Договор строительного подряда

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Общая характеристика договора строительного подряда

1.1 Понятие и значение договора строительного подряда

1.2 Правовое регулирование отношений из договора строительного подряда

Глава 2. Элементы договора строительного подряда

2.1 Предмет договора строительного подряда

2.2 Субъекты договора строительного подряда

2.3 Срок и форма договора строительного подряда

2.4 Цена договора строительного подряда

Глава 3. Исполнение договора строительного подряда

3.1 Обязанности подрядчика

3.2 Обязанности заказчика

Заключение

Список используемых источников

Перечень принятых терминов

Введение

Формирование договора строительного подряда как самостоятельного вида договорных отношений прошло длительный и сложный путь исторического и юридического развития. В настоящее время договор строительного подряда - один из наиболее распространенных видов договоров. Он играет роль основного инструмента, регулирующего взаимоотношения субъектов предпринимательской деятельности в сфере строительства объектов недвижимости. Еще одним направлением использования данного договора могут быть работы по капитальному ремонту, реконструкции, расширению, техническому перевооружению таких объектов.

Эффективное применение договора строительного подряда затрудняется тем, что он относится к наиболее сложным видам договоров. Они охватывают широкий круг вопросов, таких как производство работ, поставка материалов; установка технологического оборудования; условия, графики сдачи и оплаты различных этапов работ; устранение недостатков, обнаруженных после сдачи объекта и т.д. Эти договоры продолжительны, что вносит некоторую неопределенность в условия их исполнения. Заключение и ведение договора строительного подряда требует большого объема предварительной работы, а также специальной инженерной, экономической и юридической подготовки чем и обусловливается актуальность дипломной работы.

Объектом дипломной работы является гражданские правоотношения, возникающие из договора строительного подряда.

Предметом исследования являются отечественное законодательство, судебная и правоприменительная практика, положения доктрины гражданского права, регулирующие отношения по договору строительного подряда.

Целью дипломной работы является исследование проблем теории и практики договорного процесса в области строительного подряда.

Достижение цели определило решение следующих задач:

- раскрыть значение договора строительного подряда;

- определить правовую основу регулирования отношений из договора строительного подряда;

- исследовать элементы договора строительного подряда как существенные его условия;

- проанализировать исполнение договора строительного подряда.

В современное время на различных уровнях (от федерального до ведомственного и муниципального) проработаны практически все вопросы, так или иначе связанные со строительством, - от архитектурного планирования, землеотвода и ограждения пятна застройки до сдачи объекта «под ключ», благоустройства территорий и гарантий качества. В результате создана обширная база данных, содержащая множество нормативно-правовых и нормативно-технических документов, которая и составила правовую основу дипломного исследования.

Основными элементами нормативной базы, регулирующие отношения по строительному подряду являются кодифицированные законы Российской Федерации: Гражданский кодекс РФ, Градостроительный кодекс РФ и Земельный кодекс РФ.

Также важное место в нормативной базе занимают федеральные законы Российской Федерации и правовые акты, регулирующие договорные отношения между субъектами хозяйственной деятельности строительного подряда, издающиеся с целью регламентации отдельных специфических видов подрядных работ или сопутствующих им обстоятельств.

Для теоретической основы дипломного исследования были использованы труды авторов: Брагинского М.И., Витрянского В.В., Гумба Х.М., Добрачева Д.В., Ермолаева Е.Е., Ильина В.Н., Кирилловой А.А., Кропотова Л., Люкшина А., Макарова Ю.А., Молчанова А. А., Плотникова А.Н., Садикова Н., Секо Е.В., Сутягина А. В., Толстого Ю.К., Уваровой С.С., Цветкова И.В., Юшкевича С.П., которые описывают подавляющее большинство юридических тонкостей, отражающих все основные вопросы практического применения договора строительного подряда.

В ходе исследования применялись специальные методы правовых исследований: сравнительного правоведения, метод анализа судебной практики, исторический, формально-логический метод.

1. Общая характеристика договора строительного подряда

1.1 Понятие и значение договора строительного подряда

Различные виды договоров, заключаемых между юридическими лицами, являются средством регулирования товарно-денежных связей между хозяйствующими субъектами, определяющих их права и обязанности.

Среди многообразия хозяйственных договоров, заключаемых предприятиями, учреждениями и организациями различных форм собственности, особое место принадлежит договору строительного подряда как наиболее часто применяемому в хозяйственной деятельности каждой организации.

