Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров. Проект договора, протокол разногласий к договору, соглашение об изменении и расторжении хозяйственного договора

Постановлением Правительства РФ «О реализации Федерального закона «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 26 июня 1995 г. утверждена Примерная форма государственного контракта на выполнение заказа на закупку и поставку продукции для федеральных государственных нужд.

Госкомимущество России во исполнение Указа Президента РФ «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся в федеральной собственности» от 31 августа 1995 г по согласованию с Минфином РФ и Российским фондом федерального имущества утвердили примерный кредитный договор, примерный договор о залоге акций, находящихся в федеральной собственности, и примерный договор комиссии, используемые при заключении конкретных договоров с победителями аукционов.

Немало случаев, когда вследствие не совсем четкого изложения условий заключённых договоров бывает затруднительно установить их действительное содержание, цель, подлинный смысл или даже определить вид самого договора. Это вызывает споры между сторонами при исполнении таких договоров, в частности, установлении прав и обязанностей, а также возложении ответственности за их нарушение. В подобных случаях закон наделяет судебные органы правом толкования договора, которое является новым для ГК (ст.431 ГК).

При этом суд должен, прежде всего, принять во внимание буквальное содержание содержащихся в договоре слов и выражений, что устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора. Если же это правило не помогло определить содержание договора, суд обязан выяснить действительную общую волю сторон с учётом целей договора. В этих случаях должны приниматься во внимание все соответствующие обстоятельства, включая переписку и переговоры, которые предшествовали договору, а также практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

При установлении действительной общей воли сторон договора она должна определиться на момент именно его заключения, а не толкования судом. Кроме того, суд может толковать письменные договоры, заключённые не только путём составления одного документа, подписанного сторонами, но и путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной или иной связи (п.2 с.434 ГК).

Правила ст.431 ГК могут использоваться судом для выяснения самого факта заключения договора, его вида, цели, содержания конкретных условий, правильного понимания употреблённых в нем слов, выражений, понятий, терминов, установления соответствия волеизъявления сторон их подлинной общей воли и других вопросов, которые согласовались при заключении договора.

Подводя итог рассмотрению содержания договора, отметим, что действующий ГК РФ оставляет большую часть условий на усмотрение сторон. Однако основным моментом является то, что условия договора делятся на существенные и остальные. При этом существенные условия могут быть указаны как в законе, так и определяться сторонами. Для того, чтобы условие договора считалось существенным, достаточно признание его таковым хотя бы одной из сторон.

Главным элементом содержания договора является его предмет, и необходимо заметить, что он присущ всем без исключения гражданско-правовым договорам, то есть беспредметных договоров не существует.

Теоретические научные споры относительно природы предмета гражданско-правового договора приводят нас к заключению, что предмет договора есть элемент, при наличии которого образуется юридический факт, вследствие чего возникает правоотношение. Следует отграничивать предмет договора от предмета обязательства по договору, а также от самого правоотношения сторон по договору. Предмет договора не заменяет предмет и объект обязательства, а объединяет их в себе, отражая тем самым волеизъявление сторон и модель будущего обязательственного правоотношения.

Содержание договора может определяться типовым договором, если таковой предусмотрен законодательно, либо принят в практике хозяйствующего субъекта. С целью избежать имеющегося на данный момент неконтролируемого разнообразия договоров в различных сферах хозяйства, можно рекомендовать более широкое законодательное закрепление типовых договоров. Это снизит количество некорректных с юридической точки зрения заключаемых договоров, что в будущем положительно скажется на правоприменительной практике.

2. Договорные отношения: правила оформления и ведения хозяйственных договоров

2.1 Общая характеристика оформления договора

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В части второй ГК РФ предусматриваются виды договоров, перечень которых не является исчерпывающим, поскольку стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Для верной юридической квалификации сделки необходимо обращаться к способам толкования договора и выявлять действительную общую волю сторон сделки с учетом цели заключенного договора (ст. 431 ГК РФ).

Квалификация договора - это отнесение договора к определенному виду. Переквалификация - отнесение договора к иному виду, то есть признание договора неправильно отражающим существо отношений по сделке.

