Правовые вопросы создания и ликвидации акционерных обществ
Вопросы создания и ликвидации акционерных обществ. Формирование органов управления. Организационная структура акционерных обществ. Судебно арбитражная практика решения вопросов АО. Споры по обжалованию решений общих собраний акционеров.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 17.05.2006 |
| Размер файла | 78,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 78 полностью изложен в новой ре-дакции. Из него исключено положение о том, что к крупным сделкам отно-сится сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещени-ем обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Вместе с тем, расширен перечень сделок, которые не могут быть отнесены к крупным сделкам.
Обществам предоставлено право самим устанавливать иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одоб-рения крупных сделок, предусмотренный Законом. Также приводится метод оценки размера сделки по отношению к балансовой стоимости активов общества при отчуждении обществом имущества, а в случае приобретения общест-вом имущества - к цене его приобретения.
В соответствии с п. 2 ст. 69 Закона генеральный директор (директор) об-щества совершает сделки от имени общества. Руководя производственной и связанной с ней деятельностью, директору как правило, самостоятельно при-нимает решения и осуществляет свои действия во взаимоотношениях общест-ва с его партнерами в хозяйственной и финансовой деятельности.
Все или почти все принимаемые им решения и основанные на них дейст-вия являются рискованными, могут привести не к тем результатам, которые они ожидали. Риск - одна из характерных черт рыночной экономики, - это ре-шения и практические действия, исход которых, прогнозируемый результат может быть в разной степени вероятности не таким, каким его ожидали, при-нимая решение, возможно, прямо противоположным.
Для того, чтобы свести действия директора к минимальному риску, закон устанавливает, в частности, определенные ограничения на право принятия им решений, касающихся крупных сделок с контрагентами общества, т.е. сделок, которые связаны с распоряжением значительными финансовыми и иными средствами (статьи 78 и 79 Закона).
Согласно п. 1 ст. 78 крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, свя-занных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обще-ством прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Из этого общего правила сделаны исключения. Не относятся к крупным сделки:
совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;
связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых
в обыкновенные акции общества.
Поскольку такие сделки ст. 78 не отнесены к крупным, то при их совер-шении не применяются ограничения, предусмотренные ст.ст. 79 и 80 в отно-шении совершения крупных сделок.
Важно отметить, что согласно п. 1 ст. 78 обществам предоставлено право предусматривать в своих уставах и иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. Случаи эти могут быть самыми различными.
Так, в уставе можно предусмотреть, что сделки, предметом которых явля-ется имущество общества, стоимость которого составляет 5 и более процентов
балансовой стоимости активов общества, должны совершаться в том же по-рядке, что и крупные сделки.1
Правило, согласно которому на сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, не распространяются ограничения, предусмот-ренные в отношении совершения крупных сделок, содержалось и в ранее дей-ствовавшей редакции п. 1 ст. 78. Практика применения этого правила показа-ла, что понимание деятельности - обычная или необычная - у разных лиц, за-щищающих свои интересы, может быть и очень часто бывает различным.
Для генерального директора (директора) акционерного общества, кото-рый заинтересован в совершении подобной сделки, проще заключить сделку, не обращаясь за разрешением ни к совету директоров (наблюдательному сове-ту), ни к общему собранию акционеров, просто отнеся ее к обычной хозяйст-венной деятельности. Именно поэтому, в частности, судам и пришлось столк-нуться с проблемой решения вопроса, что же конкретно относится к обычной хозяйственной деятельности.
Обобщив имеющуюся судебную практику, связанную с рассмотрением споров о законности заключения крупных сделок акционерными обществами, Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного Судов своим совместным Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 дали соответствующее разъяснение: "Установленные статьями 78 и 79 Закона нормы, определяющие порядок за-ключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйст-венной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реали-зацией готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, при-обретаемого или отчуждаемого по такой сделке Тарасенко Ю.А. "Законодательство", N 7, июль 2004 г.
.
Представляется, что такое разъяснение не намного продвинуло решение проблемы отнесения тех или иных сделок к обычной хозяйственной деятель-ности. Что же касается приведенного в разъяснении примера обычной хозяй-ственной деятельности, то он не внес ничего нового в трактовку ее понятия
Следует полагать, что потребуется немало времени, чтобы окончательно сложилась практика, в том числе и судебная, применения положений статей 78 и 79 Закона.
До этого неизбежны различного рода злоупотребления при совершении крупных сделок, сопутствующие им споры, в том числе и судебные. Между тем для многих контрольных органов открывается благоприятная возмож-ность признавать те или иные сделки, совершенные администрацией обществ, в качестве действительных или недействительных, исходя из собственных, не основанных на положениях Закона представлениях о том, что относится и что
не относится к обычной хозяйственной деятельности. Принимаемые этими органами решения неизбежно приведут к многочисленным случаям необосно-ванной ответственности руководящих работников обществ.
Порядок одобрения крупной сделки
Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 79 полностью изложен в новой ре-дакции. В него дополнительно включены положения п.п. 1, 4, 5, 6 и 7. В ос-тальной текст ст. 79 внесены уточнения.