Строительство составляет особую отрасль материального производства. Она отличается тем, что в этом случае конечный продукт представляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологией ст. 130 Гражданского Кодекса РФ (далее ГК РФ), прочно связаны с землей, и по этой причине «перемещение... невозможно без несоразмерного ущерба их назначению». Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (с изм. и доп. от 06.04.2011) // СЗ РФ. 2011 г. № 15. Ст. 2038. Эти объекты индивидуальны (даже построенные по одному и тому же проекту, они отличаются один от другого) и рассчитаны по общему правилу на продолжительную, обычно многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительство ведется на открытом воздухе, нередко на действующих предприятиях, продолжается по общему правилу длительное время, в виде общего правила обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает активное участие заказчика (его представителей) в ходе выполнения работ. Эти и иные особенности строительства предопределили специфику опосредствующих соответствующие отношения договоров.

Договор строительного подряда - вид хозяйственного договора, регламентирующего отношения между сторонами по выполнению подрядчиком строительных работ или строительство объектов в установленный договором срок, с одной стороны, и созданию заказчиком условий для строительной деятельности и оплаты принятых им результатов работы, с другой стороны. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (с изм. и доп. от 06.04.2011) // СЗ РФ. 2011 г. № 15. Ст. 2038.

ГК РФ определяет в гл. 37 договор строительного подряда как двухсторонний, возмездный и консенсуальный договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2 от 26 января 1996г. № 14-ФЗ (с изм. и доп. от 19.10.2011) // СЗ РФ. 2011. № 43. Ст. 5972.

Двусторонними признаются договоры, при заключении которых у каждой из сторон возникают права и обязанности. См.: Гражданское право Том 1: Учебник. - 7-е изд. / Под ред. Ю.К. Толстого. - М., 2011. С. 43.

Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает после выполнения и сдачи всей работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором. См.: Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. Кн. 1. - 3-е изд., стереотипное. - М., 2009. С. 88.

Консенсуальным считается договор, заключенный после того, как стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора и составили его в предусмотренной законом форме. См.: Гражданское право России. Обязательственное право: Учебник. Том 2. / Отв. ред. О. Н. Садиков. - М., 2009. С. 38.

В отличие от иных консенсуальных договоров договор строительного подряда не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время.

В силу ст. 740 (п. 1) ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Ст. 740 п.2. ГК РФ устанавливает договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока. Договор строительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить его в отдельный вид договоров подряда.

Для договора подряда на капитальное строительство с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Этот договор, помимо чисто подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других.

Основное отличие рассматриваемого договора наиболее полно выражается в специфической форме строительного подряда - строительстве «под ключ», когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла: проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию. Подрядчик несет ответственность за передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанность сдать в соответствии с условиями договора объект готовым к эксплуатации. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одновременно технический проект, техническую документацию и инструкции для эксплуатации.

Одна из особенностей договора строительного подряда выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ, то есть принятие подрядчиком на себя обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта. В этих случаях в обязанность подрядчика входит не только завершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта.

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы «Подряд», служит характер работ и особая область, в которой они осуществляются. Таким образом, строительным является обладающий общими признаками подряда договор, который используется в соответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру договорный режим.

Примером могут служить монтажные работы. Если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя предмет строительного подряда. Вместе с тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенного для себя промышленным предприятием, это - обычный подряд. Наконец, если соответствующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки).

В отличие от капитального строительства капитальный ремонт не создает новых объектов, он производится в целях восстановления отдельных элементов основных фондов (строений, сооружений и т.д.). Своевременное производство капитального ремонта обеспечивает сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное функционирование. ГК РФ учел, что специфика соответствующего договора и связь его со строительным подрядом могут по-разному оцениваться контрагентами, поэтому сторонам предоставлена возможность, учтя особенности складывающихся отношений, признать по соглашению между собой, что к заключенному ими договору будет применяться правовой режим, установленный для строительного подряда. Если в договоре на выполнение работ по капитальному ремонту предусмотрено, что нормы договора о строительном подряде к нему не применяются, тем самым предопределено действие по отношению к этому договору общих положений о подряде, т.е. статей § 1 гл. 37 ГК РФ.

договор строительный подряд

1.2 Правовое регулирование отношений из договора строительного подряда

Поскольку договор строительного подряда представляет собой вид договора подряда, вытекающие из него обязательства субсидиарно регулируются общими положениями о договоре подряда (п. 2 ст. 702 ГК). В частности, это касается общих правил о структуре договорных связей (ст. 706 ГК); о сроках выполнения работ (ст. 708 ГК); о цене работы (смете) (ст. 709 ГК); о порядке оплаты работы (ст. 711); о правах заказчика во время выполнения работы подрядчиком (ст. 715 ГК); об ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работы (ст. 723 ГК); о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата работы (ст. 724 ГК) и др.