Налоговые органы вправе изменять юридическую квалификацию сделок, совершенных налогоплательщиком. Это вытекает из положений пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ. Переквалификация может быть использована лишь в случаях, если налоговый орган докажет, что заключенные сделки не отражают действительной сущности совершенных хозяйственных операций и направлены на незаконную минимизацию налоговых обязательств.

Существующий деловой оборот организаций построен на договорных отношениях, которые влекут за собой налоговые и правовые риски. Поэтому важным аспектом являются контроль и анализ хозяйственных договоров и соглашений. От правильного понимания сути договора зависит построение отношений с контрагентами, в последующем формирующих финансовые результаты.

Практически во всех организациях договорные взаимоотношения с контрагентами согласовываются главным бухгалтером или уполномоченным им лицом на предварительном этапе заключения договоров. Это делается в целях определения степени риска, минимизации налогообложения, оптимизации расчетов.

Для бухгалтера определяющими моментами в договоре являются:

- документооборот, подтверждающий совершение сделки по договору;

- порядок расчетов, определяющий момент возникновения обязательств по договору;

- принцип формирования стоимости обязательств, а соответственно, финансовых и налоговых показателей деятельности по договору;

- своевременность отражения хозяйственных операций по счетам бухгалтерского учета.

Важным фактором является обеспечение внутреннего документооборота между бухгалтерией и службами, владеющими информацией по страховой и общехозяйственной деятельности. Порядок документооборота должен быть закреплен в приложении к учетной политике организации.

При оформлении договора оказания услуг необходимо отразить следующие моменты:

1) стоимость услуг. Отсутствие стоимости может привести впоследствии к исполнению договора по нежелательной цене (при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги - п. 3 ст. 424 ГК РФ) или к признанию договора безвозмездным;

2) предмет договора. Если предмет договора определен без учета требований нормативно-правовых актов, регулирующих оказание предусмотренных договором услуг (не указано какое-либо условие, входящее в предмет), то условие о предмете может быть признано несогласованным, а договор - незаключенным;

3) условие о качестве услуг (надлежащем качестве). Если предусмотрен определенный срок совершения исполнителем отдельных действий, то его несоблюдение признается ненадлежащим оказанием услуг (ст. 309 ГК РФ);

4) срок оказания услуг. Если не предусмотрено условие о сроках оказания услуг, то договор может быть признан незаключенным ввиду несогласования его существенного условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ);

5) изменение цены договора. Если не согласовано условие об изменении цены услуг, то изменение цены будет возможно только по соглашению сторон (п. 2 ст. 424 ГК РФ).

Если в договоре возмездного оказания услуг согласовано условие о твердой цене услуг и впоследствии не заключено дополнительное соглашение об изменении твердой цены, то исполнитель не вправе потребовать ее увеличения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем оказываемых услуг или необходимых для этого расходов;

6) акт об оказании услуг и лицо, уполномоченное подписывать акт сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг). Если не предусмотрено условие о составлении акта об оказании услуг, суд может признать данный акт необходимым доказательством факта оказания услуг.

Если в договоре не указано лицо, уполномоченное подписывать акт об оказании услуг, то акт, подписанный без доверенности, не является доказательством получения услуг заказчиком.

Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которые названы в законе и иных правовых актах или относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В таблице приведены существенные условия в зависимости от вида сделки.

Таблица 1 - Существенные условия договора

Адреса и банковские реквизиты сторон не являются обязательными реквизитами, подлежащими включению в договор. Но их наличие важно для осуществления контактов между сторонами, оформления документов в рамках договора (счетов, счетов-фактур и пр.), проведения безналичных расчетов.

Бывает, что в договор включаются условия, не соответствующие закону. Сделка, не соответствующая закону или иным правовым актам, ничтожна, если не установлено, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий (ст. 168 ГК РФ).

Договор вправе подписать только уполномоченное лицо. Без доверенности от имени организации действует только единоличный исполнительный орган: директор, генеральный директор, президент и т.п., действующий на основании устава. Остальные должностные лица действуют на основании доверенности. В необходимых случаях следует запросить копию доверенности (для подтверждения полномочий и исключения их превышения) и сведения о ее действительности (отсутствие отзыва, увольнения лица, выдавшего доверенность, и др.).

