Размещено на http://www.allbest.ru/

• ОГЛАВЛЕНИЕ
• Введение
• 1. Уголовно-правовое исследование контрабанды наркотических средств и психотропных веществ
• 1.1 Объект контрабанды наркотических средств и психотропных веществ
• 1.2 Объективная сторона контрабанды наркотических средств и психотропных веществ
• 1.3 Субъект контрабанды наркотических средств и психотропных веществ
• 1.4 Субъективная сторона контрабанды наркотических средств и психотропных веществ
• 2. Международно-правовые аспекты борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ
• 2.1 Контрабанда наркотических средств и психотропных веществ как преступление международного характера
• 2.2 Международные договоры, устанавливающие основы сотрудничества в области борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ
• 2.3 Международно-правовое сотрудничество в области борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ
• 3. Основные направления борьбы с контрабандой наркотических средств, психотропных веществ
• 3.1 Анализ оперативно-служебной обстановки по линии организации борьбы с контрабандой наркотиков северо-западной оперативной таможни.
• 3.2 Приемы и методы, использования пограничной таможне по выявлению и пресечению незаконного перемещения нарктотиков
• 3.2.1 Тстк используемые при обнаружении и выявлении наркотиков
• 3.2.2 Использование служебных собак
• 3.2.3 Использование метода контролируемой поставки
• Заключение
• Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

Проблема массовой наркотизации населения и экспансии наркобизнеса является сегодня для России одной из наиболее острых и актуальных. Ее масштабы таковы, что речь идет о серьезной угрозе экономической безопасности страны.

В условиях продолжающейся интеграции российской экономики в международное экономическое пространство возрастает роль и значение таможенной службы как инструмента повышения эффективности внешнеторговой деятельности государства, а также укрепления законности и правопорядка в этой сфере.

Одной из стратегических задач, возложенных на таможенную службу, является уменьшение потенциальных угроз государству, вызванных перемещением запрещенных или ограниченных к ввозу на территорию РФ товаров или незаконным перемещением через таможенную границу товаров, которые могут нанести вред обществу или подорвать экономику страны.

В числе таких потенциальных угроз, несомненно, остаётся незаконный оборот наркотиков, а также рост масштабов злоупотребления ими.

Состояние реальности таково, что в российском уголовном и таможенном законодательстве существуют недостатки, заметно усложняющие борьбу с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ. Международно-правовое сотрудничество в сфере борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ хоть и развивается, но все же существует ряд моментов, по которым следовало бы работать акцентировано. Например, до сих пор не существует нормативных актов, регламентирующих контролируемую поставку.

К сожалению, международный наркобизнес занимающийся контрабандой наркотических средств и психотропных веществ совершенствуется быстрее, нежели Российское правотворчество и правоприменение.

В разработку данной темы внесли вклад такие ученые-юристы как М.А. Фомин [49], Л.Ф. Рогатых [42], Т.Л. Стукалова [44], Б.Ф. Калачев [30], И.И. Клименко [31] и другие. Однако необходимо отметить, что, несмотря на обилие литературы по контрабанде, отдельный вопрос контрабанды наркотических средств и психотропных веществ в ней практически не исследуется. Кроме того, нельзя не обратить внимание на то, что контрабанда наркотиков по своим уголовно-правовым характеристикам не полностью совпадает с контрабандой товаров и транспортных средств. В связи с этим можно отметить необходимость отдельного рассмотрения уголовно-правовых аспектов контрабанды наркотиков.

Научная новизна исследования заключается в попытке автора провести с точки зрения международного и уголовного права комплексное исследование проблемы контрабанды наркотических средств и психотропных веществ. В представленной работе автором исследуются уголовно-правовые и международно-правовые особенности контрабанды наркотических средств и психотропных веществ с акцентом на особенности предмета контрабанды.

Объектом настоящего дипломного исследования является криминальная деятельность, связанная с контрабандным перемещением через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств и психотропных веществ, и деятельность правоохранительных органов по выявлению, предупреждению, пресечению, расследованию и раскрытию данных уголовно - наказуемых деликтов.

Предметом настоящего исследования является контрабанда наркотических средств и психотропных веществ как преступное явление, а также уголовно-правовые и международно-правовые проблемы противодействия данному преступлению.

Целью работы является исследование уголовно-правовых и международно-правовых аспектов контрабанды наркотических средств и психотропных веществ на основе законодательства РФ во взаимосвязи с международным правом.

Задачи работы:

1. Дать уголовно-правовую характеристику состава контрабанды наркотических средств и психотропных веществ.

2. Исследовать контрабанду наркотиков как преступление международного характера.

3. Охарактеризовать международно-правовые акты, регулирующие основы сотрудничества в области борьбы с контрабандой наркотиков.

4. Исследовать проблемные вопросы в области международно-правового сотрудничества в сфере борьбы с контрабандой наркотиков.

5. Выявить недостатки правового регулирования борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ.

Теоретическая и практическая значимость охарактеризована результатами данного исследования, которые представляют интерес как в теоретическом, так и в практическом плане и могут быть использованы в учебной работе студентами и преподавателями высших учебных заведений, а также сотрудниками как таможенных, так и иных правоохранительных органов непосредственно при организации борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ.