Договор строительного подряда как и все другие выделенные в гл.37 ГК РФ договоры обладает родовыми признаками подряда. Основной признак, по которому выделяется договор строительного подряда и с которым, в конечном счете, связан его специальный правовой режим, закреплен в 3 гл.37 ГК РФ - это особый характер выполняемых работ и их результата. П.2 ст.740 ГК РФ, который особо выделяет необходимый для строительных работ признак: они должны быть нераздельно связаны со строящимся объектом.

Вместе с тем наряду с ГК РФ отношения, связанные со строительным подрядом, регулируются многочисленными законодательными и иными нормативными актами об инвестиционной деятельности, прежде всего:

Федеральным законом от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4563., основу которого составляет административно-правовое регулирование отношений между государством и инвесторами. П.3 ст. 4 данного закона определяет характеристику заказчиков, как субъектов инвестиционной деятельности. Заказчики непосредственно реализуют инвестиционные проекты, то есть подыскивают подрядчиков, заключают с ними договора (контракты), контролируют исполнение. Заказчикам предоставляются инвесторами полномочия на владение, пользование и распоряжение капитальными вложениями. Объем, сроки и пределы полномочий заказчика во взаимоотношениях с подрядчиком и инвесторами должны быть предусмотрены в соответствующих договорах. В качестве общего принципа установлен запрет на вмешательство заказчика в предпринимательскую или иную деятельность подрядчика. Договором между заказчиком и подрядчиком могут быть предусмотрены изъятия из данного принципа. Инвестор (или один из инвесторов) может осуществлять полномочия заказчика самостоятельно. П. 4 ст.4 Федерального закона от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. 1). Ст. 4563. определяет характеристику подрядчиков. Подрядчики являются непосредственными исполнителями деятельности, в которую осуществляются капитальные вложения. Отношения подрядчика и заказчика (в зависимости от лица, являющегося заказчиком) могу оформляться договором строительного подряда, государственного или муниципального подряда.

Федеральным законом от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» Федеральный закон от 09 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп. от 29.04.2008) // СЗ РФ. 2008. №18. Ст. 1941., который содержит гарантии иностранным инвесторам, в том числе в сфере капитальных вложений.

Важное значение в регулировании отношений из договора строительного подряда имеют законодательные акты, определяющие порядок выдачи разрешений на строительство, градостроительные правила, а также технические и иные требования, предъявляемые к строительству объектов. К их числу относятся Градостроительный кодекс РФ Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 190-ФЗ (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. №30(ч. 1). Ст. 4591., Федеральный закон «О техническом регулировании» Федеральный закон от 27 декабря 2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (с изм. и доп. от 28.09.2010) // СЗ РФ. 2010. № 40. Ст. 4969., Федеральный закон от 17.11.1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» (с изм. и доп. от 30.12.2008) // СЗ РФ. 2009. №1. Ст. 17. Содержащиеся в названных законах правила регламентируют административные отношения в области строительства, возникающие между органами государственной власти (местного самоуправления) и лицами, выступающими в роли заказчиков или подрядчиков по договорам строительного подряда.

Градостроительный кодекс РФ определяет порядок выдачи разрешений на строительство - документа, который удостоверяет право собственника, владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения и сооружения, благоустройство территории. В самом Градостроительном Кодексе РФ Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 190-ФЗ (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. №30(ч. 1). Ст. 4591. (ст.62) устанавливается перечень случаев, при которых разрешения на строительство не требуется. В дополнение к нему такие же случаи могут устанавливать и субъекты РФ. Разрешение на строительство объектов недвижимости переходит к новому ее собственнику.

Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (с изм. и доп. от 01.07.2011) // СЗ РФ. 2011. № 27. С. 3880. установлены правовые основы для деятельности саморегулируемых организаций, представляющих собой специальный институт профессионального общественного регулирования, объединяющий лиц, занимающихся предпринимательской или иной профессиональной деятельностью.

Федеральный закон содержит определение и квалифицирующие признаки саморегулируемой организации, устанавливает порядок ее создания и деятельности, порядок взаимоотношений между саморегулируемой организацией и ее членами, а также между саморегулируемой организацией и органами государственной власти и местного самоуправления. Предметом саморегулирования является предпринимательская или профессиональная деятельность субъектов, объединенных в саморегулируемые организации.

Саморегулируемая организация создается по отраслевому признаку и относится к некоммерческим организациям. Саморегулируемая организация призвана создать отраслевые стандарты деятельности, не только полностью соответствующие законодательным императивам, но и, зачастую, превышающие их. Таким образом, саморегулируемые организации выполняют рыночно-регулятивную функцию, способствуют повышению качества деятельности лиц, являющихся членами таких организаций.