Договор может быть подписан факсимильными подписями, если между сторонами заключено соглашение об использовании факсимиле (п. 2 ст. 160 ГК РФ). При этом факсимиле представляет собой точное воспроизведение рукописи, документа, подписи средствами фотографии и печати. Но обратим внимание на то, что само соглашение должно быть подписано собственноручно. Также следует учитывать, что подписание первичных учетных документов, документов бухгалтерского и налогового учета (актов, счетов, счетов-фактур, накладных и др.) с использованием факсимиле налоговым и бухгалтерским законодательством не допускается. На это, в частности, указано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.09.2011 N 4134/11.

2.2 Правовое значение протоколов о намерениях, предварительных договоров и протоколов разногласий

Лишь в теории заключить договор просто: оферта, акцепт, подписи - и дело сделано. На практике, как правило, заключению любого договора предшествует долгая и кропотливая работа: переговоры между сторонами, многочисленные проекты, длительная процедура согласования всех условий.

Не всегда этот процесс проходит гладко. Иногда на разработку договорной схемы уходят недели, и даже месяцы. В течение этого периода рождаются промежуточные варианты текста договора в целом или отдельных его позиций, формируются договоренности между сторонами. В тех случаях, когда договор еще не заключен и ни у одной из сторон нет гарантий, что согласованные условия найдут свое отражение в его конечной редакции, особое значение приобретает письменная фиксация сторонами положений, по которым они договорились.

Один из возможных вариантов закрепления достигнутых соглашений - подписание протокола о намерениях. Как видно из его названия, этим документом стороны фиксируют, какие действия они намереваются предпринять для достижения определенных ими целей. Такие действия и цели согласовываются в процессе переговоров. Соответственно, протокол о намерениях может быть назван по-другому - протокол об итогах переговоров.

Составление протокола о намерениях законодательством прямо не предусмотрено.

Следовательно, его содержание, форма и реквизиты определяются сторонами самостоятельно исходя из конкретных обстоятельств. Как правило, протокол о намерениях содержит наименования договаривающихся сторон, декларируемые ими цели, перечень действий, направленных на согласованный сторонами результат, и требования, предъявляемые сторонами к таким действиям. Как и в любом двустороннем документе, в протоколе о намерениях должны быть подписи договаривающихся сторон. Кстати, нет ни законодательных, ни организационных препятствий тому, чтобы оформлять протоколы о намерениях более чем между двумя сторонами. Состав лиц, участвующих в подписании протокола о намерениях, определяется исключительно волей сторон и той деятельностью, которую предполагают вести контрагенты.

В этой ситуации возникают важные вопросы: какова юридическая сила протокола о намерениях? Возможна ли его принудительная реализация? Иными словами, можно ли принудить контрагента через суд к выполнению тех действий, договоренность о которых стороны отразили в протоколе о намерениях?

Для ответа на приведенные вопросы необходимо отличать протоколы о намерениях от предварительных договоров. Возможность заключения последних и требования к ним прямо предусмотрены действующим законодательством, в частности ст. 429 Гражданского кодекса РФ.

Предварительный договор является таковым, если соблюдены все требования к его составлению. Прежде всего, предварительный договор должен содержать обязательство сторон заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, определенных предварительным договором. Предмет и все иные существенные условия основного договора должны быть указаны в договоре предварительном. Если документ, пусть даже названный сторонами протоколом о намерениях, содержит все существенные условия договора, который подлежит заключению, к такому документу применяются правила, установленные ГК РФ для предварительного договора. Эта позиция отражена и в судебной практике (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 18 августа 2000 г. по делу N А62-994/2000).

Чтобы установить, имеет ли документ силу предварительного договора, необходимо определить, что же означает термин "существенное условие". В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия:

- о предмете договора;

- которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, единственное общее для всех договоров существенное условие - о предмете договора. Все прочие условия являются существенными, только если это прямо указано в законодательстве или если соглашением сторон установлено, что определенное условие имеет характер существенного.

Предварительный договор заключается в той форме, которая установлена для основного договора, если же она не установлена - то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет за собой его ничтожность.

