Особенности правового положения индивидуального предпринимателя

Размещено на http://www.allbest.ru/

Особенности правового положения индивидуального предпринимателя



Содержание

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ПРАВОВОЙ СТАТУС ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

1.1 Понятие индивидуальной предпринимательской деятельности

1.2 Признаки предпринимательской деятельности

ГЛАВА 2. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

2.1 Общие положения государственной регистрации индивидуальных предпринимателей

2.2 Рассмотрение документов, представленных для государственной регистрации

2.3 Ответственность в области государственной регистрации

ГЛАВА 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ПРИЛОЖЕНИЕ



ВВЕДЕНИЕ

В нормах права и литературе - экономической, юридической - используются такие понятия как «хозяйственная деятельность», «экономическая деятельность», «предпринимательская деятельность», «коммерческая деятельность», «торговая деятельность». При рассмотрении любого вида деятельности необходимо исходить из того, что ее смысл состоит в максимально возможном удовлетворении существующих и будущих потребностей человека в условиях ограниченного количества благ, которые могут быть использованы для достижения указанной цели. При этом диапазон таких потребностей очень динамичен и широк - от потребностей индивидуального характера, связанных с обеспечением необходимых для жизни условий, до потребностей, связанных с обеспечением общественной безопасности, обороны и т.п. Таким образом, основная проблема экономики - обеспечение максимального результата при минимальных затратах - может быть решена только в ходе постоянного поиска способов наиболее эффективного использования ограниченных ресурсов в целях максимального удовлетворения потребностей членов общества.

Предпринимательство есть способ хозяйствования, который в результате многовековой эволюции утвердился в экономике всех развитых стран. Первоначально предпринимателями называли предприимчивых людей, действующих на рынке, или просто людей энергичных, азартных, склонных к рискованным операциям. В дальнейшем к предпринимательству стали относить любую деятельность, направленную на увеличение прибыли и не запрещённую законом. Однако возникновение предпринимательства как оформившегося устойчивого явления относят к XVII веку. Оно развивалось сложно, сопровождалось и сопровождается бесконечным процессом возникновения и разрешения многочисленных противоречий. Его первые ростки начали пробиваться вместе со становлением рыночных отношений.

Таким образом, предприниматель - это тот, кто нацелен на получение прибыли сверх среднего уровня путём наиболее полного удовлетворения потребностей на основе реализации собственных знаний, умений, прогнозов, тот, кто стремится совершить прорыв в той или иной сфере экономической деятельности - в создании новой продукции и технологии, в производстве или маркетинге и соответственно получить дополнительный доход за свой риск и предвидение. Предпринимательство - одна из важнейших составляющих современной экономики. В странах рыночной экономики предпринимательство получило широкое распространение и составляет подавляющую часть среди всех форм организаций. Основной задачей предпринимателя является управление предприятием, которое включает в себя рациональное использования ресурсов, организацию процесса на инновационной основе и хозяйственном риске, а также ответственность за конечные результаты своей деятельности.

Экономическая свобода является определяющим признаком предпринимательской среды. Для предпринимателя наличие экономической свободы - это не только возможность заниматься тем или иным видом деятельности и иметь равный доступ к ресурсам и рынкам, но и морально-этическая санкционированность предпринимательской деятельности. Личная заинтересованность выступает движущим мотивом предпринимательства, поэтому обеспечение условий для присвоения полученных результатов, извлечения и накопления дохода является определяющим условием предпринимательской среды [16, с. 42].

Переход к рыночной системе хозяйствования - это переход к экономике предпринимательского типа. Создание условий для развития предпринимательства является важнейшей составляющей трансформационных изменений переходной экономики. В этой связи выявление сущностных признаков и закономерностей развития предпринимательства имеет чрезвычайно важное значение.

Декретом Президента Республики Беларусь №1 от 16 января 2009 года, который вступил в силу 01 февраля 2009 года были утверждены два положения: Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее - Положение о регистрации) и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования.

Эти два положения с 01 февраля 2009 г. заменяют ранее действовавшее Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования». Введение заявительного принципа государственной регистрации субъектов хозяйствования, - один из способов либерализации белорусского законодательства, который, безусловно, должен принести положительный эффект в рамках борьбы с последствиями мирового финансового кризиса для нашей страны.

Необходимо отметить положительную динамику по совершенствованию законодательства в области государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования. В январе 2008 года Декретом Президента Республики Беларусь от 17.12.2007 г. №8 уже был введен ряд послаблений и упразднены некоторые административные процедуры по данным вопросам.