Важнейшей функцией саморегулируемой организации определена защита интересов предпринимателей в их отношениях с государством. При возникновении любых конфликтов и споров между федеральным (региональным) органом исполнительной власти и участником саморегулируемой организации, противостоять государству от имени данного участника будет сама такая организация, что автоматически переводит весь процесс разбирательства конфликта в качественно иную плоскость. Индивидуальное противостояние предпринимателей государству заменяется коллективным противостоянием. Кроме того, одной из важных функций саморегулируемой организации является функция посредника при разрешении споров между членами данной организации, а также между ними и потребителями их продукции и услуг.

Распределение рисков между сторонами договора строительного подряда регламентируется ст. 741 ГК РФ. Действие п.1 ст. 741 ГК РФ ограничивается наступлением момента приемки объекта заказчиком. Риски, связанные с последующей гибелью или повреждением объекта строительного подряда после этого момента, подчиняются, в зависимости от обстоятельств, действию соответствующих норм ст.755 ГК РФ. Правила о распределении риска между сторонами, предусмотренные в п.1 ст. 741 ГК РФ, действуют независимо от того, осуществляется ли строительство из материалов заказчика, подрядчика или третьих лиц.

Страхование рисков при осуществлении строительных работ является традиционным инструментом для удовлетворения потребности участников договора строительного подряда в оперативном возмещении ущерба, который мог быть причинен имуществу в результате действия различных причиняющих вред факторов.

Ст. 742 ГК РФ охватывает два различных вида страхования: страхование имущества и страхование ответственности за причинение вреда. В первом случае на сторону договора строительного подряда может быть возложена обязанность страховать имущество по договору, заключенному в свою пользу ст.929 ГК РФ или в пользу контрагента ст.930 ГК РФ.

Во втором случае отношения соответствующих сторон со страховщиком должны быть урегулированы в рамках ст.931 ГК РФ. Выбор вида страхования при заключении договора строительного подряда определяется характером интереса контрагента. Обычно интерес направлен на то, чтобы при наступлении страхового случая или самому получить соответствующую сумму, или быть свободным от несения ответственности за причиненный вред перед третьим лицом.

Техническая документация при выполнении строительных работ представляет собой набор подготовленных в соответствии с требованиями нормативных документов схем, чертежей, графиков, расчетов, а также иных документов, необходимых для выполнения подрядных строительных работ. См.: Юшкевич С.П. Договор строительного подряда. - М., 2009. С.143. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации при условии соблюдения требований, содержащихся в нормативных документах.

Градостроительный кодекс РФ ст.61 называет проектной документацией графические и текстовые материалы, определяющие объемно-планировочные, конструктивные и технические решения для строительства, реконструкции и капитального ремонта зданий, сооружений и их частей, а также благоустройство их земельных участков. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 190-ФЗ (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. №30(ч. 1). Ст. 4591. Разработка, финансирование, утверждение и определение порядка использования проектной документации осуществляется по инициативе заказчика и за его счет. Проектная документация, заказчиком которой, являются органы местного самоуправления утверждается ими же в установленном порядке. Проектная документация, заказчиком которой являются физические и юридические лица, утверждается заказчиком в установленном порядке.

Федеральным законом РФ от 30 декабря 2009 г. № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» Федеральный закон Российской Федерации от 30 декабря 2009 г. № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» // СЗ РФ. 2010. № 1. Ст. 5. определены минимально необходимые требования к зданиям и сооружениям, в т. ч. к процессам их проектирования, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса). Эти требования распространяется на все этапы жизненного цикла здания и сооружения любого назначения (включая входящие в их состав сети и системы инженерно-технического обеспечения). Речь идет о требованиях механической, пожарной безопасности, безопасности в сложных природных и техногенных условиях, о требованиях безопасных условий проживания, пребывания и пользования, о требованиях энергоэффективности и безопасного воздействия на окружающую среду, о требованиях доступности для инвалидов.

Здания и сооружения идентифицируются по нескольким признакам. В частности, они могут быть отнесены к одному из следующих уровней ответственности: повышенный (особо опасные, технически сложные или уникальные объекты), пониженный (здания и сооружения временного назначения и вспомогательного использования), нормальный (все остальные). Идентификационные признаки должны указываться застройщиком (заказчиком) или лицом, готовящим проектную документацию.

Предусматривается оценка соответствия объектов требованиям. Обязательная оценка может проводиться в формах строительного контроля, государственного строительного надзора, заявления о соответствии здания или сооружения проектной документации, а также требованиям данного закона, ввода объекта в эксплуатацию и др. Среди форм добровольной оценки выделяют негосударственную экспертизу результатов инженерных изысканий и проектной документации, авторский надзор, обследование зданий и сооружений и др.