Если основной договор в соответствии с законодательством подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента ее осуществления (п. 3 ст. 433 ГК РФ), регистрация предварительного договора о заключении в будущем такого основного договора необходима, только если это прямо предусмотрено действующим законодательством.

Данный вывод основан на том, что требование об обязательной государственной регистрации договора не является элементом его формы. Это вытекает из буквального толкования ст. 158 ГК РФ, посвященной форме сделок, а также специальных норм ст. 434 Кодекса, регулирующих форму договоров. Вопросу государственной регистрации сделок посвящена ст. 164 Кодекса. Из нее следует, что государственной регистрации подлежат лишь сделки, обязательная регистрация которых прямо установлена законом.

Например, Президиум ВАС РФ в п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (Информационное письмо от 16 февраля 2001 г. N 59), указал следующее: "Предварительный договор, по которому стороны обязались заключить договор... подлежащий государственной регистрации, не является... сделкой с недвижимостью, исходя из требований ст. 164 Гражданского кодекса. Предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества".

В предварительном договоре должен быть предусмотрен срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор. Если же такой срок не указан, основной договор подлежит заключению сторонами в течение одного года с момента подписания предварительного. Обязательства сторон по предварительному договору прекращаются, если до окончания предусмотренного им срока основной договор не будет заключен либо одна из сторон не направит другой предложение о заключении основного договора.

При установлении срока, в течение которого должен быть заключен основной договор, сторонам необходимо принимать во внимание ст. 190 ГК РФ. Она предусматривает, что срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Также срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Примерами таких неизбежных событий, срок наступления которых не может быть определен конкретной календарной датой или истечением периода времени, являются открытие навигации, начало посевной.

Изложенное находит отражение в судебной практике. В частности, в Постановлении от 7 июня 2006 г. по делу N А82-6951/2005-7 ФАС Волго-Вятского округа, отказывая в иске о понуждении заключить основной договор, указал, что факт государственной регистрации права собственности не является неизбежным событием, а зависит от воли одной из сторон. В силу ст. 190 ГК РФ считается, что срок в предварительном договоре не установлен, поэтому действует годичный срок, в течение которого стороны могли реализовать свое право на заключение основного договора согласно п. 4 ст. 429 ГК РФ.

Статьей 429 ГК РФ предусмотрены и последствия уклонения одной из сторон от заключения основного договора: другая сторона вправе в судебном порядке потребовать от уклоняющейся стороны заключения основного договора и возмещения убытков, связанных с уклонением от его заключения.

Из положений действующего законодательства следует, что предварительный договор может содержать единственное обязательство сторон - заключить основной договор в будущем. Значит, какие-либо действия, направленные на исполнение основного договора, например уплата авансовых платежей до заключения основного договора, совершаться не могут. Такая позиция отражена, в частности, в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 25 января 2008 г. по делу N А56-4796/2007 и от 9 апреля 2007 г. по делу N А56-17024/2006.

Предварительный договор может предусматривать, что одна сторона предоставляет другой обеспечительные меры, гарантирующие заключение в будущем основного договора. В качестве такого обеспечения может выступать уплата определенной сторонами денежной суммы, правовая природа которой зависит от использованных сторонами формулировок. Если в предварительном договоре прямо указано, что такая сумма признается сторонами задатком, на отношения сторон распространяются нормы параграфа 7 гл. 23 ГК РФ. Если же обеспечительная сумма как задаток не определена, представляется, что она должна расцениваться в качестве особого, прямо не предусмотренного законодательством способа обеспечения исполнения обязательства.

Протоколы о намерениях, не отвечающие требованиям, предъявляемым законодательством к предварительным договорам, подлежат лишь добровольному исполнению. Принудить к их исполнению невозможно даже через суд. Аналогичный вывод возможен в отношении любых договоров, которые не содержат всех существенных условий, необходимых для договоров данного вида. Например, если в договоре купли-продажи не указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества, а также цена продаваемого объекта недвижимости, такой договор не считается заключенным. Он может рассматриваться лишь в качестве протокола о намерениях со всеми вытекающими последствиями.