Нововведения, связанные с государственной регистрацией субъектов хозяйствования, позволят с меньшими затратами времени и сил «войти в бизнес». Вместе с тем, в несколько раз возросла ответственность учредителей за ошибки, допускаемые при создании субъектов хозяйствования, что является фактором дополнительных предпринимательских рисков. Полагаем, что внимательное отношение к требованиям законодателя и обращение за помощью к опытным специалистам в области корпоративного права позволит свести такие риски к нулю. В целом, принятие мер по либерализации условий создания и ведения бизнеса должны повысить предпринимательскую активность в Республике Беларусь, равно как и повысить инвестиционную привлекательность нашей страны.

Целью данной работы является попытка проанализировать особенности правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя в хозяйственной деятельности Республики Беларусь.

Задачи:

1. дать характеристику коммерческой деятельности;

2. изучить государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей;

3. проанализировать прекращение деятельности индивидуальных предпринимателей.

Объект исследования: индивидуальное предпринимательство в Республике Беларусь.

Предмет исследования: правовое регулирование деятельности индивидуальных предпринимателей.



Глава 1. Правовой статус индивидуальный предпринимателей

1.1 Понятие индивидуальной предпринимательской деятельности

Конституция закрепляет право граждан на свободное использование способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Это означает, что для реализации своих экономических интересов гражданин вправе: 1) быть наемным работником; 2) осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность; 3) создать самостоятельно либо совместно с другими лицами коммерческую организацию; 4) осуществлять иную экономическую деятельность (например, ремесленную деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, использовать собственные ценные бумаги, банковские счета в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, осуществлять разовую реализацию на торговых местах на рынках произведенных, переработанных либо приобретенных им товаров, отнесенных к товарным группам, определенным в Перечне видов деятельности, при осуществлении которых индивидуальные предприниматели и иные физические лица уплачивают единый налог, и базовых ставок единого налога, утвержденный Указом №285 (далее - Перечень), не более 5 дней в каждом календарном месяце); 5) получать личный доход, сочетая перечисленные варианты при условии соблюдения закрепленных в нормах права ограничений, и т.д.

Индивидуальная предпринимательская деятельность является одной из форм реализации права на осуществление предпринимательской деятельности. Право легитимно осуществлять такую деятельность возникает после государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Иными словами, требование о государственной регистрации распространяется не только на коммерческие организации, но и на физических лиц. В этой связи для целей некоторых нормативных правовых актов в качестве индивидуального предпринимателя признают «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и зарегистрированное в установленном порядке» (ст. 1 ХПК, п. 1 ст. 19 Общей части Налогового кодекса). Следует отметить, что приобретение статуса индивидуального предпринимателя в отличие от создания организации со статусом юридического лица включает только одну стадию - государственную регистрацию, процедура которой также закреплена в нормах Положения о регистрации и аналогична рассмотренной в предыдущей главе процедуре государственной регистрации коммерческих организаций [10, с. 51].

Ставка государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию индивидуального предпринимателя, составляет 0,5 разовой величины. Статус индивидуального предпринимателя считается приобретенным сегодня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи о его государственной регистрации в Единый государственный регистр и подтверждается выдаваемым этим же органом свидетельством о государственной регистрации установленного Правительством образца. В целом применительно к легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности можно отметить, что для регистрации рассматриваемых субъектов не требуется начальный капитал, предусмотрено меньшее количество соответствующих документов, в частности, приобретение статуса индивидуального предпринимателя не предполагает наличие учредительных документов.

Поскольку индивидуальный предприниматель по своей правовой природе остается физическим лицом, он обладает одновременно: а) правосубъектностью в сфере отношений, не связанных с предпринимательской деятельностью; б) правосубъектностью в сфере предпринимательских отношений.

При этом объем правосубъектности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, больше чем объем правосубъектности обычного физического лица, так как включает дополнительный элемент -предпринимательскую правосубъектность, т.е. способность быть участником, предпринимательских отношений. В соответствии с нормой п. 3 ст. 22 ГК физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении совершенных им сделок на то, что оно не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные нормами права для предпринимательской деятельности. Данная норма представляет собой исключение из приведенного выше общего правила о несовпадении правосубъектности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, и физического лица, не обладающего таким статусом [17, с. 49].

К предпринимательской деятельности физических лиц, осуществляемой без образования юридического лица применяются правила ГК, которые регулируют деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из норм права или существа правоотношения. Так, в соответствии с нормами п. 2 Указа №285 для занятия предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя гражданин имеет право.

В соответствии с положениями Указа Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 №285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности» (далее - Указ №285) деятельность индивидуального предпринимателя с 1 января 2008 г. может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, удочеренные, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки).

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением вышеуказанных условий запрещается и образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП).