П.1 и п.3 ст. 744 ГК РФ устанавливают случаи, при которых возможно одностороннее изменение условий договора по воле и заказчика, и подрядчика.

Ограничение права заказчика без согласования с подрядчиком вносить изменения в техническую документацию является необходимым условием придания определенности в отношениях сторон договора. Если изменения технической документации приводят к увеличению сметной стоимости более лимита, установленного ст.744 ГК РФ, стороны обязаны составить дополнительную смету. Помимо оплаты дополнительных работ заказчик обязан по обоснованному требованию подрядчика рассмотреть вопрос об изменении сроков окончании работ. Подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. При этом следует руководствоваться положениями ст.451 ГК РФ, регулирующими отношение сторон в связи с изменением и расторжением договора при существенном изменении обстоятельств.

Обеспечение строительства материалами и оборудованием в условиях свободного рынка между сторонами осуществляется исключительно по соглашению между ними. И лишь с целью внести необходимую определенность во взаимоотношения контрагентов п.1 ст.745 ГК РФ вводит диспозитивную норму. Соответствующая презумпция в пользу того, что снабжение материалами и оборудованием лежит на подрядчике, имеет значение в трех случаях:

первый - если в договоре полностью отсутствует условие об обеспечении строительства материалами и оборудованием;

второй - если содержащееся в договоре на этот счет условие не охватывает всего набора необходимых материалов и оборудования;

третий - если между сторонами возник преддоговорный спор по вопросу о распределении указанных обязанностей (ст. 446 ГК РФ). В последнем случае соответствующая статья, не являясь императивной нормой, все же дает определенную ориентировку суду.

Постановлением Правительства РФ от 27.12.1997 г. № 1636 Постановление Правительства Российской Федерации от 27 декабря 1997 № 1636 «О Правилах подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве» // СЗ РФ. 1998. № 1. Ст. 138. установлено, что новые, в т.ч. ввозимые из-за рубежа, материалы, изделия, конструкции и технологии, требования к которым не регламентированы действующими СНиПами, ГОСТами, ТУ и др., могут применяться в строительстве (в т.ч. при реконструкции, расширении, техническом перевооружении и ремонте зданий и сооружений) после подтверждения их пригодности для строительства и эксплуатации объектов на территории РФ. Одновременно указанным постановлением утверждены Правила подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве. Соответствующим документом, предъявление которого обязательно и для подрядчика, и для заказчика, служит Техническое свидетельство, выдаваемое в установленном порядке.

Императивные нормы, которые относятся к порядку оплаты работ, содержатся главным образом в актах, регулирующих выполнение подрядных работ для государственных нужд. Так, постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007г. № 989 Постановление Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007г. №989 «Об осуществлении в 2008 году бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности российской Федерации и объекты капитального строительства, находящиеся в собственности юридических лиц, не являющихся государственными или муниципальными учреждениями и государственными и муниципальными унитарными предприятиями» (с изм. и доп. от 27.09.2011) // СЗ РФ. 2011. № 40. Ст. 5553. предусмотрено авансирование в установленном размере государственным заказчиком работ, выполняемых по договорам (контрактам) подрядными организациями на стройках и объектах, которые финансируются за счет средств федерального бюджета РФ.

Положения по бухгалтерскому учету предусматривает, что в соответствии с договором расчеты между сторонами могут осуществляться в форме авансов (промежуточных платежей) за выполненные подрядчиком работы на конструктивных элементах или этапах либо после завершения всех работ на объекте строительства. При этом в бухгалтерском учете у застройщика расчеты за объекты строительства отражаются исходя из их договорной стоимости.

Следует отметить особенности оплаты работ, выполненных подрядчиком, в случае признания договора строительного подряда ничтожной сделкой (ст.168 ГК РФ). В соответствии со ст. 167 ГК РФ при признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость.

Ст. 749 ГК РФ отражает международный опыт осуществления строительства. Отношения заказчика с инженером (инженерной организацией) основаны на договоре поручения, который является, в свою очередь, разновидностью договора возмездного оказания услуг, но регулируется в соответствии с п.2 ст.779 ГК РФ специальными нормами гл.49 ГК РФ.

Договор строительного подряда устанавливает обязательные для подрядчика указания инженера (инженерной организации). В этих же пределах за последствия действий инженера (инженерной организации) отвечает заказчик. По договору ФИДИК инженер не является представителем заказчика в том смысле, что должен принимать во внимание только его интересы. Инженер в международной практике строительства - технический эксперт, в функции которого входит разрешение споров в процессе выполнения работ, выдача свидетельств об удовлетворительном завершении определенных стадий работ или всех работ, распоряжений в отношении устранения недостатков в работе. По условиям ст. 749 ГК РФ инженер является представителем заказчика и выражает его интересы.

Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда, связанное с устранением препятствия к надлежащему исполнению контрагентом своих обязанностей регулирует ст. 750 ГК РФ.

Ст. 751 ГК РФ регулирует обязанности подрядчика по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2 от 26 января 1996г. № 14-ФЗ (с изм. и доп. от 19.10.2011) // СЗ РФ. 2011. № 43. Ст. 5972. В соответствии с Федеральным законом «Об экологической экспертизе» обязательной экспертизе федерального уровня подлежат «технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности и другие проекты независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, существование которых может оказать воздействие на окружающую природную среду в пределах территории двух и более субъектов РФ, в т.ч. материалы по созданию гражданами или юридическими лицами РФ с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц организаций, объем иностранных инвестиций, в которые превышает пятьсот тысяч долларов». Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. №174-ФЗ «Об экологической экспертизе» (с изм. и доп. от 19. 07. 2011) // СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. I). Ст. 4594.

Наряду с общими, существуют специальные правила безопасности, отражающие особенности отдельных объектов. Так, Федеральный закон от «О безопасности гидротехнических сооружений» Федеральный закон от 21 июля 1997 г. №117-ФЗ «О безопасности гидротехнических сооружений» (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. № 30 (ч. I). Ст. 4591. возлагает на собственника гидротехнического сооружения и эксплуатирующую организацию обязанность обеспечить соблюдение норм и правил безопасности гидротехнических сооружений при их строительстве, вводе в эксплуатацию, эксплуатации, ремонте, реконструкции, консервации, выводе из эксплуатации и ликвидации. На стадии проектирования, строительства, ввода в эксплуатацию, выводе из эксплуатации гидротехнического сооружения, а также его реконструкции, капитального ремонта, восстановления либо консервации необходимо составить декларацию безопасности, которая подлежит утверждению в органах надзора за безопасностью гидротехнических сооружений. Только после этого выдается разрешение на строительство, ввод в эксплуатацию, вывод из эксплуатации, реконструкцию, капитальный ремонт, восстановление или консервацию гидротехнических сооружений. При этом сама декларация подлежит (в т.ч. на стадии проектирования) государственной экспертизе, проводимой в установленном Правительством РФ порядке.

При нарушении требований о безопасности руководствуются нормами гл.59 ГК РФ. В силу ст.1079 ГК РФ строительная и иная связанная с нею деятельность рассматриваются как создающие повышенную опасность для окружающих и ответственность в таких случаях должен нести владелец источника такой опасности. В этой роли выступает подрядчик. Как владелец источника повышенной опасности он отвечает независимо ни от своей вины, ни от того, причинен ли вред использованием строительной машины или упавшим с крыши кирпичом. В отличие от подрядчика заказчик может нести ответственность за причиненный вред лишь в порядке регресса, к тому же в виде общего правила только за свою вину.

К последствиям консервации строительства применяются положения ст. 752 ГК РФ, которое является следствием обстоятельств, не зависящих как от заказчика, так и от подрядчика. Наиболее распространенные случаи - консервация, вызванная явлениями стихийного характера и невыделением инвестиций.

Ответственность подрядчика за качество работ регулирует ст. 754 ГК РФ и система нормативных документов в строительстве, которая содержит определение самой системы нормативных документов как совокупности взаимосвязанных документов, которые принимаются компетентными органами исполнительной власти и управления строительством, предприятиями и организациями для применения на всех этапах создания и эксплуатации строительной продукции в целях защиты прав и охраняемых законом интересов ее потребителей, общества и государства. Система включает построенные по вертикали документы. Имеются в виду федеральные нормативные документы (Строительные нормы и правила РФ, Государственные стандарты РФ в области строительства, Своды правил по проектированию и строительству, руководящие документы системы), нормативные документы субъектов РФ (территориальные строительные нормы), а также производственно-отраслевые нормативные документы (стандарты предприятий, объединений (строительного комплекса) и стандарты общественных объединений). При этом положения нормативных актов разделяются на обязательные, рекомендуемые или справочные. Специально указано, что отсутствие в договоре (контракте) ссылок на нормативные документы, которые содержат обязательные требования, не освобождает от их исполнения.

Градостроительный кодекс РФ (ст.51) возлагает на граждан и юридических лиц, осуществляющих градостроительную деятельность, обязанность соблюдать градостроительные нормативы и правила. При этом федеральные градостроительные нормативы и правила включают в себя разделы о градостроительстве, содержащиеся соответственно в строительных нормах и правилах и государственных стандартах. Помимо этого действуют разработанные субъектами РФ также градостроительные нормативы и правила. В Градостроительном кодексе (ст.66) устанавливается административная ответственность за отдельные его нарушения. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. № 190-ФЗ (с изм. и доп. от 18.07.2011) // СЗ РФ. 2011. №30(ч. 1). Ст. 4591.