В частности, как совет директоров (наблюдательный совет), так и общее собрание акционеров в новой редакции ст. 79 принимают решение не о со-вершении крупной сделки, а об ее одобрении. Такое изменение формулировки вполне оправдано: совет директоров (наблюдательный совет) и общее собра-ние акционеров именно одобряют крупную сделку, давая тем самым директо-ру общества полномочия заключить от имени общества соответствующий до-говор.
В случае, если совет директоров (наблюдательный совет) выносит на ре-шение общего собрания акционеров вопрос об одобрении крупной сделки (п. 2 ст. 79), то собрание принимает решение по этому вопросу простым боль-шинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Попондопуло В.Ф. Защита прав акционеров // Журнал международного частного права. - СПб., 2004. -N 3.-С. 58-66.
Как следует из текста п. 1 ст. 79, решение об одобрении крупной сделки может быть принято советом директоров (наблюдательным советом) или об-щим собранием акционеров общества исключительно в порядке, предусмот-ренном этой статьей. Это положение было внесено в текст ст. 79 не случайно: практика применения положений ст.ст. 78 и 79 Закона изобилует их много-численными нарушениями.
Также не случайно в текст ст. 79 включен п. 6, согласно которому круп-ная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Таким об-разом, любой акционер, владеющий хотя бы одной акцией общества, вправе обратиться в суд с иском о признании крупной сделки недействительной.
Согласно п. 2 ст. 79 решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 про-центов балансовой стоимости активов общества, принимается советом дирек-торов (наблюдательным советом) единогласно. В этом случае в голосовании должен принять участие весь его списочный состав.
Если кто-либо из членов совета на момент голосования выбыл из его со-става, то их голоса не учитываются. В тех случаях, когда хотя бы один член
совета не участвует в его заседании, совег не вправе принимать решение по этому вопросу.
Если при голосовании мнения членов совета разделились, единогласие не было достигнуто, это означает, что совет сделку не одобрил. После этого со-вет может принять (не принять) простым большинством голосов решение о вынесении вопроса об одобрении сделки на рассмотрение общего собрания акционеров. Для этого вопрос об одобрении сделки должен быть включен в установленном порядке в повестку дня общего собрания акционеров.
Крупная сделка (п. 3 ст. 79), предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости ак-тивов общества, может быть одобрена только решением общего собрания ак-ционеров. При этом собрание принимает такое решение большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций общества, участ-вующих в работе собрания.
Приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций общества
Согласно п. 1 ст. 80 лицо (юридическое, физическое), имеющее намере-ние самостоятельно (от своего имени) или совместно со своим аффилирован-ным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных (принад-лежащих акционерам) обыкновенных акций общества (с учетом количества уже принадлежащих ему акций), обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество, а точнее, -в его совет директоров (наблюдательный совет), письменное уведомление о своем намерении приобрести указанные акции.
Согласно п. 2 ст. 80 указанное выше лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, обязано предложить всем другим акционерам общества продать ему принадлежащие им обыкно-венные акции общества и эмиссионные ценные бумаги общества, конверти-руемые в обыкновенные акции.
Такая продажа должна быть произведена по рыночной цене этих ценных бумаг, но ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествую-щих дате приобретения.
В то же время п. 2 ст. 80 предусмотрено, что уставом общества или реше-нием общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение упомянутого выше лица от обязанности выкупать у акционеров обыкновен-ные акции и ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято простым большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, за исключением голосов по акциям, при-надлежащим указанному лицу и его аффилированным лицам.
Приобретение кем-либо контрольного пакета обыкновенных акций общества часто невыгодно основной массе акционеров, особенно обществ, создан-ных в процессе приватизации государственных и муниципальных предпри-ятий. В целях защиты интересов этих акционеров целесообразно воспользоваться правом ограничения количества акций, принадлежащих одному лицу, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 Закона. Согласно этому пункту, уста-вом общества могут быть установлены ограничения количества акций, при-надлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Согласно п. 3 ст. 80 предложение лица, которое приобрело обыкновенные акции в порядке, предусмотренном этой статьей, о приобретении обыкновен-ных акций общества направляется всем акционерам-владельцам обыкновен-ных акций в письменной форме. В свою очередь, акционер (п. 4 ст. 80) вправе принять это предложение в срок не более 30 дней с момента получения пред-ложения. Акции должны быть у него приобретены и оплачены не позднее 15 дней с даты принятия акционером предложения.
Известный интерес представляет текст п. 6 ст. 80, согласно которому ли-цо, приобретшее акции с нарушениями требований настоящей статьи, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество ко-торых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением требований настоящей статьи. Отсюда прямо следует, что можно покупать акции и с нарушением требований настоящей статьи.
В этом случае не дают права голоса на собрании те акции, которые куп-лены незаконно. Если, например, некто купил единовременно 50 процентов обыкновенных акций общества, из них 10 процентов незаконно, то он вправе голосовать 40 процентами акций.
В соответствии с п. 7 ст. 80 правила настоящей статьи распространяются на приобретение каждых 5 процентов размещенных обыкновенных акций свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций общества. Это, ви-димо, означает, что владелец более 30 процентов обыкновенных акций обще-ства вправе приобрести дополнительно 5 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества только в порядке, предусмотренном ст. 80. Ес-ли же он каждый раз приобретает менее 5 процентов таких акций, то положе-ния ст. 80 на такую сделку не распространяются.
