Порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров. Проект договора, протокол разногласий к договору, соглашение об изменении и расторжении хозяйственного договора

Однако истец для взыскания, как неотработанного аванса, так и неосновательного обогащения пропустил установленный ст. 196 ГК РФ трехлетний срок исковой давности на предъявление иска, который необходимо исчислять с даты, когда истец узнал о нарушении своего права ответчиком, а именно с 18.06.2007, когда подписано соглашение о расторжении договора (срок исковой давности истек в июне 2010 г.).

Условия договора, сохраняющие силу при его расторжении

Распространенной ошибкой является мнение, что расторжение договора влечет за собой прекращение всех обязательств по договору. На самом деле часть условий договора прекращает свое действие, а часть сохраняет силу.

К первой части можно отнести условие о предмете договора (например, обязанность передать имущество в собственность или в аренду, обязанность оплатить товар, выполнить работы в предусмотренный срок и т.д.), условие о неустойке. В п. 3 Постановления N 35 специально оговорено, что неустойка начисляется за неисполнение какого-либо обязательства по договору (отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т.п.), поэтому она может быть начислена только до даты расторжения договора, так как при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора. В то же время в п. п. 9 и 10 Постановления N 35 указаны исключения из данного правила: неустойка по договорам займа, кредита, хранения товара с обезличением, а также условие о неустойке при взыскании задолженности по неисполненным обязательствам сохраняют свою силу.

Ко второй части относятся следующие условия договоров:

- гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору. Некоторые суды уже придерживаются данной точки зрения. Например, в Постановлении ФАС МО от 16.07.2012 по делу N А41-2179/11 указано, что расторжение договора не является основанием для прекращения гарантийных обязательств по выполненным подрядчиком работам;

- условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве. Следует отметить, ранее в п. 12 Информационного письма N 165 Президиум ВАС РФ указал, что соглашение о подсудности или третейское соглашение, заключенные в виде оговорки в договоре, сохраняют свою силу при признании договора незаключенным;

- все условия расторгнутого договора (заем, кредит, хранение товара с обезличением) о процентах, неустойке, а также все обязательства, обеспечивающие исполнение обязанности по возврату имущества, - они сохраняются до полного исполнения этой обязанности (п. 9 Постановления N 35);

- условие договора о взыскании задолженности по неисполненным обязательствам (п. 10 Постановления N 35). При этом добросовестная сторона имеет права, возникшие из обеспечительных сделок, а также право требовать возмещения убытков и взыскания неустойки по день фактического исполнения обязательства (п. п. 3 и 4 ст. 425 ГК РФ);

- условия возврата предмета аренды после расторжения договора;

- условие о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.

В то же время стороны имеют право установить в договоре иные правила.

Расторжение договора означает, что часть обязательств по договору не будет исполнена. При этом возникают ситуации, когда одна сторона выполнила свои обязательства, в отличие от другой стороны, в полном объеме. А по общему правилу, установленному п. 4 ст. 453 ГК РФ, стороны расторгнутого договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора.

Представляется, что данное положение является, по меньшей мере, несправедливым.

Тут следует отметить: суды исходят из того, что указанная норма права, не допускающая по общему правилу возврата исполненного по договору до момента его расторжения, рассчитана на ситуацию, когда расторгаемый договор был эквивалентным образом исполнен сторонами полностью или частично (такой вывод, к примеру, сделан в Постановлении ФАС ВВО от 29.05.2012 по делу N А43-12890/2011).

Пункт 4 Постановления N 35 подтверждает данный вывод и указывает на то, что для реализации такого права стороны должны исполнить свои обязанности по договору надлежащим образом либо предмет договора должен быть неделимым имуществом, а размер встречных обязательств эквивалентен (например, размер уплаченных авансовых платежей должен соответствовать предусмотренной в договоре стоимости оказанных услуг или поставленных товаров).

Если будет установлено, что встречные исполнения (предоставления) сторон неэквивалентны (одна из сторон не исполнила или ненадлежаще исполнила свои обязанности), сторона, передавшая имущество, вправе требовать возврата, переданного другой стороне в той мере, в какой это нарушает согласованную сторонами эквивалентность встречных предоставлений (п. 5 Постановления N 35). В качестве примера приводится ситуация, при которой покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две. При расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения, им полученного товара, а также заявлять иные требования в связи с нарушением обязательства поставщиком, в частности о возмещении убытков. Данное правило применимо и к договору подряда, когда на момент расторжения договора сумма выплаченного аванса больше стоимости выполненной работы. Заказчики предъявляют требования о возврате излишне выплаченного аванса, руководствуясь нормами о неосновательном обогащении (Постановление ФАС ПО от 29.04.2014 по делу N А65-1203/2013).