Такая же ответственность установлена и отдельными статьями КоАП:

ст.60 КоАП в частности, за сооружения отдельных объектов без согласования со специально уполномоченными государственными органами;

ст.78 КоАП ввод в эксплуатацию предприятий без соблюдения требований по охране атмосферного воздуха;

ст. 169 КоАП нарушение или невыполнение правил пожарной безопасности, противопожарных требований, предусмотренных СНиПами и правилами при проектировании и строительстве зданий и сооружений. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 № 195-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать общий вывод: Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Согласно гражданскому законодательству правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока.

Правовые отношения в сфере строительной деятельности преимущественно регулируются общими правилами о договорах подряда и нормами параграфа 3 главы 37 ГК РФ о договоре строительного подряда. Кроме ГК РФ, к источникам правового регулирования отношений в сфере капитального строительства относятся и другие законодательные акты РФ. Важнейшее место среди них занимают федеральные законы РФ. Правовые положения законов развиты в подзаконных актах, утвержденных указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, министерствами и иными федеральными органами исполнительной власти РФ. Наряду с законами и подзаконными актами, утвержденными на федеральном уровне, в области организации строительных работ действует немало актов, принятых субъектами РФ. Особенностью строительной деятельности является то, что при правовом регулировании договора строительного подряда применяется большое количество строительных норм и правил (СниПов), стандартов и технических условий, различных инструкций и положений, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих норм и правил данной категории были утверждены еще союзными ведомствами. В настоящее время идет постепенный процесс их обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к качеству и безопасности объектов строительства.

Глава 2. Элементы договора строительного подряда

2.1 Предмет договора строительного подряда

Предмет договора строительного подряда является существенным условием, без согласования которого договор считается незаключенным. Правильное определение предмета договора строительного подряда позволяет сторонам сформировать другие существенные условия, например цену, отражающую необходимые денежные затраты на строительство, поскольку предмет здесь указывает на результат работ в виде индивидуально-определенной вещи, имеющей свою стоимость. Предмет договора строительного подряда также позволяет хозяйствующим субъектам правильно определить основные технические параметры объекта строительства, и это, в свою очередь, влияет на разработку и корректирование проектной технической документации.

Предметом договора строительного подряда является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть:

- объект нового строительства, в том числе построенный «под ключ»;

- реконструкция и техническое перевооружение действующего предприятия;

- капитальный ремонт здания или сооружения;

- монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования;

- выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. См.: Сутягин А.В. Договоры в строительстве с комментариями. - М., 2008. С.56.

Предмет договора строительного подряда, прежде всего, нужно оценивать через наименование строительных работ, которые должен выполнить подрядчик. Виды работ, которые подрядчик выполняет по договору строительного подряда, могут быть согласованы в самом тексте договора или в технической документации и смете. Отсутствие таковых не является основанием для признания договора незаключенным. См.: Кириллова А.А. Понятие и предмет договора строительного подряда // Бухучет в строительных организациях. - М., 2011. №1. С.57.

В юридической литературе получила широкое распространение концепция двух предметов договора строительного подряда: материального, представляющего результат работ, и юридического -- деятельности сторон при исполнении договора строительного подряда. Т.е. договор подряда на капитальное строительство имеет два предмета: материальный -- сооружение, создание которого предусмотрено планом, и юридический -- деятельность подрядчика, на которую вправе притязать заказчик. См.: Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. Кн. 1. - 3-е изд., стереотипное. - М., 2009. С.151.

Однако концепция существования двух предметов договора строительного подряда в юридической литературе оценивалась критично. Считается, что она искусственно отрывает волю от поведения участников правоотношения, так как их намерение связано с поведением, а поведение отрывается от материального объекта, который и представляет собой юридический объект. См.: Кириллова А.А. Понятие и предмет договора строительного подряда // Бухучет в строительных организациях. - М., 2011. №1. С.58. Очевидно, здесь следует вывод о том, что объект строительства создается в результате материальной деятельности подрядчика, а потому нельзя отрывать эту деятельность от самого объекта. Отсюда предметом договора строительного подряда признается требуемый заказчиком результат работы, выполняемой исполнителем по его заданию.