В ст.ст. 80-82 Закона упоминаются так называемые "аффилированные ли-ца". В тексте Закона это понятие не раскрывается. Не раскрывается оно и в ст. 93 "Информация об аффилированных лицах общества" Закона, хотя там и го-ворится о том, что лицо признается аффилированным в соответствии с требо-ваниями законодательства Российской Федерации.
В этой связи отметим, что согласно ранее действовавшему тексту ст. 93 лицо признавалось аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации. Государственная про-грамма защиты инвесторов на 1998-1999 г. содержала поручение о разработке проекта федерального закона об аффилированных лицах. Однако такой закон еще не принят. Скорее всего, упоминание об антимонопольном законодатель-стве было изъято из текста ст. 93 в расчете на то, что рано или поздно, но бу-дет принят закон об аффилированных лицах.
Пока он не будет принят, ничего не остается делать, как руководствовать-ся антимонопольным законодательством, обратившись за соответствующими разъяснениями к авторитетному мнению специалистов.
Как справедливо констатирует И.В.Редькин в статье "Аффилированные лица по законодательству РФ: правовое регулирование, теория и практика", российское законодательство не дает детального определения самого термина "аффилированные лица". В законодательных актах лишь раскрываются усло-вия, при которых отдельные лица или группы юридических лиц и (или) физи-ческих лиц становятся аффилированными Телюкина М.В., Тарасов В.И. Целесообразность существования института крупных сделок в корпора-тивном и конкурсном праве // Законодательство. 2002. №11..
Заметим, что сам термин "аффилированные лица" заимствован из англо-американской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, спо-собное оказывать влияние на деятельность компании. Условия, при которых юридические и физические лица становятся аффилированными, приводятся в Законе РСФСР "О конкуренции и монополистической деятельности на товар-ных рынках" (в редакции законов РФ от 24 июня 1992 г. и 15 июля 1992 г., федеральных законов от 25 мая 1995 г. и 6 мая 1998 г.). В этом же законе за-крепляется в самом общем виде понятие "аффилированных лиц".
В статье 4 указанного Закона под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятель-ность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринима-тельскую деятельность. В круг аффилированных лиц в соответствии с этим Законом включены:
члены совета директоров или иного коллегиального органа управления,
члены коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляю-
щее полномочия его единоличного исполнительного органа (директор, прези-
дент и др.);
лица, принадлежащие к той группе, к которой принадлежит данное
юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами
общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), состав-
ляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право
распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, прихо-
дящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал данного
юридического лица;
если юридическое лицо является участников финансово-промышленной
группы (далее ФПГ), к его аффилированным лицам относятся члены совета
директоров или иного коллегиального органа управления, члены коллегиаль-
ного исполнительного органа ФПГ, а также лицо, осуществляющее полномо-
чия единоличного исполнительного органа ФПГ.
Согласно этой же статье Закона понятие "аффилированных лиц" включа-ет в себя также широкий круг субъектов, входящих в понятие "группа лиц". И.В.Редькин отмечает, что Закон четко не разграничивает эти два понятия, которые во многом пересекаются. Также нелогично и то, что Закон впослед-ствии не упоминает термин "аффилированные лица", а оперирует термином "группа лиц". Исходя из этого, можно сделать вывод, что термин "аффилированные лица" не используется в антимонопольных целях и раскрывается в За-коне о конкуренции и ограничении монополистической деятельности только для его использования в других правовых институтах.
Поэтому отраслевая специфика регулирования отношений между аффилированными лицами состоит в том, что понятие "аффилированные лица" со-держится в антимонопольном законодательстве, а его использование осуще-ствляется в самых различных правовых институтах (корпоративное право, рынок ценных бумаг, к которым относятся также акции, и др.).
Что касается упомянутой выше "группы лиц", то согласно статье 4 под ней понимается группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:
лицо или несколько лиц в результате соглашения (согласованных дейст-
вий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основа-
нии договора купли-продажи, доверительного управления, о совместной дея-
тельности, поручения и иных сделок) более чем 50 процентов от общего ко-
личества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие ус-
тавной капитал юридического лица;
лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора
или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом (лица-
ми), в том числе определять условия ведения другим лицом (лицами) пред-
принимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнитель-
ного органа других лиц на основании договора;
- лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и
(или) более 50 процентов коллегиального исполнительного органа юридиче-
ского лица и (или) по предложению лица избрано более 50 процентов состава
совета директоров или иного коллегиального органа управления юридическо-го лица;
физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполни-
тельного органа юридического лица;
одни и те же юридические лица, их супруги, родители, дети, братья, се-
стры, и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, со-
ставляют более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа
и (или) совета директоров или иного коллегиального органа управления двух
и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических
лиц избрано более 50 процентов состава совета директоров или иного колле-
гиального органа управления двух и более юридических лиц;
физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятель-
но или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50 процентами
голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный ка-
питал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица,
их супруги, родители, дети, братья, сестры, и (или) лица, предложенные од-
ним и тем же юридическим лицом, составляют более 50 процентов состава
коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров или иного
коллегиального органа управления другого юридического лица;
юридические лица являются участниками одной ФПГ;
физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и
сестрами.