При любых основаниях расторжения договора сторона, обязанная вернуть имущество, возмещает другой стороне все выгоды, которые были извлечены первой стороной в связи с использованием, потреблением или переработкой данного имущества, за вычетом понесенных ею необходимых расходов на его содержание.

Если возвращается имущество из аренды, подлежит возмещению износ данного имущества, определяемый расчетным путем, при этом заинтересованное лицо может доказать, что фактический износ превышал расчетный ввиду чрезмерного использования, которому подвергалось имущество.

Если возвращаются денежные средства, подлежат уплате проценты на основании ст. 395 ГК РФ с даты получения возвращаемой суммы другой стороной (ответчиком).

К вышеуказанным отношениям по общему правилу могут применяться положения гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении. Данный вывод согласуется с ранее высказанной в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 49 позицией.

Принятие решения о расторжении договора может быть обоюдным, либо такое требование может заявить одна из сторон при наличии у нее на то оснований. Если к моменту расторжения договора покупатель (заказчик) перечислил продавцу (исполнителю) денежные средства в счет поставки товаров (оказания услуг, выполнения работ), которая не была осуществлена, эти средства подлежат возврату как неосновательное обогащение. При отказе продавца (исполнителя) вернуть аванс покупатель (заказчик) может обратиться в суд, главное - не пропустить срок исковой давности.

Заключение

Договор в российском гражданском праве является юридическим фактом, устанавливающим (закрепляющим) права и обязанности, а также ответственность сторон по сделке. Он весьма распространен в качестве основания для возникновения гражданско-правовых обязательств.

Особую роль он играет в предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц, так как используется всеми участниками гражданско-правовых отношений.

Рассмотрение ныне имеющейся в отечественной цивилистике классификации договоров показало, что:

Во-первых, многообразие отношений, регулируемых гражданским и торговым правом, влияет на классификации договоров, которые также многообразны. Кроме того, они достаточно сложны, а иногда и безосновательны.

Во-вторых, на многообразие классификаций договоров влияет также существование в современном мире множества правовых систем, а, следовательно, существование в различных странах разных доктринальных и законодательных подходов относительно рассматриваемого вопроса.

В-третьих, некоторые классификации договоров имеют значение не только для развития науки гражданского права, но и практическое значение, связанное с определением правового режима, применяемого к тем или иным видам договоров, действительностью и содержанием договоров, а также с моментом возникновения договора.

В отечественной цивилистике также распространено деление обязательств (договоров) на типы (по передаче имущества в собственность,­ в пользование и т.д.), виды (купля-продажа, аренда и т.д.) и подвиды (разновидности) (купля-продажа делится на розничную, поставку и т.д.).

Положения, выносимые на защиту.

Договор присоединения. С целью защиты присоединяющейся стороны от неблагоприятных условий договора, которые могут быть навязаны со стороны находящихся в преимущественном положении предприятий-монополистов, можно предложить развить нормы ГК РФ с помощью принятия постановления правительства, устанавливающего обязательные стандарты, которым должны соответствовать договоры присоединения в РФ. Принятие подобного акта позволило бы защитить права граждан и юридических лиц, стоящих перед необходимостью заключать договора на заранее определенных условиях. В данном случае можно учесть также положительный опыт стран Западной Европы в законодательном регулировании подобных отношений, где четко и подробно регламентируются условия договоров энергоснабжения, коммуникаций, и т.д.

Публичный договор. В отличие от прежнего ГК в ГК 1994 г. дается понятие публичной оферты. Публичная оферта - это предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого видна воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях со всеми, кто отзовётся (п.2 ст. 437).