Представляется, что рассмотренные подходы в определении предмета договора строительного подряда недостаточно корректны. В частности, отношения, складывающиеся между подрядчиком и заказчиком по строительству здания (сооружения), нельзя рассматривать в качестве предмета договора строительного подряда. Если исходить из того, что предмет является необходимым условием договора, элементом, при наличии которого образуется юридический факт, оказывающий влияние на возникновение обязательственного правоотношения или гражданских прав и обязанностей, то сами отношения хозяйствующих субъектов без юридического факта к возникновению прав и обязанностей не приводят.

Вряд ли допустимо рассматривать предмет договора строительного подряда как результат работы подрядчика в виде построенного здания или сооружения. В этом случае выполнение работы подрядчиком оказывается вне рамок правового поля и происходит отождествление договора строительного подряда с договором купли-продажи. В отличие от купли-продажи нормы о строительном подряде направлены на регулирование отношений, связанных не только с передачей готового объекта строительства, но и с выполнением работ. См.: Молчанов А. А. Гражданское право: курс лекций. -- М., 2010. С. 311.

Вызывает сомнение подход, в рамках которого предмет договора строительного подряда рассматривается только как трудовая деятельность подрядчика, направленная на возведение, реконструкцию здания или сооружения. В этом случае происходит отождествление договора строительного подряда с договором возмездного оказания услуг, поскольку исполнение последнего не предполагает наличие материального результата. См.: Кириллова А.А. Понятие и предмет договора строительного подряда // Бухучет в строительных организациях. - М., 2011. №1. С.59.

Предмет договора -- это то, по поводу чего заключается договор. В предмете договора должно иметь место единое сочетание интересов контрагентов, в противном случае договора как соглашения сторон о возникновении гражданских прав и обязанностей не возникнет. В договоре строительного подряда интересы сторон направлены на выполнение работ в целях достижения определенного экономического результата. Таким результатом является вновь возведенное или реконструируемое здание (сооружение). Подрядчик заинтересован в выполнении строительных работ и сдаче результата, поскольку получает за это денежное вознаграждение, заказчик заинтересован в результате работ, так как получает экономическое удовлетворение своих интересов за счет объекта строительства.

По сути, предмет договора отражает объект будущего гражданского правоотношения. Если исходить из того, что объектом подрядных правоотношений в строительстве должна признаваться работа, выполняемая подрядчиком, то следует признать, что действия подрядчика и результат этих действий являются содержанием работы. Отсюда можно прийти к выводу о том, что объект и предмет договора строительного подряда можно рассматривать как форму (предмет) и содержание (объект).См.: Кириллова А.А. Понятие и предмет договора строительного подряда // Бухучет в строительных организациях. - М., 2011. №1. С.59. Следовательно предмет договора есть то юридическое последствие, на которое направлена воля двух и более лиц.

Таким образом, предмет исполнения обязательства по договору строительного подряда образует, с одной стороны, деятельность сторон по возведению или реконструкции здания (сооружения), с другой -- само здание (сооружение) как результат выполненной подрядчиком работы. Например, если ст. 748 ГК РФ позволяет осуществлять заказчику контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдение сроков их исполнения, качества предоставляемых подрядчиком материалов, то, очевидно, заказчик имеет интерес в том, как и когда будет выполнена работа, а также какой будет ее результат. В связи с этим наиболее предпочтительней выглядит концепция единого предмета договора строительного подряда, который имеет две составляющие -- выполнение строительных работ и результат такого выполнения.

Поэтому в тексте договора строительного подряда должна содержаться характеристика объекта строительства или иных связанных с ним работ. Статья договора, посвященная предмету, должна включать:

- наименование объекта строительства;

- назначение объекта;

- месторасположение объекта;

- характеристику проектной документации (кем и когда утвержден или будет утвержден проект), перечень монтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом, которые обязан осуществить подрядчик.

Давая характеристику объекта строительства, сторонам следует указывать, в каких целях заказчик собирается использовать этот объект. Данное положение имеет важное значение при разрешении споров о качестве работ и эксплуатации объекта.

2.2 Субъекты договора строительного подряда

Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчика могут выступать любые физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля деятельности подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда - наличия особого разрешения на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор зачастую не совпадают в одном лице. См.: Макаров Ю.А. Основы строительного дела: Учебное пособие / под ред. Г.Н. Мельникова. - М., 2009. С. 26.

Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. См.: Юшкевич С.П. Договор строительного подряда. - М., 2009. С.205.

В соответствии с законодательством Российской Федерации инвестиционную деятельность в рамках договора строительного подряда могут осуществлять как физические лица, так и хозяйствующие субъекты. Это позволяет развивать экономику строительной отрасли на основе негосударственных инвестиций, а также предоставляет заказчику выбор в подборе инвесторов в вопросах, связанных с реализацией строительных программ.

Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, в том числе иностранные и международные организации. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают необходимыми для этого возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.