Такой документ фиксирует взаимное желание сторон совершить куплю-продажу определенного объекта недвижимости. Предусмотренные этим документом права и обязанности не подлежат принудительной реализации и могут исполняться только в добровольном порядке. На основании подобного документа невозможно осуществить обязательную в данном случае государственную регистрацию перехода права собственности, ведь он по смыслу законодательства не является надлежащим образом заключенным договором.

Подводя промежуточный итог, отметим, что само по себе наименование соглашения не имеет юридического значения. Сущность любого подписанного сторонами документа определяется исключительно его содержанием. Поэтому всякий раз сторонам необходимо детально ознакомиться с текстом оформляемого соглашения и дать правовую оценку каждому включенному в него условию.

В процессе согласования условий договора, когда уже имеются технические, организационные, финансовые, правовые и иные предпосылки для его заключения, между сторонами зачастую возникают разногласия. Они могут носить как правовой, так и коммерческий характер. Споры между сторонами могут касаться вопросов, в какой редакции изложить условия заключаемого договора, какими терминами при этом пользоваться, в чью пользу предусматривать какие-либо последствия, как соблюсти баланс интересов сторон.

Гражданским кодексом РФ прямо предусмотрена процедура согласования возникших разногласий только применительно к договору поставки (ст. 507 ГК РФ). Представляется, что такая процедура может использоваться на практике при урегулировании разногласий, возникающих при заключении любого договора, по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Целесообразность составления и подписания протокола разногласий вместо исправления текста самого договора должна быть определена сторонами исходя из всей совокупности конкретных обстоятельств.

С юридической точки зрения не имеет значения, согласуют ли стороны окончательную редакцию договора, учтя в ней все предложенные изменения, либо подпишут к первоначальному варианту договора протокол разногласий.

Однако с практической точки зрения предпочтительнее не разделять условия договора на несколько документов. Для обеих сторон, их партнеров, контрагентов, проверяющих и контролирующих органов удобнее, когда все условия договора изложены в одном документе.

Как показывает опыт, предприниматели не всегда точно знают, как правильно назвать документ, подписываемый в результате согласования разногласий, возникающих в ходе подготовки договора к заключению.

Встречаются прецеденты, когда в результате согласования условий договора стороны подписывают не протокол разногласий, а дополнительное соглашение или приложение к договору. Эта практика не соответствует законодательству, и вот почему.

Приложения к договору представляют собой неотъемлемую его часть. Они оформляются для того, чтобы не перегружать договор техническими подробностями. Например, по договору поставляется тысяча наименований товаров. У каждого из этих товаров свои индивидуализирующие характеристики, цена, требования к качеству и т.п. Такие подробности лучше выносить в приложения, а в договоре для облегчения восприятия устанавливать лишь условия, которые являются общими для всех видов поставляемых товаров. Другой пример. По договору подряда подлежит изготовлению сложное производственное оборудование. В качестве приложений к договору в этом случае могут оформляться спецификации, инструкции, многостраничные и крупномасштабные чертежи.

Дополнительные соглашения оформляют только к подписанному, т.е. уже заключенному договору. Необходимость в таких соглашениях возникает, если в процессе исполнения договора изменились какие-либо его условия или между сторонами достигнуты новые договоренности. В ходе первоначального согласования условий договора, предшествующего его заключению, дополнительные соглашения подписываться не должны, поскольку договора еще не существует. Все достигнутые сторонами договоренности в этом случае отражаются в самом тексте договора. Так что в составлении дополнительных соглашений нет необходимости.

Подписывая договор с протоколом разногласий, надо помнить о важном формальном моменте. В данной ситуации необходимо одновременно подписывать и договор, и протокол разногласий. В договоре при этом следует обязательно сделать отметку о том, что он подписывается с протоколом разногласий. Такая отметка ставится на последней странице подписываемого договора перед подписью уполномоченного лица стороны, представившей свои разногласия в виде протокола.

В отношении порядка согласования разногласий ГК РФ предусмотрено следующее правило. Сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны вместо подписанного договора в первоначальной редакции предложение о согласовании его условий (протокол разногласий), должна принять меры по согласованию соответствующих условий либо письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. Указанные действия нужно предпринять в течение 30 дней со дня получения протокола, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами. В противном случае сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования его условий.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" указано следующее.