Как видим, отношения аффилировангости возникают между двумя и бо-лее лицами в строго определенных законом случаях. Признать данное лицо (лица) аффилированным возможно, лишь установив факты наличия указан-ных выше связей между ним и другими лицами. Заметим, что из приведенных выше условий признания лица (лиц) аффилированным следует, что аффили-рованность может быть как односторонней, так и двусторонней. В первом случае влияние способно оказывать одно лицо. Во втором - два или несколько лиц оказывают друг на друга взаимное влияние. Способность оказывать влия-ние является основополагающим признаком аффилированности. Совершение каких-либо сделок под влиянием имеют целью нарушить баланс интересов в пользу одной из сторон. Сделка, совершенная под влиянием, имеет, как пра-вило, негативные последствия для одной из ее сторон в связи с тем, что имеют место:
неэквивалентный и потому невыгодный лишь одной стороне обмен
имуществом и правами;
ущемление прав и законных интересов одной из сторон сделки в иных
формах.
Сделки, совершаемые с участием аффилированных лиц, по своему со-
держанию многообразны. Классической стала, например, практика, когда ди-ректор коммерческой организации продает ее продукцию по низким ценам своим аффилированным лицам. Последние продают эту продукцию по более высоким ценам. Полученная в результате такой сделки прибыль делится меж-ду ее участниками. Савинко Т.В. Акционерные общества: законодательство и судебная практика // Бух. учет. 2004. № 12,13
Несложно заметить, что содержащиеся в законах определения крупных сделок не позволяют ответить на множество важных вопросов. Вот лишь не-которые из них. Имеются ли в виду чистые активы (стоимость имущества без обязательств) либо активы вообще? Как определять размер сделки, если стои-мость определенных активов общества меняется? Может ли крупной сделкой являться договор аренды и, если может, как определять его стоимость - исхо-дя из размера арендной платы либо стоимости предмета аренды? Как опреде-лить, является ли крупной сделкой кредитный договор, если выдаваемая в кредит сумма меньше 25% активов общества, а подлежащая возврату (с уче-том процентов за пользование денежными средствами и, возможно, процентов за просрочку исполнения) - больше? Каковы последствия последующего одобрения сделки, в том числе после обращения заинтересованных лиц в суд с требованием о признании ее недействительной? Что является обычной хозяй-ственной деятельностью? Можно ли включить в договор условие о санкциях на случай недействительности крупных сделок?
Некоторые пояснения имеются в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых во-просах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в Об-зоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинте-ресованность от 13 марта 2001 г. N 62, а также в информационном письме ФКЦБ России от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества". Законодатель также попытался ответить на некоторые вопросы, в частности, в новой редакции ст.78 Закона об акцио-нерных обществах указаны сделки (заем, кредит, залог, поручительство), ко-торые помимо купли-продажи могут иметь отношение к приобретению, отчу-ждению либо возможности отчуждения имущества общества. При этом спе-циально устанавливается, что данный перечень не является исчерпывающим (п.1 ст.78).
Глава 2. Формирование органов управления
2.1. Понятие органов управления акционерным обществом
Акционерное общество представляет собой объединение капиталов, образуемое путем выпуска акций, которые являются документом на предъявителя котируются на фондовой бирже и могут свободно переходить от одного лиц к другому. Ответственность вкладчиков-акционеров по обязательствам обще-ства ограничивается только суммой, уплаченной за акции. Это означает, что лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, отвечает за нее не всем своим имуществом, а только той суммой, которая была уплачена за приобретенные акции, т.е. вкладом в капитал акционерного общества Акционерное общество/Под ред. Елиферова М.А. - .Л.: Омега, 2002.. По обязательствам акционерного общества своим имуществом отвечает только само общество. Руководство всей текущей деятельностью акционерного об-щества и выступление от его имени при заключении сделок поручается, как правило, одному из распорядителей (управляющих) или нескольким распоря-дителям, входящим в правление фирмы. Распорядители обычно несут ответ-ственность за свои действия, причинившие ущерб фирме, всем своим имуще-ством. Акционерные общества обязаны публиковать годовые отчеты о своей деятельности (отчет правления, баланс и счет прибылей и убытков) по исте-чении каждого финансового года.
Акционерные общества образуются на основе устава, разработанного уч-редителями общества, зарегистрированного в налоговом органе. Уставом предусматривается максимальная сумма, на которую "могут быть выпущены акции, именуемые уставным капиталом, и их номинальная стоимость.
Форма акционерного общества наиболее распространена в зарубежных странах, так как она удобнее для предпринимателей. С одной стороны, акцио-нерное общество дает возможность проводить концентрацию капитала, соби-рая средства мелких собственников и передавая их в распоряжение крупного капитала, с другой - акционерное общество избавляет предпринимателя от риска, связанного с хозяйственной деятельностью, не допуская предъявления к акционеру никаких требований по обязательствам общества.