Положения, выносимые на защиту:

1. Предложение о выделении контрабанды наркотических средств и психотропных веществ в отдельный состав.

2. Результаты исследования и анализа пробелов в законодательстве, регулирующем борьбу с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ, а также предложения по их устранению.

3. Результаты исследования и анализа проблемных вопросов международно-правового сотрудничества в борьбе с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ.

Представленная дипломная работа состоит из трех глав. В первой главе рассматриваются уголовно-правовая характеристика контрабанды наркотических средств и психотропных веществ, характеризуются объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона данного преступления, исследуются правовые пробелы в законодательстве, регулирующем борьбу с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ.

Вторая глава посвящена исследованию международно-правовых аспектов борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ. В ней рассмотрены и проанализированы основные международные договоры, регламентирующие основы сотрудничества в области борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ, дана характеристика контрабанды наркотических средств и психотропных веществ как преступления международного характера, а также исследованы некоторые проблемные вопросы международно-правового сотрудничества в области борьбы с данным видом контрабанды.

В третьей главе рассмотрены такие аспекты правоохранительной деятельности как основные направления борьбы с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ. Также проведен анализ оперативно-служебной обстановки по линии организации борьбы контрабанды наркотиков Северо-Западной оперативной таможни.

Сюда входят приемы и методы использования пограничной таможни по выявлению и пресечению незаконного перемещения наркотиков, такие как ТСТК (технические средства таможенного контроля), использование служебных собак, использование метода контролируемой поставки.

1. УГОЛОВНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ КОНТРАБАНДЫ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ И ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ

1.1 Объект контрабанды наркотических средств и психотропных веществ

Объектом преступления в самом широком смысле является то, на что направлено общественно опасное деяние субъекта или, иными словами, то, чему преступление способно причинить вред. Поскольку преступление по самой своей сути представляет собой явление социальное, его объектом не может выступать нечто материально-осязаемое (овеществленное). Таким образом, объектом преступления являются те охраняемые уголовным законом блага (интересы) и общественные отношения, которым в результате преступного посягательства причиняется существенный ущерб.

Объект -- обязательный элемент состава преступления. Без него деяние (действие или бездействие) не может быть признано преступлением. Установление того, на какой именно объект направлено данное посягательство, обеспечивает его правильную уголовно-правовую оценку (квалификацию преступления). Отсутствие объекта преступления, т. е. установление того, что совершенное лицом деяние не посягает ни на один конкретный объект, охраняемый уголовным законом, означает отсутствие состава преступления или, говоря иначе, обеспечивает непризнание деяния преступлением.

Общий объект преступления -- это собирательное понятие, которое используется для того, чтобы подчеркнуть, что преступление непременно имеет «мишень», т. е. всегда посягает на какое-нибудь благо (интерес) или нарушает общественные отношения (причиняет вред им самим и их участникам). Это понятие, следовательно, охватывает всю совокупность благ (интересов) и общественных отношений, которые охраняются уголовным законом от преступных посягательств.

Родовой (специальный) объект преступления -- это некоторая часть (совокупность) однородных благ (интересов) и общественных отношений, на которые посягает группа однородных преступлений. Родовой объект традиционно используется для построения системы Особенной части уголовного закона.

Видовой объект преступления выделяется в связи с тем, что структуру Особенной части УК России составляют не только разделы, но и главы, которые объединяют еще более сходные (с точки зрения их направленности) преступления. Видовой объект преступления, следовательно, соотносится с родовым объектом как часть с целым (как род с видом). С учетом структуры Особенной части УК России можно заключить, что видовым объектом преступления являются интересы, на которые посягают преступления, предусмотренные статьями конкретной главы.

Непосредственным объектом преступления является то благо (интерес, общественное отношение), которому причиняется вред в результате совершения конкретного преступления Уголовное право. Общая и особенная части: Учебник для вузов. / Под ред. М.П. Журавлева, С.Н. Никулиной. - М.: Норма, 2004. - С. 75..

Родовым объектом преступлений в сфере экономики признаются производственные (экономические) отношения по поводу производства, обмена, распределения и потребления, материальных благ. Видовой объект преступлений, предусмотренных 22 главой УК Российской Федерации, может быть определен как охраняемая государством система общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности в обществе, ориентированном на развитие рыночной экономики. Иначе говоря, таким объектом является установленный порядок осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг. Государство устанавливает в регулятивных нормах гарантии свободы предпринимательской и иной экономической деятельности, правила (порядок) этой деятельности и при помощи охранительных норм стремится обеспечить их исполнение. Преступления в сфере экономической деятельности нарушают интересы государства и иных субъектов экономической деятельности, а также интересы граждан (потребителей), поскольку они соприкасаются с данной деятельностью. Непосредственным же объектом преступления, предусмотренного ст. 188 УК Российской Федерации, являются общественные отношения в сфере таможенного дела, обеспечивающие порядок пересечения товаров и транспортных средств через таможенную границу Уголовное право. Общая и особенная части: Учебник для вузов. / Под ред. М.П. Журавлева, С.Н. Никулиной. - М.: Норма, 2004. - С. 515..