Разрешая споры о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора поставки, суды должны учитывать, что такими убытками могут быть признаны, к примеру, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они связаны с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

По прошествии предусмотренного законодательством или соглашением сторон срока сторона, направившая протокол разногласий (он и является в данном случае акцептом на иных условиях) и не получившая на него никакого ответа, может исходить из того, что договор будет заключен на предложенных ею условиях. Она вправе совершать необходимые, с ее точки зрения, подготовительные действия, направленные на исполнение договора на указанных условиях. Если же эта сторона получит отказ от заключения договора за пределами названного срока, она сможет потребовать возмещения убытков в составе подготовительных расходов, произведенных за пределами установленного срока на согласование условий договора.

Относительно формы протокола разногласий законодательством никаких требований не установлено. Реквизиты, перечень включаемых в протокол сведений, его форма - все это определяется по усмотрению сторон и по соглашению между ними. Из практических соображений предпочтительнее тот вариант, который позволяет, прежде всего, точно идентифицировать договор, разногласия по которому согласовываются. Для этого в протоколе должны быть обязательно указаны номер договора, его дата, наименования и необходимые реквизиты его сторон. Также следует указать должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия. В протоколе разногласий обязательно должны приводиться номера и содержание пунктов первоначальной редакции договора, а также подлежащая согласованию измененная формулировка соответствующих условий. Любой протокол должен содержать дату и время его совершения, а также подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

В заключение отметим, что в силу действующего в гражданском обороте принципа свободы договора стороны вправе заключать любые договоры, как прямо предусмотренные действующим законодательством, так и не предусмотренные им, но не противоречащие ему. Условия, включаемые в заключаемые договоры контрагентами, определяются по их усмотрению и должны лишь соответствовать императивным нормам законодательства.

Вопросы о том, в каком порядке согласовывались такие условия и как они фиксировались до того, как были включены в состав договора, роли не играют. Но не следует умалять значение протоколов о намерениях, протоколов об итогах переговоров и прочих подобных документов. С помощью толкования включенных в такие документы положений возможно установить действительную волю сторон, когда какое-либо условие не нашло отражения в окончательной редакции договора.

2.3 Расторжение договора, признание его недействительным: гражданско-правовая характеристика

Пленум ВАС РФ выпустил Постановление, посвященное проблемам расторжения договора. Несмотря на то, что прошло всего три месяца с момента его появления, в арбитражной практике уже появились ссылки на этот документ. Это и неудивительно: в Постановлении разъяснены практические ситуации, с которыми сталкиваются компании, у которых неожиданно случился "развод" с контрагентом. Какую компенсацию требовать, если имущество, переданное по договору, возвратили в непригодном состоянии? Можно ли после расторжения договора начислять неустойку за несвоевременную оплату товаров, поставленных во время действия договора?

Последствия расторжения договора предусмотрены ст. 453 Гражданского кодекса РФ. Перечислим их.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

В отдельных видах договоров могут предусматриваться последствия расторжения, отличающиеся от тех, которые прописаны в ст. 453 ГК РФ.

Пленум ВАС РФ в п. 2 Постановления от 06.06.2014 N 35 (далее - Постановление N 35) подчеркнул, что в таком случае правила ст. 453 ГК РФ применяются в той мере, в какой они не противоречат положениям специальных норм.

В качестве примера возьмем договор аренды. В общей норме - п. 2 ст. 453 ГК РФ - сказано, что при расторжении договора обязательства сторон прекращаются. Но это не значит, что, как только стороны расторгнут договор аренды, все без исключения обязательства по договору будут аннулированы. Согласно специальной норме - ст. 622 ГК РФ - при расторжении договора аренды имущество подлежит возврату арендодателю.

Итак, расторгнув договор, арендодатель больше не обязан предоставлять имущество в пользование, для него это обязательство прекращается. А арендатор должен вернуть имущество, это условие сохраняет свое действие и после расторжения договора аренды.