При этом существует также ст. 426, устанавливающая понятие публичного договора. Рассматривая положения данной статьи, можно прийти к выводу, что предпринимательская деятельность коммерческих организаций, носящая публичный характер, имеет целью не делать публичную оферту всем, кто пожелает к ней обратиться, а побуждать потенциальных контрагентов подавать оферты на заключение публичного договора. С той же точки зрения следует рассматривать рекламу, коммерческие объявления и иную подобную деятельность коммерческих лиц. Тем самым деятельность такой организации (предпринимателя) следует считать не направлением оферты, а предоставлением публичного акцепта. Таким образом, можно прийти к выводу, что понятие публичная оферта не согласуется с требованиями, предъявляемыми к оферте и порядку заключения договоров коммерческими организациями, деятельность которых носит публичный характер. В связи с чем, необходимо исключить п. 2 ст. 437 и ст. 494 из ГК, устанавливающие режим публичной оферты, для коммерческих организаций, деятельность которых носит публичный характер. Вместо этого ст. 437 можно изложить в следующей редакции: «Реклама и иные предложения неопределенному кругу лиц, в том числе сделанные коммерческой организацией, деятельность которой носит публичный характер, необходимо рассматривать как приглашение делать оферты, если иное не указано в предложении и не следует из обстановки в которой оно сделано (например, предложение сделанное в формуляре или иной стандартной форме, продажа товаров с использованием автоматов и т.п.).»

Конклюдентный акцепт. ГК РФ расширил возможности использования конклюдентных действий при формировании договорных связей. Речь идет главным образом о правиле, составляющем теперь п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК. Им предусмотрено, что совершение лицом, получившим письменную оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению предусмотренных в ней условий договора признается акцептом, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Примерами служат: выполнение работ подрядчиком в ответ на предложение заключить договор подряда или уплата соответствующей суммы покупателем в ответ на предложение приобрести товары, выполнить работы или оказать услуги. Указанный способ заключения договора возможен в случаях, когда закон допускает как устную, так и простую письменную форму с тем, что при обязательной письменной форме письменной непременно должна быть и оферта.

Обращает на себя внимание недоработка законодателя в отношении срока конклюдентного принятия оферты. Для устранения неопределенности в случаях, когда акцепт должен быть совершен в форме конклюдентных действий, и акцептант по каким-либо причинам не может их совершить в указанный для акцепта срок, необходимо дополнить п. 3 ст. 438 ГК вторым абзацем, изложив его в следующей редакции: "Если действия по выполнению условий оферты не могут быть осуществлены в указанный для акцепта срок, то лицо, получившее оферту должно сделать извещение об этом, которое будет считаться акцептом".

Список использованных источников

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. №7-ФКЗ) //Российская газета 21.01.2009. № 7.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ (в редакции Федерального закона от 06.12.2011 N 393-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации,1994, № 32, ст. 3301.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года № 14-ФЗ (в редакции Федерального закона от 17 июля 2009 года № 145-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.06.2008 N 105-ФЗ)// Российская газета от 28.11.2001 № 233.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-ФЗ(ред. от 08.12.2011) // Российская газета, N 289, 22.12.2006.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 года № 138-ФЗ (в редакции Федерального закона от 06.02.2012 N 4-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, № 46, ст. 4532.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 30.11.2011) "Об акционерных обществах" (принят ГД ФС РФ 24.11.1995) (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012)// Собрание законодательства Российской Федерации. 1 января 1996 г. № 1. Ст. 1.

Федеральный закон от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" // Российская газета, N 128, 03.07.2003.

Федеральный закон от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" // Российская газета, N 128, 03.07.2003.

Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.11.2011) "О рынке ценных бумаг" // Российская газета, N 79, 25.04.1996.

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета, N 30, 17.02.1998.

Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (в редакции Федерального закона от 12.12.2011 N 378-ФЗ) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" // Российская газета, N 145, 30.07.1997.

Федеральный закон от 13.12.1994 N 60-ФЗ (ред. от 19.07.2011) "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" // "Российская газета", N 247, 21.12.1994.

Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 25.06.2012) "О естественных монополиях" // "Российская газета", N 164, 24.08.1995.

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 (В редакции Федерального закона от 03.12.2011 N 386-ФЗ) // Российская газета от 13 марта 1993 года, № 49.

Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1(ред. от 19.07.2011) "О товарных биржах и биржевой торговле" // "Ведомости СНД и ВС РФ", 07.05.1992, N 18, ст. 961.

Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 23.11.2009) "О защите прав потребителей" (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2010) // "Российская газета", N 8, 16.01.1996.

Постановление Правительства РФ от 08.09.2006 N 554 "Об утверждении Правил транспортно-экспедиционной деятельности" // Российская газета, N 203, 13.09.2006.