Многие преступления одновременно причиняют ущерб различным объектам уголовно-правовой охраны. Однако в качестве их непосредственного объекта выступает, как правило, одно наиболее важное или наиболее страдающее от посягательства социальное благо (интерес). Иногда с учетом специфичности преступления его непосредственным объектом признаются сразу несколько (чаще две) разновидности охраняемых уголовным законом благ или общественных отношений.

В подобных случаях принято выделять основной и дополнительный объекты преступления.

Под основным объектом при этом понимается то общественное отношение (благо, интерес), которое законодатель в первую очередь стремится защитить с помощью данной уголовно-правовой нормы.

Дополнительным объектом преступления признается такое общественное отношение (благо, интерес), которое заслуживает самостоятельной уголовно-правовой охраны, но в данном случае защищается лишь попутно, так как этот объект неизбежно ставится в опасность причинения вреда при посягательстве на основной непосредственный объект.

Часть 2. ст. 188 подразумевает в себе наличие и основного, и дополнительного объектов. В связи с чем хотелось бы отметить, что контрабанда наркотических средств и психотропных веществ, хотя и отнесена к преступлениям в сфере экономической деятельности, по своему объекту скорее должна относиться к преступлениям против здоровья населения и общественной нравственности. На основании чего целесообразно было бы выделить контрабанду наркотических средств и психотропных веществ в отдельный состав, чему есть подтверждение опытом ряда зарубежных стран.

Предметом преступления выступают материальные или нематериальные блага, принадлежащие потерпевшему, на которые совершается преступное посягательство Коряковцев В.В., Питулько К.В. Уголовное право. Общая часть. - СПб.: Питер, 2006. - С. 66.. Предметом рассматриваемого нами вида контрабанды являются наркотические средства и психотропные вещества, незаконно перемещаемые через таможенную границу РФ.

К наркотическим средствам относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ, в том числе Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. Федеральной закон от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в действ. ред.). // Российская газета. - 15.01.1998. - № 7.

К психотропным веществам относят вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ в соответствии с законодательством РФ, международными договорами РФ, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г. Там же. .

Понятия «наркотическое средство» и «психотропное вещество» -- собирательные. Это и наркосодержащие растения, и их части, само активное вещество и препараты -- смесь веществ в любом физическом состоянии, в состав которой входят одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ Наркомания и незаконный оборот наркотиков. Вопросы теории и практики противодействия: Учеб. пособие. / Под ред. С.Я.Лебедева. - М.: Юнити-Дана, 2006. - С. 44..

Наркотические средства и психотропные вещества могут быть получены промышленным или кустарным способом, иметь любой вид: порошка, таблетки и т. п., быть разными по характеру и длительности воздействия на центральную нервную систему человека, но для признания их предметом преступления обязательно наличие медицинского и формально-юридического признаков.

Медицинский признак заключается в том, что наркотическое средство должно оказывать специфическое воздействие на центральную нервную систему человека и вызывать психическую и физическую зависимость. Психическая зависимость характеризуется как состояние, при котором наркотик вызывает «чувство удовлетворения» и психическое настроение, которое требует периодического или постоянного введения этого средства для того, чтобы достичь удовольствия или избежать дискомфорта. Физическая зависимость проявляется в интенсивных физических расстройствах, когда введение этого средства прекращается. Эти расстройства, то есть синдромы абстиненции, состоят из специфических симптомов, которые характерны для каждого вида наркотика».

Социальный признак выражается в том, что применение средства или вещества в противоречащих общечеловеческим устоям целях приобретает или может приобрести такие формы и масштабы, что наносит или может причинить ущерб позитивным общественным отношениям. Иначе говоря, злоупотребление такими средствами и веществами уже приобрело или с высокой степенью вероятности может приобрести в будущем социальную значимость (опасность). Вред, который причиняется либо может быть причинен в результате операций с ними, является ощутимым не только для какого-либо отдельно взятого индивида, но и на уровне социальных групп и общества в целом. Несмотря на то, что мы говорим о социальном признаке средств и веществ, общественной опасностью, то есть способностью причинять вред ценным общественным отношениям, обладают, конечно, не эти предметы материального мира, а деяния с ними Табаков А.В. Особенности правового статуса нормативного определения, формирования списков и применение наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров. // Ученые записки СПб им. Бобкова филиала Российской таможенной академии. - 2005. - № 1 (23). - С. 42. .

Юридический признак заключается в том, что данное средство или вещество обязательно должно быть включено в законодательно закрепленный перечень, содержащий наименования наркотических средств и психотропных веществ, подлежащих контролю в РФ.

Такой Перечень наркотических средств и психотропных веществ, подлежащих контролю в РФ, утвержден Постановлением Правительства РФ № 681 от 30.06.1998 (в действ. ред.). Он включает четыре списка:

Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I). В этот список включены такие широко известные и опасные наркотики, как героин, гашиш, кокаиновый куст, кустарно изготовленные препараты из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, ЛСД, маковая солома и т.д., а также 7 наименований психотропных веществ.

Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список II). В основном в этот список включены лекарственные препараты, содержащие наркотическое вещество (кодеин, омнопон, морфин и др.), а также психотропные вещества.

Список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список III).

Список прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список IV).