Иногда возникают акционерные общества, все акции которых принадле-жат одному лицу. В данном случае акционерная форма используется для ве-дения предпринимательской деятельности, за которую предприниматель от-вечает не всем своим имуществом, а только его частью, вложенной в капитал акционерного общества. Несмотря на единоличный характер собственности, правовая основа этого предприятия - акционерное общество Богданов Е.В. Сущность и ответственность юридического лица // Государство и право, 2004, №.
Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акции. Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельно-стью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акции. Акционеры не полностью оплатившие акции, отвечают солидарно по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Отличительным признаком этой организационно-правовой формы пред-принимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг -- акций, удостоверяющих обя-зательственные права участников по отношению к обществу. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения в деловую сферу капитала широкого круга лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собствен-ников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным общест-вам, в результате чего минимизировать риск утраты своей собственности. Та-кой способ вложения средств выгоден также тем, что капиталы при акционер-ной форме предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сфе-ры производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом склады-вающейся конъюнктуры. Выбытие акционера из состава участников акцио-нерного общества возможно только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее де-нежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первона-чально сформированный капитал и увеличивать его без риска распределения между участниками является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все это создает предпосыл-ки для активного использования в бизнесе акционерной формы.
В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа АО не является его ре-организацией.
Наличие в российском законодательстве такого типа акционерного обще-ства, как закрытое, вызывает неоднозначную оценку специалистов. «Если от-крытым признается нормальное классическое акционерное общество, потен-циально способное привлечь в ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного распространения и оборота акций, то нужна ли в Рос-сии конструкция закрытого акционерного общества» В.А. Белов, «Правовой статус хозяйственных обществ - российская практика», М, 2004. «Су-ществование закрытых акционерных обществ в сегодняшней России мы счи-таем не только бесполезным (излишним), но и вредным, порочащим юридиче-скую конструкцию акционерного общества. Нельзя не согласиться с мнением этого автора о том, что суть конструкции АО -- это «открытое привлечение инвесторов, а не закрытое размещение акций среди круга своих акционеров».
Действительно, в законодательстве тех европейских стран, где признано об-щество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО и, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные обще-ства, отсутствует такая организационно-правовая форма предприниматель-ской деятельности, как ООО. Однако «некритически заимствованная современ-ным российским законодательством» из англосаксонского права конструкция закрытого акционерного общества прижилась в России. ЗАО возникли не только в результате приватизации государственных предприятий, когда дей-ствительно цели создания АО были подняты «с ног на голову» (вместо при-влечения капитала -- его раздача), но vi в обычной предпринимательской практике. Многие инвесторы, в том числе иностранные, активно используют эту форму предпринимательской деятельности, извлекая из нее все преиму-щества, которые она предоставляет.
Первой особенностью, отличающей открытое акционерное общество от закрытого, являются условия и порядок размещения акций и права акционе-ров по их отчуждению и преимущественному приобретению. Акционеры ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осу-ществлять открытую их продажу. В Законе от 7 августа 2001 г., внесшем су-щественные изменения в Закон об АО, предусмотрен императивный запрет на возможность установления в ОАО преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого об-щества. Акции ЗАО распределяются только среди учредителей или иного за-ранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить откры-тую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное пра-во приобретения акций, продаваемых другими его акционерами третьим ли-цам, по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмот-рено преимущественное право самого общества на приобретение акций, про-даваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права. Вторым отличием между ОАО и ЗАО является за-конодательно установленное для последнего ограничение по количеству уча-стников -- не более 50 акционеров. Третье отличие заключается в необходи-мости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и пр. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесто-ров ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обяза-но раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специаль-но оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг.
Особой разновидностью закрытого акционерного общества является народное предприятие или акционерное общество работников Правовое положение этого вида коммерческой организации определяется Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)».. Народные предприятия по сути являются переходной формой от АО к производственными
кооперативам.
Участники АО владеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении них федеральными зако-нами не установлены специальные ограничения. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено федеральными законами. Акционерные общества, так же как и ООО, могут иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хо-зяйственное общества, состоящее из одного лица.
Единственным учредительным документом АО является устав общества. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности. Договор о создании АО определяет порядок совместной деятель-ности учредителен по учреждению общества, размер уставного капитала, ка-тегории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.
В Уставе АО содержатся наиболее важные сведения об обществе: его фирменное наименование, местонахождение, тип (открытое или закрытое), количество, номинальная стоимость, категории и типы акций, права акционе-ров, размер уставного капитала, структура и компетенция органов управления общества, порядок подготовки и проведения общего собрания, сведения о фи-лиалах и представительствах общества, иные положения, предусмотренные Законом об АО или принятые акционерами, если они не противоречат действующим федеральным законам.
Устав АО является основополагающим нормативным актом, принимае-мым самим обществом, и создает правовую базу для принятия его внутренних документов. Закон об АО предусмотрел необходимость принятия акционер-ным обществом целого ряда внутренних документов, регулирующих порядок создания, компетенцию, процедуру деятельности его органов управления и контроля (Положения «Об общем собрании акционеров», «О совете директо-ров», «О генеральном директоре», «О ревизионной комиссии» и др.)- Утвер-ждение документов, регулирующих деятельность органов общества, относит-ся к компетенции общего собрания акционеров. Акционерное общество в пре-
делах диспозитивных (дозволяющих) норм законодательства и не вопреки императивному запрету вправе расширить сферу правового регулирования внутренними документами, включив в нее также вопросы формирования фон-дов общества, распределения прибыли, распоряжения имуществом, заполне-ния уставного капитала и др. Главные требования к внутренним документам: непротиворечие нормам федеральных законов, иных правовых актов и приня-тие органами управления АО в пределах предоставленной им компетенции. Внутренние документы общества устанавливают нормы общего характера, обязательные для исполнения органами управления и контроля АО, акционе-рами и другими субъектами акционерных отношений. В случае их нарушения лицо, чье право нарушено, может обратиться за судебной защитой.
