, тем более что вкладывают они не бумаги об интеллектуальной собственности, которые вуз может и отозвать, а реальные деньги.

Государством были официально утверждены пять приоритетных направлений и 34 критических технологий создаваемых МИП.

Самые распространённые направления деятельности компаний связаны с производством программного обеспечения, технологиями обработки, хранения и защиты информации, энергоэффективностью и энергосбережением, медицинскими и нанотехнологиями.

Патенты (изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т.д.) - 50,6%, ноу-хау - 28%, программы для ЭВМ - 18,9%, базы данных - 2,5% Маньков В.Ю. Доклад «Проблемы создания и развития малых инновационных предприятий, учреждаемых ВУЗами и НИИ» на Ежегодной Всероссийской научно-практической конференции «Эффективное освоение новшеств, информации и идей - условие модернизации хозяйственных систем» / 26 апреля 2011 г., г. Волгоград - Волгоград: Волгоградский государственный университет, 2011..

Структура РИД, вносимых в уставный капитал, представлена в диаграмме 1.

Рис. 1. Обобщенная структура РИД по вузам

Таким образом, на патенты приходится примерно половина. Остальное почти поровну делится между программами и базами данных ЭВМ с одной стороны и ноу-хау с другой. Причём популярность ноу-хау удивительна, потому что, как правило, этот тип интеллектуальной собственности сопровождает в пакете патент, а использование в формировании уставного капитала отдельно ноу-хау сопряжено с рядом существенных рисков. Вузы выбирают ноу-хау из-за преимущества в скорости оформления документов, но в этом случае можно использовать программы для ЭВМ или БД для ЭВМ.

Существует объективное разделение: пока успешными в инновациях являются в основном технические вузы, которые накопили значительный задел разработок и теперь заняты их коммерциализацией. Экономические вузы технических разработок, как правило, не имеют, поэтому в настоящее время среди успешных инновационных вузов практически нет экономических Джанибекова А. Как создается малый бизнес при вузах // 02 ноября 2011. http://www.dp.ru..

В выращивании жизнеспособных компаний по 217-ФЗ наиболее успешны, прежде всего, инженерно-технические университеты, сохранившие потенциал с советских времён. Например, у МИТХТ им. Ломоносова - небольшого профильного вуза - патентная активность в расчёте на одного сотрудника в несколько раз выше, чем у МГУ им. Ломоносова. Такие вузы необязательно расположены в Москве. Например, в Рыбинске существует успешная инновационная деятельность местной авиационной технологической академии. Отличные показатели у ряда региональных технических вузов, но рассматривать инновационную активность вузов надо по удельным показателям, а не по абсолютным.