Некоторые психотропные вещества или наркотические средства имеют несколько названий, синонимов, под которыми они известны в мире (в разных странах под разными), поэтому отсутствие того или иного наименования в официальном перечне может означать, что в перечне употреблен его синоним. Во всех сомнительных случаях надлежит обращаться за разъяснениями в Постоянный комитет по контролю наркотиков.

Но как быть, если в результате проведения экспертизы было выявлено, что вещество содержит в себе медицинский и социальный признаки, но не внесено в Перечень наркотических средств и психотропных веществ. Ниже разговор пойдет о веществах, обладающих выраженными психоактивными свойствами, но не включенных в списки наркотических средств и психотропных веществ.

Понятно, что международные и национальные перечни контролируемых объектов никак не могут быть расширены настолько, чтобы считаться исчерпывающими, и это используется преступниками в своих интересах. Развитие технологий, идущее на современном этапе семимильными шагами, всегда будет предпосылкой появления новых веществ обладающих наркогенным потенциалом, либо выявления этого потенциала у уже известных веществ. В результате экспериментального поиска, цели которого могут быть как законные, так и незаконные, время от времени создаются психоактивные вещества, которые отличаются молекулярным составом от известных наркотических средств и психотропных веществ. Такие вещества, которые в просторечии именуются "дизайнерскими наркотиками", законодательству большинства стран известны как аналоги наркотических средств и психотропных веществ.

Сегодня появление новых и совершенствование известных способов изготовления на фоне прогрессирующего развития научно-технической базы привели к увеличению количества случаев создания, массового производства и сбыта наркогенов, прежде всего синтетического происхождения, не фигурирующих в официальных списках. Повышенное внимание наркогруппировок, действующих в различных регионах, к аналогам наркотических средств и психотропных веществ как к предметам незаконной торговли объясняется тем, что в результате операций с ними криминальными структурами достигаются две обычно несовместимые цели: максимизации незаконной прибыли и уклонения от уголовной ответственности.

Проблема эта для нашей страны отнюдь не надуманная. Прецеденты, связанные с контрабандой наркогенов, не включенных в официальные списки, далеко не единичны. Такая ситуация сложилась в свое время в отношении эфедрона и псилоцибин - содержащих грибов.

Существующий в настоящее время механизм подведения потенциально опасных объектов под международный и государственный контроль такой, что соответствующие органы, внося очередное наименование наркотического средства или психотропного вещества в соответствующий список все равно будут оставаться на шаг позади от прогрессирующего наркобизнеса, делающего очередные "заманчивые" предложения. В подтверждение можно сказать, что многие разновидности производных фентанила не фигурируют в данных списках. Поэтому мы "не застрахованы" от очередного всплеска криминальной активности, связанной с аналогами наркотических средств и психотропных веществ. Опыт показывает, что их производство в подпольных лабораториях и последующее распространение может приобрести угрожающие масштабы Табаков А.В. Особенности правового статуса, нормативного определения. Формирования списков и применения наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров. // Ученые записки СПб им. В.Б.Бобкова филиала Российской таможенной академии. - 2005. - № 1 (23). - С. 94..

Законодатели многих государств, включая и Россию, осознав серьезность проблемы незаконного оборота аналогов наркотических средств и психотропных веществ, приняли меры по ее нейтрализации. С принятием Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" в правовой оборот введено понятие "аналоги наркотических средств и психотропных веществ". В соответствии со ст. 1 указанного закона под аналогами понимаются "запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

На первый взгляд, может показаться, что аналоги наркотических средств и психотропных веществ не обладают юридическим признаком -- наиболее значимым для правоприменительной практики. По нашему мнению, принцип соответствия трем признакам не теряет своего методологического значения и в отношении аналогов. Вместе с тем, при приобретении каким-либо психоактивным веществом правового статуса аналога наркотического средства или психотропного вещества, безусловно, необходимо учитывать специфику этой категории объектов. Попробуем вкратце рассмотреть эту специфику.

Не подлежит сомнению, что медицинский признак наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов проявляет себя идентично. Такое зафиксированное в рассматриваемом определении свойство аналогов, как воспроизведение психоактивного действия наркотических средств и психотропных веществ означает, что они также оказывают стимулирующее, депрессивное, галлюциногенное и т.п. воздействие на центральную нервную систему человека и, соответственно, могут быть предметом злоупотребления. Кроме того, подавляющее большинство аналогов являются крайне токсичными, содержат побочные продукты и примеси, которые также могут быть опасными для здоровья человека.

Как мы помним, из медицинского признака вытекает и непосредственно с ним связан - социальный. Последний в большинстве случаев будет проявляться не в фактически нанесенном вреде общественным отношениям вследствие массового немедицинского применения, а в реальной угрозе причинения такого вреда при злоупотреблении аналогами, в их потенциальной опасности для здоровья населения.