Постановление Правительства РФ от 26.06.1995 N 594 (ред. от 25.04.2012) "О реализации Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" // "Российская газета", N 140, 21.07.1995.

Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 N 808 (ред. от 15.09.2011) "Об организации и проведении торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков"// "Российская газета", N 221, 21.11.2002.

Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31.05.1991 г. № 2211-1 (в ред. от 26.11.2001) // ВВС СССР. - 1991. - № 26. - Ст. 733 (утратил силу).

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. (ГК РСФСР). Постановление ВЦИК от 11.11.1922 (утратил силу) // Известия ВЦИК 12.11.1922 № 256.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. Постановление ВС РСФСР 11.06.1964 ( утратил силу) // Известия ВЦИК 12.08.1964 № 306.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"//"Бюллетень Верховного Суда РФ", N 9, 1996, N 5, 1997

Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" // Вестник ВАС РФ, N 8, август, 2007

Постановление Президиума ВАС от 31 января 2012 г. № 11657/11 по делу N А76-15904/2010// Вестник ВАС, 2012, №6.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» // Вестник ВАС РФ, N 3, 2002

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7. С. 108

Определение Верховного Суда РФ от 08.02.2011г. № 16-В10-21 // Опубликовано не было. Источник: СПС «КонсультантПлюс»

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.07.2012 по делу N А19-10568/2011 // Опубликовано не было. Источник СПС «КонсультантПлюс»

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. // М.:Статут, 2009. - 847с.

Гражданский кодекс РФ. Комментарий к последним изменениям. Под ред. Касьяновой Г.О. // М.: АБАК, 2012 - 592с.

Гражданское право. В 2-х частях. Отв ред. Мозолин В.П. / М.: Юристъ, Ч1 -2009, - 578с.

Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт- Издат, 2008. - 993с.

Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. // М. Волтерс Клувер, 2008 - 363с.

Гражданское право. Часть вторая: учебник / Отв. ред. Мозолин В.П. - М., Юрайт-Издат, 2011. - 688с..

Гражданское право: В 3 т. Т. 3 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд. 4-е, перераб. и доп. М.: ТК Велби, Издательство "Проспект", 2008г. - 654с.

Грудцына Л.Ю, Спектор А.А. Гражданское право России. Учебник // М.: Юстицинформ, 2008. -- 560 с.

Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. М., ЗАО Юстицинформ, 2008 - 469с.

Егоров Ю.П. Сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4. - М.: Статут; Екатеринбург: Институт частного права, 2005. - 312с.

Елисеев И.В., Валявина Е.Ю., Кротов В.М. Гражданское право. - М.: Проспект, 2008. - 848 с.

Европейское право. Учебник для вузов/ Под общей редакцией д.ю.н.Л.М. Энтина, М., Издательство Инфра-М, 2004 - 1211с.

Зенин И.А. Гражданское право. Учебник // М.: Юрайт-Издат, 2011 - 663с.

Ильков С.В. Все о сделках. - СПб.: «Издательский дом Герда», 2008, - 141с.

Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли. - М., Статут. 2008 - 788с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части 3, постатейный / под ред. Марышевой Н.И. // М.:Инфра-М, 2010 - 672с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. - 322c.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая. - 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. С.А. Степанова. - М.: Проспект; 2009. - 1504 с.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) / отв. ред. О. Н. Садиков. М., 2005. С. 1008. (автор - М. Г. Розенберг)

Мардалиев Р.Т. Гражданское право. Учебное пособие. // С-Пб.: Питер, 2011 - 256 с.

Мурунова А.В. Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран: сравнительно-правовой анализ: Учебное пособие. // Н.Новгород: Нижегород. гос. архит.-строит. ун-т, 2007. - 83 с.

Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник // М.: Дашков и К, 2008. -- 412с.

Сборник постановлений Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по гражданским делам // М.: Проспект, 2010 - 512с.

Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Разрешение договорных споров: комментарии, образцы претензий и исковых заявлений // М.: 2010г. - 157с.

Тюрина С.А. Организационный договор на современном этапе развития системы гражданско-правового регулирования общественных отношений // Российская юридическая наука: состояние, проблемы, перспективы. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 45-летию юридического образования на Алтае. С. 269-272

Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. - М., Спарк. 2006. - 656с.

Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 1. - М., Статут. 2004. - 532с.

Размещено на Allbest.ru