Кроме того, сохраняют силу условия, применение которых после расторжения предполагается исходя из их природы. К ним относится, в частности, условие о гарантийных обязательствах (п. 3 Постановления N 35). Например, при договоре подряда гарантия подрядчика в отношении выполненных работ действует и после того, как расторгли договор.

Расторжение договора не влечет прекращения обязательства покупателя (заказчика) по оплате уже поставленных товаров (выполненных работ) (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.07.2014 N А56-30302/2013).

Кроме того, стороны вправе прописать в договоре дополнительные условия, которые не предусмотрены ни в общих, ни в специальных законодательных нормах (ст. 421 ГК РФ). Однако это не значит, что условия могут быть любыми. ВАС РФ предупреждает, что свобода договора имеет определенные ограничения. Они предусмотрены в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16. К примеру, стороны не смогут изменить предусмотренные нормой правила, если в ней содержится прямой запрет на это.

Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны расторгнутого договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В п. 4 Постановления N 35 сказано, что п. 4 ст. 453 ГК РФ применяется только в случаях (если договором не установлено иное):

- когда встречные имущественные предоставления по расторгнутому впоследствии договору к моменту расторжения осуществлены надлежащим образом. То есть стороны свои обязательства выполнили. К примеру, арендатор расплатился за арендуемое помещение. При расторжении договора аренды он не вправе требовать обратно суммы, уплаченные за аренду;

- либо при делимости предмета обязательства и эквивалентности, произведенных сторонами имущественных предоставлений.

К примеру, заказчик уплатил аванс, а исполнитель выполнил часть работы, которая по стоимости соответствует авансу, в этом случае при расторжении договора аванс не возвращается. Если же аванс уплачен, а работы не выполнены, то аванс придется возвратить.

В случае, когда эквивалентность встречных предоставлений нарушена вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей одной из сторон, сторона, передавшая имущество, вправе требовать возврата, переданного другой стороне в той мере, в какой это нарушает согласованную сторонами эквивалентность встречных предоставлений. Например, если покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две, при расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения, им полученного товара (п. 5 Постановления N 35).

К сведению. Если в соглашении сторон установлено, что ими производится возврат полученного, а предметом сделки являлось недвижимое имущество, для регистрации обратного перехода права собственности на это имущество стороны должны обратиться с соответствующими заявлениями в регистрирующий орган, представив доказательства состоявшегося расторжения договора и достигнутого ими соглашения о возврате имущества (п. 4 Постановления N 35).

Сторона, обязанная вернуть имущество, должна возместить другой стороне все выгоды, которые она получила от использования этого имущества, за вычетом суммы расходов на его содержание.

Если возвращается имущество, бывшее в употреблении, возмещается износ данного имущества. Он определяется расчетным путем. Иногда фактический износ превышает расчетный. Если заинтересованное лицо докажет, что это так, то возмещается фактический износ.

Если возвращаются деньги, то уплачиваются еще и проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Они начисляются с даты получения ответчиком возвращаемой суммы (п. 5 Постановления N 35).

В п. 6 Постановления N 35 ВАС РФ дал указания арбитражным судам, как следует поступать при разборе ситуаций, когда имущество, которое сторона должна вернуть после расторжения договора, испорчено или вовсе перестало существовать. Это зависит от причины расторжения договора. Рассмотрим две ситуации.

Ситуация 1. Основанием для расторжения договора послужили нарушения, допущенные стороной, получившей по этому договору имущество в собственность.

В этом случае сторона, нарушившая договор и обязанная вернуть имущество, должна компенсировать недостачу или ухудшение имущества.

Если невозможно вернуть само имущество, сторона обязана возместить его стоимость по цене, указанной в расторгнутом договоре. Если в договоре цена не указана, она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. То есть берется цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Сторона, допустившая нарушения, которые привели к расторжению договора, может быть освобождена от обязанности возместить стоимость полученного ею имущества в денежной форме в том случае, если имущество погибло в результате недостатков, за которые отвечает сторона, передавшая имущество, или гибель имущества произошла бы в любом случае вне зависимости от того, у кого бы оно ни находилось.

Ситуация 2. Договор расторгается в связи с нарушениями, допущенными стороной, передавшей по этому договору имущество, либо не из-за нарушений, а, к примеру, просто из-за потери интереса сторон.