Своеобразием отличается проявление юридического признака аналогов наркотических средств и психотропных веществ. Юридическое признание какого-либо вещества аналогом наркотического средства или психотропного вещества будет осуществляться не путем включения "кандидата в аналоги" в официальный список, что, по сути, было бы простым расширением Перечня, а путем установления экспертной организацией наличия у конкретного вещества совокупности необходимых и достаточных признаков, прямо указанных в законе как присущих аналогам. В целях удобства правоприменения возможна последующая систематизация экспертных заключений об отнесении представленных на экспертизу объектов к аналогам наркотических средств и психотропных веществ, т.е. составление отдельного списка аналогов. В дальнейшем аналоги могут приобрести статус наркотических средств и психотропных веществ, что формально будет заключаться во внесении дополнений в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Итак, юридическое закрепление правового статуса аналога происходит в особом порядке (нужно заметить, что данный механизм в настоящее время не отработан, опыт полностью отсутствует). Налицо принципиальные различия в механизме подведения под контроль наркотических средств и психотропных веществ, с одной стороны, и их аналогов -- с другой. Статус первых приобретается после внесения в установленном порядке наименования конкретного объекта в Перечень, а статус аналога - в результате вынесения экспертного заключения о сходстве химической структуры и свойств объекта с химической структурой и свойствами уже включенного в список наркотического средства или психотропного вещества, психоактивное действие которого он воспроизводит Табаков А.В. Особенности правового статуса, нормативного определения. Формирования списков и применения наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых веществ и прекурсоров. // Ученые записки СПб им. В.Б.Бобкова филиала Российской таможенной академии. - 2005. - № 1 (23). - С. 96..

Таким образом, получается, что аналоги наркотических средств и психотропных веществ это те же самые психоактивные вещества, только не внесенные в Перечень. Проблема состоит в следующем: ст. 228 УК России содержит в своей диспозиции понятие «аналоги», то есть указанные в ней действия, предметом которых являются аналоги наркотических средств и психотропных веществ повлечет за собой последствия, предусмотренные данной статьей. Но есть одно «но». Статья 188 УК России понятия «аналоги» не содержит, а в соответствии п. 2 ст. 3 УК России применение уголовного закона по аналогии не допускается. Следовательно, действия, указанные в диспозиции ч. 2 ст. 188 УК России, предметом которых являются вещества, не внесенные в Перечень, не содержат в себе состава преступления и, соответственно, не подразумевают уголовной ответственности. В качестве решения этого вопроса необходимо включение в содержание ч. 2 ст. 188 УК России понятия «аналоги наркотических средств и психотропных веществ».

Существуют различные виды классификации наркотических средств и психотропных веществ.

По цели изготовления:

1. Наркотические средства, изготовление которых предусмотрено в рамках правомерного оборота наркотиков:

а) лекарственные наркотические средства (обычно изготавливаются в значительном количестве) (морфин, фенамин, промедол, фентанил);

б) наркотические средства, изготавливаемые для использования в научных, технологических и иных целях (обычно изготавливаются в небольшом количестве) (1% Раствор ЛСД в ампулах, 1% раствор псилоцибина в ампулах).

2. Наркотические средства, изготовление которых не предусмотрено в рамках правомерного оборота наркотиков (марихуана, гашиш, героин, эфедрон)Кузьминых К.С. Наркотические средства: криминалистическая классификация, характеристика видов: Методическое пособие. / Под. ред. В.С.Бурдановой, В.Ю.Владимирова, Б.В. Федорова. - СПб.: Санкт-Петербургскакя академия МВД РФ, Экспертно-криминалистическое управление ГУВД СПб и ЛО. -
С. 115..

По происхождению:

1. Наркотические средства растительного происхождения (марихуана, гашиш, маковая солома, псилоцибиносодержащие грибы).

2. Наркотические средства полусинтетического происхождения (героин, ЛСД).

3. Наркотические средства синтетического происхождения (промедол, фенамин, МДМА, фенциклидин)Кузьминых К.С. Указ. соч. - С. 119..

По способу изготовления:

1. Наркотические средства, изготовленные кустарным способом:

а) наркотические средства, изготовленные из растительного сырья:

- наркотические средства, изготовленные путем механической и (или) термической обработки растительного сырья (марихуана, гашиш, маковая солома);

- наркотические средства, изготовленные путем химической обработки растительного сырья (гашишное масло, ацетилированный опий);

б) наркотические средства, изготовленные из лекарственных препаратов (кустарно приготовленные препараты из эфедрина);

в) наркотические средства, изготовленные из химических веществ (метамфетамин (первитин), фенциклидин).

2. Наркотические средства, изготовленные лабораторным способом.

а) наркотические средства, изготовленные по стандартизированному описанию процесса изготовления наркотика (эфедрон, МДМА);

б) наркотические средства, изготовленные не по стандартизированному описанию процесса изготовления наркотика (МДМА, фенциклидин).

3. Наркотические средства, изготовленные промышленным способом:

а) наркотические средства, изготовленные по стандартизированному описанию процесса изготовления наркотика (раствор промедола в ампулах, раствор фентонила в ампулах);

б) наркотические средства, изготовленные не по стандартизированному описанию процесса изготовления наркотика (МДА, МДМА, МДЕА) Кузьминых К.С. Указ. соч. - С. 120..

На практике распространена и иная классификация наркотических средств по происхождению:

1. Наркотические средства, изготовленные из конопли (марихуана, гашиш, гашишное масло).

2. Наркотические средства, изготовленные из растения вида Кока (кокаин, крэк).

3. Наркотические средства, изготовленные из растения рода Эфедра (эфедрин, эфедрон).