Уставный капитал АО объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути уставный капитал -- это суммарная номинальная стоимость размещен-ных акций. Его следует отличать от объявленных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Концепция разграничения понятий объявленных и размещенных акций заимствована из корпоративного права США, где традиционно проводится различие между акциями, которые корпорация вправе выпускать, и фактически выпущенными акциями.
Традиционно выделяют как минимум три функции уставного капитала. Первая -- гарантийная -- определена в самом Законе об АО: уставный капи-тал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. И третья функция уставного капитала состоит в уста-новлении через него доли участия каждого акционера в прибыли и в управле-нии акционерным обществом.
Законодательством установлен минимальный размер уставного капитала, составляющий в настоящий момент 1000-кратную сумму минимального раз-мера оплаты труда в РФ на дату государственной регистрации для открытых АО и 100-кратную сумму -- для закрытых АО. Для АО, занимающихся опре-деленными видами деятельности (банки, страховые организации и пр.), уста-новлен более высокий размер уставного капитала.
2.2. Организационная структура акционерных обществ
Организационная структура фирмы направлена прежде всего на установ-ление четких взаимосвязей между отдельными подразделениями фирмы, рас-пределение между ними прав и ответственности. В ней реализуются различ-ные требования к совершенствованию системы управления, находящие выра-жение в тех или иных принципах управления. Организационные структуры управления промышленными фирмами отличаются большим разнообразием и определяются многими объективными факторами и условиями. К ним могут быть отнесены, в частности, размеры производственной деятельности фирмы (крупная, средняя, мелкая); производственный профиль фирмы (специализа-ция на выпуске одного вида продукции или широкой номенклатуры изделий различных отраслей); характер выпускаемой продукции и технология ее про-изводства (продукция добывающих или обрабатывающих отраслей, массовое или серийное производство); сфера деятельности фирмы (ориентация на ме-стный, национальный или внешние рынки); масштабы заграничной деятель-ности и формы ее осуществления (наличие дочерних предприятий за грани-цей: производственных, сбытовых и др.); характер объединения фирмы (кон-церн, финансовая группа).
Организационная структура фирмы и ее управление не являются чем-то застывшим, они постоянно изменяются, совершенствуются в соответствии с меняющимися условиями.
Организационная структура фирмы определяет ее состав и систему под-чинения в общей иерархии управления фирмой.
Фирмы в зарубежных странах могут состоять из одной фирмы, а могут включать значительное число компаний, объединенных так называемой сис-темой участия, т.е. путем участия в акционерном капитале других фирм. Суть системы участия заключается в том, что для контроля над акционерным об-ществом достаточно владеть определенной долей его акций. Отсюда разные типы контроля:
через полную собственность, когда все или почти все акции фирмы
принадлежат одному лицу, группе лиц или одной фирме;
через большинство акций, предполагающее владение собственностью
на 51% выпущенных акций;
через механизм соподчинения, когда обладание большинством акций
одной фирмы, в свою очередь владеющей контрольным пакетом другой фир-
мы, влечет за собой и контроль над этой фирмой;
через меньшинство акций, когда акции фирмы распылены, и достаточно иметь небольшой процент их, чтобы иметь контроль над фирмой. Беляева И.Ю., Эскиндаров М.А. Капитал финансово-промышленных структур: теория и практика. -М, 2000
Согласно подсчетам экспертов ООН, свыше 60%, заграничных филиалов и дочерних компаний, принадлежащих американским, английским и японским фирмам, являются их полной собственностью и более 30%, - это подкон-трольные компании с преимущественным владением акциями. По другим подсчетам, 80% родственных компаний американских фирм и 75%, английских находятся либо в полной собственности материнских компаний, либо контролируются ими через владение большей частью акций. В свою очередь, 58% прямых инвестиций западноевропейских ТНК в США приходится на полностью принадлежащие им дочерние компании и 34% - на компании, где они владеют более 50%, акций. Следует вместе с тем отметить, что в послед-ние годы расширение рамок собственности ТНК, в частности американских и японских, шло в значительной степени за счет приобретения пакетов акций в компаниях смешанного владения, особенно в развивающихся странах.
Важно иметь в виду, что сам по себе факт участия одной компании в ак-ционерном капитале другой не всегда свидетельствует о наличии отношений контроля и подчинения. Контроль над другой компанией обеспечивается лишь владением контрольным пакетом ее акций. В практической деятельно-сти акционерных компаний устанавливается определенный минимум кон-трольного пакета акций, который в связи с распыленностью акций между мас-сой мелких и средних акционеров заметно уменьшился. Обычно для контроля над крупной промышленной корпорацией достаточно обладать 10%, ее акций, а иногда и еще меньшей долей.