В этой ситуации сторона, получившая имущество в собственность и обязанная его вернуть, компенсирует отсутствие или ухудшение имущества в денежной форме только в следующих случаях:

- если она распорядилась этим имуществом или потребила его;

- если гибель имущества или его ухудшение произошли из-за того, что сторона не заботилась о его сохранности.

При этом сторона, возместившая стоимость имущества, имеет право на возмещение необходимых и разумных расходов, которые она понесла в связи с содержанием и использованием указанного имущества.

О возврате аванса при расторжении договора

Рассмотрим данную ситуацию на примере договора подряда. При заключении такого договора одна сторона (подрядчик) берет на себя обязательство по выполнению определенной работы по заданию другой стороны (заказчика) и сдаче результата этой работы заказчику, а другая сторона (заказчик) - по принятию результата работы и его оплате (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ заказчик имеет право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения ему убытков, если подрядчик:

- не приступает своевременно к исполнению договора подряда;

- выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным.

Другими словами, заказчик вправе при указанных обстоятельствах в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора подряда, то есть он не будет принимать результат работы и тем более оплачивать его. Причем соблюдения судебного порядка расторжения договора в данном случае не требуется. Договор подряда считается расторгнутым с момента получения подрядчиком извещения (письма) заказчика о расторжении договора.

Если заказчик перечислил аванс, у подрядчика в связи с расторжением договора подряда отпадают правовые основания для его удержания (эти средства рассматриваются как неосновательное обогащение). На основании п. 1 ст. 1102 ГК РФ у подрядчика возникает обязательство по возврату заказчику полученных от него денежных средств. В этом пункте сказано: лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Если подрядчик не вернет аванс, придется идти в суд. Главное в этом случае - не пропустить срок исковой давности.

О сроке исковой давности

Сначала отметим следующий важный момент. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны, сделанному до вынесения судом решения (п. 1 ст. 199 ГК РФ). Поэтому заявление о пропуске срока исковой давности, сделанное третьим лицом, не является основанием для применения судом исковой давности, если соответствующее заявление не сделано стороной по спору (п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 N 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 N 18). Если сторона в споре заявит о применении исковой давности, истечение ее срока послужит основанием для вынесения судом решения об отказе в иске. Таким образом, если сторона по делу пропустила срок исковой давности и имеется заявление надлежащего лица об истечении данного срока, суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам.

Итак, согласно ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности равен трем годам. О начале течения этого срока речь идет в ст. 200 ГК РФ. Общее правило гласит: течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Гражданским кодексом или иными законами устанавливаются изъятия из этого правила. Так, по обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании данного срока. Если же срок исполнения обязательства не определен либо определен моментом востребования, течение исковой давности начинается с момента, когда у кредитора возникает право предъявить требование об исполнении обязательства.

По мнению Президиума ВАС, обязанность по возврату неосновательно удерживаемых после расторжения договора денежных средств представляет собой обязательство без определенного срока исполнения (Постановление от 01.12.2011 N 10406/11). Поэтому течение срока исковой давности начинается с момента расторжения договора подряда.

Если договор (например, договор купли-продажи) расторгается по соглашению сторон, срок исковой давности начинает течь с момента заключения соглашения о расторжении договора (Постановление ФАС ВВО от 12.01.2009 по делу N А28-4611/2008-134/32). Аналогичные выводы представлены в Постановлении ФАС МО от 25.05.2011 N КГ-А40/4086-11: право требовать в качестве неосновательного обогащения излишне уплаченные по договору денежные средства могло возникнуть только с момента расторжения договора возмездного оказания услуг.

Еще один пример - Постановление ФАС ПО от 29.03.2012 по делу N А57-10769/2011. Предложение о расторжении договора по соглашению сторон исходило от истца, ответчик принял данное предложение путем подписания соглашения. Ответчик, возможно, не вернул истцу его экземпляр соглашения, что само по себе не свидетельствует о том, что соглашение является незаключенным. В связи с прекращением договорных отношений подрядчик обязан возвратить заказчику неиспользованную сумму аванса.