4. Наркотические средства, изготовленные из мака:

а) маковая солома:

- экстракт маковой соломы;

- ацетилированный опий;

б) опий-сырец:

- тебаин;

- кодеин;

- морфин (этилморфин, героин, морфилонг).

5. Наркотические средства, изготовленные из псилоцибиносодержащих грибов (псилоцин, псилоцибин).

6. Наркотические средства, изготовленные из растения рода Кат (катин, катинон) Аланиеми А., Стрельченко Э. Пособие по борьбе с контрабандой наркотических средств и психотропных веществ для оперативного состава таможенных органов. - 2006. - С. 16..

Порядок вывоза из РФ и ввоза в РФ устанавливается Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 1996 г, № 278 «О порядке ввоза в РФ и вывоза из РФ наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ», которым было утверждено одноименное Положение, и Приказом ГТК России от 23 сентября 1996 г. № 580 «О порядке ввоза в РФ и вывоза из РФ наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ».

1.2 Объективная сторона контрабанды наркотических средств и психотропных веществ

Объективная сторона преступления представляет собой совокупность признаков, характеризующих внешнее выражение преступного деяния Коряковцев В.В., Питулько К.В. Указ. соч. - С. 66.. В теории уголовного права выделяются две группы признаков объективной стороны преступления, составляющие ее содержание: обязательные и факультативные. К обязательным признакам, которые отражаются в составах всех преступлений, относят непосредственно общественно опасное деяние (действие или бездействие), его последствия, а также причинную связь между ними. К факультативным признакам, характеризующим конкретные преступные деяния, относятся время, место, обстановка, способ, орудия и средства совершения преступления.

Признаки объективной стороны даются в уголовно-правовой норме о контрабанде и представлены: характером действия, местом и способом перемещения. Действие выражается в перемещении через таможенную границу предметов контрабанды, место -- таможенная граница, а способ перемещения:

а) помимо таможенного контроля;

б) с сокрытием от таможенного контроля;

в) с обманным использованием документов;

г) с обманным использованием средств таможенной идентификации;

д) с недекларированием;

е) с недостоверным декларированием.

В литературе, посвященной анализу контрабанды, эти признаки объективной стороны состава нередко раскрываются лишь со ссылкой на Таможенный кодекс Российской Федерации. Это свидетельствует о необходимости анализа понятия перемещения.

В Таможенном кодексе РФ понятие «перемещение» дается в п. 7 ст. 11, в соответствии с которым «перемещение через таможенную границу товаров и (или) транспортных средств есть совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом».

Под ввозом, говорится в той же статье ТК России, следует понимать фактическое пересечение таможенной границы и все последующие действия с товарами и (или) транспортными средствами до их выпуска таможенными органами. Данное определение перемещения подвергается острой критике, и не только в уголовно-правовой литературе, поскольку оно не отвечает процедуре таможенного контроля, не отражает тех действий, которые по существу совершаются как при ввозе, так и при вывозе. Кроме того, «перемещение» как понятие определяется в уголовном законе. В соответствии с диспозицией ст. 188 УК России перемещение включает в себя не только фактическое пересечение таможенной границы Российской Федерации, но и действия по ввозу и вывозу, которые выражаются в недекларировании, недостоверном декларировании, в обманном использовании средств таможенной идентификации и документов, необходимых для таможенных целей, а также в перемещении, совершаемом помимо таможенного контроля или с сокрытием от таможенного контроля. Из сказанного следует, что при ввозе лицо должно не только фактически пересечь таможенную границу, но и совершить действия, нарушающие порядок перемещения.

Вызывает критику то, как предлагается понимать «вывоз товаров», а именно что это «подача таможенной декларации или совершение действий, непосредственно направленных на вывоз товаров и (или) транспортных средств, а также все последующие действия с товарами и (или) транспортными средствами до фактического пересечения ими таможенной границы». Приведенная дефиниция вступает в противоречие с другими положениями Таможенного кодекса Российской Федерации и при буквальном ее понимании искажает смысл уголовно-правовой нормы, предусматривающей ответственность за контрабанду Рогатых Л.Ф., Стрельченко Э.Г., Топоров С.Б. Борьба с контрабандой наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ: Учебно-методическое пособие для оперативного состава и отделов дознания таможенных органов. // Под ред. А.В.Савельева. - СПб.: Специальная литература, 2003. - С. 37..

Подача (представление) таможенной декларации является самостоятельной операцией. В соответствии со ст. 129 ТК России декларация подается не позднее 15 дней со дня предъявления товаров таможенным органам в месте их прибытия на таможенную территорию Российской Федерации или со дня завершения внутреннего таможенного транзита, если декларирование товаров производится не в месте их прибытия. Принятие таможенной декларации оформляется в порядке, определяемом ст. 132 Таможенного кодекса РФ. С момента оформления принятия декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение. В отношении декларации, подаваемой физическими лицами, перемещающими товары не для коммерческих целей, в законодательстве нет четкого указания на момент, с которого она приобретает силу документа. Однако, исходя из того, что в этих случаях возможны различные формы декларирования, в том числе и устная, а также с учетом положений ст.ст. 133, 134 ТК России, следует признать, что таким моментом является факт вручения письменной декларации официальному представителю таможенного органа, а при устном декларировании -- с момента фактического заявления. После этих действий физического лица начинается либо проверка сведений, изложенных в декларации, либо досмотр товаров и т. д. В соответствии со ст. 133 ТК России изменение или дополнение таможенной декларации может производиться только если:

а) к моменту получения обращения декларанта об этом таможенный орган не установил недостоверность сведений, указанных в таможенной декларации, за исключением случая выявления неточностей, не влияющих на принятие решения о выпуске товаров;

б) к моменту получения обращения декларанта об этом таможенный орган не начал проверку товаров;

в) вносимые изменения, дополнения не влияют на принятие решения о выпуске товаров и не влекут за собой необходимости изменять сведения, влияющие на определение размера суммы таможенных платежей и применение запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

Согласно ст. 134 Таможенного кодекса РФ отзыв таможенной декларации допускается с разрешения таможенного органа в письменной форме, если до получения обращения декларанта таможенный орган не установил недостоверность сведений, указанных в таможенной декларации, за исключением случая выявления неточностей, не влияющих на принятие решения о выпуске товаров.

Декларирование как этап таможенного оформления начинается после подачи таможенной декларации.

Исходя из учения о стадиях преступной деятельности, до заполнения таможенной декларации и в момент ее заполнения совершаются действия, которые можно квалифицировать как приготовление к незаконному перемещению; «после подачи декларации и принятия ее таможенным органом возможно выполнение объективной стороны контрабанды в виде незаконного перемещения, сопряженного с недекларированием либо недостоверным декларированием.

Как свидетельствует вышеприведенное определение понятия перемещения, под вывозом предлагается понимать не только подачу таможенной декларации, но и «иное действие, непосредственно направленное на реализацию намерения соответственно вывезти или ввезти товары или транспортные средства». В этой части с данным понятием можно согласиться, если иметь в виду совершение действий, направленных на реализацию умысла лица, осуществляющего незаконный вывоз товаров и иных предметов с таможенной территории Российской Федерации, куда должно входить нарушение правил перемещения и фактическое пересечение таможенной границы Российской Федерации. Исходя из сказанного выше, представляется, что под контрабандным перемещением следует понимать действия по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров и иных предметов способами, указанными в диспозиции статьи. Ввоз и вывоз товаров и иных предметов включают в себя фактическое пересечение таможенной границы и действия, направленные на нарушение порядка перемещения.

Итак, перемещение включает в себя два элемента, а именно - фактическое пересечение таможенной границы как линии, определяющей таможенную территорию, и совершение действий по ввозу и вывозу, нарушающих порядок (правила) перемещения, установленный нормативными актами Рогатых Л.Ф., Стрельченко Э.Г., Топоров С.Б.Указ. соч. - С.43..

Далее уместно остановиться на следующем элементе объективной стороны контрабанды, характеризующем место совершения преступления - таможенной границе. Таможенная граница Российской Федерации представляется идеальной линией, и определение ее местонахождения связывается с понятием таможенной территории. Она ограничивает таможенную территорию, то есть очерчивает пространственные пределы действия таможенного законодательства данного государства и разделяет таможенные территории сопредельных стран. Иными словами, таможенная граница устанавливает область действия таможенного суверенитета государства. В Таможенном кодексе Российской Федерации под таможенной границей понимается линия, ограничивающая таможенную территорию, на которой в полном объеме действует таможенное законодательство. Так, в п. 1 ст. 2 ТК России говорится, что территория Российской Федерации составляет единую таможенную территорию Российской Федерации. Пункт 2 той же статьи указывает, что таможенная территория Российской Федерации также включает в себя находящиеся в исключительной экономической зоне Российской Федерации и на континентальном шельфе Российской Федерации искусственные острова, установки и сооружения, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации. Согласно п. 3 ст. 2 Таможенного кодекса РФ на территории Российской Федерации могут находиться создаваемые в соответствии с федеральными законами особые экономические зоны, являющиеся частью таможенной территории Российской Федерации Рогатых Л.Ф., Стрельченко Э.Г., Топоров С.Б.Указ. соч. - С. 44..

Таким образом, таможенная граница Российской Федерации представляет собой линию, складывающуюся из внешних пределов таможенной территории Российской Федерации и пределов территорий, указанных в подп. 2-3 указанной статьи.

Для целей осуществления таможенного контроля, в том числе и для осуществления контроля за правильностью ввоза и вывоза товаров, вдоль таможенной границы Российской Федерации создаются зоны таможенного контроля. Порядок создания и обозначения зон таможенного контроля определяется ФТС Российской Федерации. Зона таможенного контроля имеет границы, которые устанавливаются при ее создании. В указанной зоне допускаются различные виды деятельности, в том числе и по перемещению товаров, и она осуществляется с разрешения таможенных органов и под их контролем. Поэтому следует различать такие понятия, как «таможенная граница» и «граница зоны таможенного контроля». За нарушение границы зоны таможенного контроля наступает административная ответственность в соответствии со ст. 16.5 КоАП России.