Однако понятие контроля не является простым и не исчерпывается кон-центрацией акций в руках одной или нескольких компаний. Контролировать деятельность фирмы - это значит определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние или власть.
Методы и степень контроля зависят от совокупности многих факторов, среди которых важное значение имеют формы связей и зависимостей от мате-ринской компании и связей с другими родственными компаниями. Характер-но то, что управленческий контроль со стороны материнской компании за деятельностью родственных фирм идет в значительной степени по линии ус-тановления производственных, финансовых, технологических, научно-технических, экономических и других видов связей.
О наличии контроля над той или иной компанией обычно судят на осно-вании совокупности различных признаков, включая финансовые, персональ-ные и другие связи. Используя систему участия, крупнейшие фирмы сформи-ровали сложнейшие комплексы связанных между собой промышленных, фи-нансовых, торговых и других компаний. Однако не только для крупных, но и для мелких и средних компаний участи? в акционерном капитале другого предприятия остается наиболее удобным способом привлечения чужих средств для установления контроля более сильной компании над более сла-бой.
Глава 3. Судебно арбитражная практика решения вопросов АО
Корпоративные споры относятся к одним из самых сложных в арбитражной практике, что определяется не только самим характером споров, но и некоторыми особенностями, присущими именно этой категории.
3.1. Споры, связанные с обязанием акционерного общества предоставить документы акционерам
Такие споры все чаще стали возникать в судебной практике. Руководители акционерных обществ в тех или иных интересах, пренебрегая правами акционеров, не обладающих значительным пакетом акций, пассивно или активно отказывают данным акционерам в их праве знакомиться с документами общества, причем даже с теми, перечень которых прямо предусмотрен в Федеральном законе "Об акционерных обществах". Иногда прямо не отказывая в ознакомлении с документами, руководители акционерных обществ под различными предлогами не предоставляют документы в течение длительного срока, вследствие чего акционеры обращаются с иском в суд об обязании акционерного общества предоставить документы.
Пример 1:
Так, Иванов. И. , являясь акционером ответчика, обратилась в суд с иском к ЗАО об обязании обеспечить ей доступ к документам общества: договору о создании общества, свидетельству о государственной регистрации, уставам, протоколам общих собраний акционеров, протоколам заседаний совета директоров и ревизионной комиссии общества, бюллетеням для голосования, доверенностям, заключениям ревизионной комиссии за период, начиная с 1992 г.
Суд иск удовлетворил, исходя из следующего.
Статья 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматривает обязанность общества обеспечить акционеру, каковым является истец по настоящему делу, доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 Закона, за исключением доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа, поскольку истец не имеет 25% голосующих акций общества.
Вместе с тем документы, в отношении которых заявлен иск и которые обязано хранить общество и с которыми, следовательно, истец вправе знакомиться, содержатся в перечне, указанном в п.1 ст.89 Федерального закона "Об акционерных обществах". Согласно п.2 ст.91 Федерального закона "Об акционерных обществах" указанные документы должны быть предоставлены обществом в течение 7 дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.
Суд указал на то, что истица 30 сентября 2003 г. письменно заявила требование о предоставлении ей возможности ознакомиться с документами Общества, для чего просила назначить время и место. Это требование получено ответчиком 1 октября 2003 г., однако ответ истцу не был дан, время не назначено, что фактически лишает истца возможности ознакомления с документами (дело N А48-4036/03) Н. Рогожин, "Право и экономика", N 3, март 2004 г.
.
Пример 2:
ОАО обратилось в суд с иском к АОЗТ об обязании предоставить истцу копии документов АОЗТ.
До принятия решения по делу ОАО отказалось от исковых требований в части предоставления копий документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального органа.
Суд первой инстанции своим решением обязал АОЗТ предоставить ОАО копии документов, за исключением копий документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального органа. Это связано с тем, что согласно ст.91 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания коллегиального исполнительного органа имеют лишь те акционеры, у которых в совокупности находится не менее 25% голосующих акций общества. У истца такого количества указанных акций не было.
В кассационной жалобе ЗАО (правопреемник АОЗТ) просит решение суда первой инстанции отменить полностью и направить дело на новое рассмотрение, ссылаясь на неприменение одних и на неправильное применение других норм материального и процессуального права.
В соответствии с п.1 ст.91 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерное общество обязано обеспечивать доступ акционеров к документам, перечень которых дан в п.1 ст.89 названного Закона. Указанные документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования, а по требованию акционера ему должны быть предоставлены и копии таких документов О. Сапина, АКДИ "Экономика и жизнь", ФПА АКДИ "Экономика и жизнь", выпуск 2, февраль 2003 г.
.
Из материалов дела следует, что истец являлся владельцем 390 обыкновенных именных акций, что составляет 14, 14% уставного капитала ЗАО. Это обстоятельство не оспаривалось ответчиком в суде первой инстанции. В кассационной инстанции представитель ЗАО подтвердил, что ОАО числится в реестре акционеров общества как владелец 390 акций.