В соответствии с таможенным законодательством зона таможенного контроля может создаваться не только вдоль российской таможенной границы, но и в местах таможенного оформления, нахождения таможенных органов, в местах, определяемых ФТС России. Такими местами чаще всего являются аэропорты, морские и речные порты. Кроме того, по просьбе отправителя товара таможенный контроль может осуществляться на территории, принадлежащей владельцу товара. Это может быть склад, цех либо другое помещение. Поскольку в таких зонах лица, вывозящие товар, совершают действия, направленные на перемещение (декларирование, предоставление документов, необходимых для таможенных целей, и т. п.), и эти действия совершаются ими перед пересечением таможенной границы, то в случае обнаружения сокрытия товаров от таможенного контроля, недостоверного декларирования и т. д. содеянное квалифицируется как покушение на контрабанду (так как нет фактического пересечения таможенной границы).

В соответствии со ст. 188 УК России контрабандой признается перемещение через таможенную границу товаров и иных предметов, совершенное с использованием хотя бы одного из перечисленных в ней способов: помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием.

Перемещение помимо таможенного контроля. Под таможенным контролем понимается совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации (п. 19 ст. 11 ТК России). Под перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ помимо таможенного контроля следует понимать перемещение вне определенных таможенными органами мест или вне установленного времени производства таможенного оформления. Таким образом, непредставление для производства таможенного контроля товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ в местах, определенных таможенным органом, и во время производства таможенного оформления, не образует объективную сторону рассматриваемого правонарушения. Пересечение товарами и транспортными средствами таможенной границы РФ допускается в местах, определяемых таможенными органами, и во время их работы (ст. 69 ТК России). Согласно п. 9 закона РФ от 01.04.1993 № 4730-1 (в действ. ред.) «О государственной границе Российской Федерации» под пунктом пропуска через Государственную границу понимается территория в пределах железнодорожного, автомобильного вокзала, станции, морского, речного порта, аэропорта, аэродрома, открытого для международных сообщений (международных полетов), а также иное, специально оборудованное место, где осуществляются пограничный, а при необходимости и другие виды контроля и пропуск через Государственную границу лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных. Таможенное законодательство Российской Федерации допускает возможность пересечения таможенной границы РФ в иных местах, а также вне времени работы таможенных органов, но только с их предварительного согласия.

Время производства таможенного оформления, согласно ст. 62 ТК России, определено как время работы таможенного органа, что означает возможность выполнения объективной стороны рассматриваемого состава в пересечении товарами и транспортными средствами таможенной границы до начала или по окончании производства таможенного оформления, хотя и в установленных таможенными органами местах. Таким образом, эта форма перемещения не просто состоит в перемещении товаров без таможенного оформления, а производится в таких местах и в такое время, где оно в принципе невозможно. В то же время следует отметить, что в каждом таможенном органе определены конкретные места, в которых выполняется таможенный контроль - досмотровые комнаты и залы. Это означает, что пересечение таможенной границы вне места, предназначенного для осуществления такого контроля, будет охватываться рассматриваемым способом, например перебрасывание через ограждение режимной территории и т. п.

Перемещение с сокрытием от таможенного контроля. Под сокрытием в данном случае понимается использование тайников либо других способов, затрудняющих обнаружение товаров, или придание одним товарам вида других. Под способом, затрудняющим обнаружение предметов, понимается физическое сокрытие перемещаемых предметов, при котором лицо, производящее таможенный досмотр багажа пассажира, товаров и транспортных средств, не может обнаружить сокрытые от таможенного контроля предметы путем обычного визуального осмотра, либо помещение таких предметов в местах, не предназначенных для транспортировки товаров, доступ в которые затруднен, -- в складках одежды, под одеждой, в естественных полостях тела, в тамбурах поездов, хвостовой части самолета и т. п. Должностное лицо таможенного органа, производящего таможенный контроль, имеет право беспрепятственного доступа в указанные помещения и, более того, обязано провести их осмотр.

Особым способом, затрудняющим обнаружение товаров, является использование тайников, к каковым относятся:

а) специально оборудованные устройства для сокрытия предметов от таможенного контроля, то есть полностью изготовленные для незаконного перемещения предметов (магнитные контейнеры, прикрепляемые к транспортным средствам в труднодоступных местах, дополнительные полости в автомашинах, не предусмотренные заводской конструкцией, и т. п.);

б) приспособленные, то есть подвергнутые конструктивным изменениям естественные полости на транспортных средствах и багаже (предварительная разборка и монтаж конструктивных емкостей на транспортных средствах, оборудование их дополнительной оснасткой, приспособлениями, оборудование чемоданов двойным дном и т. п.) Рогатых Л.Ф., Стрельченко Э.Г., Топоров С.Б.Указ. соч. - С. 49..

Перемещение товаров с обманным использованием документов. Обман выражается в представлении таможенному органу во время перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ ненадлежащих документов. При этом обман направлен на достижение результата в виде получения разрешения таможенного органа на перемещение товаров и иных предметов через таможенную границу Российской Федерации и может относиться к любому из признаков объективной стороны и других элементов состава. Понятие недействительных документов дано в примечании к ст. 16.1 КоАП, где говорится, что под недействительными документами понимаются поддельные документы, документы, полученные незаконным путем, документы, содержащие недостоверные сведения, документы, относящиеся к другим товарам и (или) транспортным средствам, и иные документы, не имеющие юридической силы.