Кассационный суд постановил решение суда первой инстанции изменить и обязать ЗАО предоставить ОАО копии документов за плату, которая согласно норме Федерального закона "Об акционерных обществах" не должна превышать стоимости затрат на их изготовление.
Комментарий
В пункте 1 ст.89 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" приводится достаточно подробный перечень документов, которые подлежат обязательному хранению обществом.
Наряду с этим согласно п.1 ст.91 упомянутого Закона общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 Закона. Исключения составляют документы бухгалтерского учета и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа, право доступа к которым имеют акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. Такая услуга общества является платной, но при этом ее оказание не должно быть связано с получением акционерным обществом прибыли, т.е. стоимость такой услуги не должна превышать стоимости затрат по изготовлению таких документов.
Несмотря на это у общества отсутствует обязанность хранить документы, в которых содержатся сведения о кандидате в исполнительные органы общества, совет директоров, ревизионную комиссию, счетную комиссию, а также проекты изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проекты устава общества, а следовательно, отсутствует обязанность и предоставлять перечисленные документы.
Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод о наличии у истца права доступа к документам АОЗТ, а также права требования предоставления копий этих документов, за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний единоличного исполнительного органа.
3.2. Споры, связанные с обжалованием решений общих собраний акционеров
Данные споры сложны не только по своей сути, но также и по доказательственной базе, поскольку в судебном заседании выясняются несколько моментов: 1) в чем конкретно заключается незаконность обжалуемого решения общего собрания акционеров (т.е. какой норме Федерального закона "Об акционерных обществах" оно не соответствует); 2) если были нарушения, являются ли они существенными; 3) могло ли голосование истцов повлиять на решение собрания в случае их участия в общем собрании акционеров; 4) каким образом оспариваемое решение общего собрания акционеров нарушает законные права и интересы акционера, обжалующего решение собрания. Однако данный перечень вопросов, являющихся предметом исследования судом, не исчерпывающий. В процессе рассмотрения иска порой возникает ряд обстоятельств, от правильной оценки которых зависит законность вынесенного решения. Например, это относится к оценке момента внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности на акции и оценке полномочий вновь избранного генерального директора при наличии не прекращенных полномочий генерального директора у другого лица.
Так, граждане Р. и А., являясь акционерами ответчика, обратились с иском к ОАО о признании незаконными решений общего годового собрания акционеров ОАО от 19 апреля 2002 г. по основаниям нарушения порядка созыва собрания, незаконного избрания председателя собрания, незаконности решения об избрании генерального директора общества, проведения собрания при отсутствии кворума в связи с незаконным блокированием акций, принадлежащих А. (одному из истцов). В качестве основного довода незаконности решения собрания акционеров истцы привели то обстоятельство, что на собрании не учитывались акции Р., приобретенные им у А. по договору купли-продажи от 19 ноября 2001 г., в связи с наложением ареста определением районного суда по делу о признании частично недействительным свидетельства о праве на наследство А.
Подобные документы
История возникновения и развития института акционерных обществ. Виды акционерных обществ. Устав - учредительный документ акционерного общества. Органы управления в акционерных обществах. Правовое регулирование и способы создания акционерных обществ.
курсовая работа [48,8 K], добавлен 26.05.2010Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Создание и учредительные документы. Закрытые и открытые акционерные общества. Уставный фонд и ценные бумаги акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
курсовая работа [34,6 K], добавлен 04.06.2010Определение места акционерных обществ среди организационно-правовых форм предпринимательской деятельности. Определение порядка управления, создания уставного фонда в акционерных обществах. Исследование процедуры создания и ликвидации организации.
курсовая работа [42,5 K], добавлен 03.05.2015Основные положения об акционерных обществах. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Типы акционерных обществ, их признаки и преимущества.
реферат [30,8 K], добавлен 16.06.2009Правовое регулирование слияний и поглощений акционерных обществ в РФ и за рубежом. Юридические гарантии защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации акционерных обществ в форме слияния. Гарантии прав акционеров при принудительном выкупе акций.
дипломная работа [62,8 K], добавлен 07.10.2017Изучение российского гражданского законодательства в сфере правового регулирования деятельности акционерных обществ. Определение права членов коллегиального органа управления общества. Оспаривание решений собраний: проблемы защиты прав акционеров.
дипломная работа [81,4 K], добавлен 01.08.2015Историко-правовые аспекты создания законодательства об организации деятельности акционерных обществ. Правовое положение современных акционерных обществ в России. Корпоративное управление.
диссертация [135,0 K], добавлен 25.11.2002Понятие и виды акционерных обществ, их особенности. Порядок формирования уставного фонда и имущества, органов управления, выпуска ценных бумаг. Процедура реорганизации и ликвидации общества. Характеристика акционерных обществ в зарубежных странах.
дипломная работа [138,9 K], добавлен 19.04.2010Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ. Права и обязанности их акционеров. Защита прав и интересов акционеров согласно Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Процедура ликвидации акционерного общества.
контрольная работа [29,5 K], добавлен 20.11.2014Понятие, особенности создания и деятельности акционерных обществ закрытого типа, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (ООО и ОДО) и товариществ в Республике Беларусь. Простые и именные акции: понятие, порядок их выпуска и реализации.
контрольная работа [43,5 K], добавлен 06.02.2010