Как показывает судебная практика, оценка вышеуказанных условий осуществления индивидуальным предпринимателем своей деятельности не всегда носит однозначный характер как со стороны субъекта хозяйствования, так и со стороны контролирующего органа.

Пример

Согласно протоколу об административном правонарушении от 05.07.2011 индивидуальный предприниматель К. в нарушение п. 2 Указа №285 в феврале 2011 г. в павильоне, расположенном в г. М., допустил осуществление предпринимательской деятельности, когда такая деятельность в соответствии с законодательными актами является запрещенной, а именно: привлек к осуществлению предпринимательской деятельности в качестве технического персонала (уборщицы) гражданку А., которая не являлась членом семьи или близким родственником индивидуального предпринимателя К., что было установлено на основании его объяснений [23, с. 80].

В судебном заседании индивидуальный предприниматель К. вину в совершении административного правонарушения не признал, пояснил, что поскольку гражданка А., привлеченная к предпринимательской деятельности в качестве технического персонала, не участвовала в получении дохода, требования законодательства нарушены не были.

Свидетель - гражданка Л., мать гражданки А., пояснила суду, что ее дочь работала у индивидуального предпринимателя К. уборщицей, обязана была следить за порядком в помещении.

Представитель налогового органа полагал, что индивидуальный предприниматель К., приняв на работу в качестве уборщицы гражданку А., совершил правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 12.7 КоАП.

Выводы суда

Изучив материалы дела, выслушав объяснения индивидуального предпринимателя К., а также пояснения представителя налогового органа, допросив свидетеля, суд пришел к выводу о прекращении производства по делу ввиду отсутствия в деянии индивидуального предпринимателя К. состава вменяемого административного правонарушения исходя из следующего.

Частью 2 ст. 12.7 КоАП предусмотрено, что осуществление предпринимательской деятельности, когда в соответствии с законодательными актами такая деятельность является незаконной и (или) запрещается, - влечет наложение штрафа в размере от 20 до 50 базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, на индивидуального предпринимателя - от 20 до 200 базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, а на юридическое лицо - до 500 базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности.

В соответствии со ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Деятельность индивидуального предпринимателя с 1 января 2008 г. может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки), при этом для занятия предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя гражданин вправе привлекать не более 3 физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, в том числе заключаемым с юридическими лицами, что закреплено п. 2 Указа №285. Предпринимательская деятельность с нарушением условий ее осуществления, предусмотренных указанными нормами, запрещается.

Условие об ограничении численности привлекаемых для занятия предпринимательской деятельностью физических лиц распространяется на лиц, которые непосредственно принимают участие в приносящей прибыль экономической деятельности (продавцы магазинов и иных торговых объектов при осуществлении розничной торговли, водители транспортных средств при осуществлении деятельности по перевозке пассажиров и грузов, работники производства и т.д.), и не касается тех лиц, которые на основании договоров, заключаемых с индивидуальными предпринимателями, выполняют для них работы либо оказывают им услуги сопутствующего характера (в том числе услуги по уборке, техническому обслуживанию). То есть деятельность таких лиц не должна быть направлена на непосредственное получение индивидуальным предпринимателем дохода по осуществляемому им виду деятельности.

Согласно акту внеплановой выездной проверки от 05.07.2011 индивидуальный предприниматель К. с января по июль 2003 г., в декабре 2003 г., с марта по май 2004 г. осуществлял деятельность в области оказания услуг спортивного массажа гражданам, а в период с февраля 2006 г. по май 2011 г. - оказывал услуги гражданам по коррекции физических упражнений.

В данном случае индивидуальный предприниматель К. привлек гражданку А. в качестве технического персонала, которая не участвовала в непосредственной деятельности индивидуального предпринимателя К., направленной на получение прибыли, что подтверждалось показаниями индивидуального предпринимателя К., свидетельскими показаниями гражданки Л., протоколом опроса индивидуального предпринимателя К.

Соответственно, вывод налогового органа о наличии в деяниях индивидуального предпринимателя К. состава вменяемого ему административного правонарушения по ч. 2 ст. 12.7 КоАП хозяйственный суд признал ошибочным [23, с. 81].

Следовательно, в силу п. 2 ч. 1 ст. 9.6 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях изложенные обстоятельства исключали административный процесс в отношении индивидуального предпринимателя К., так как отсутствовала объективная сторона правонарушения, что повлекло прекращение дела об административном правонарушении.

Жалоба налогового органа на постановление о прекращении дела об административном правонарушении вышестоящей судебной инстанцией была оставлена без удовлетворения.

Использовать для производства и (или) реализации товаров, а также выполнения работ, оказания услуг одновременно в совокупности не более четырех торговых объектов (торговых мест на торговых объектах, являющихся самостоятельными торговыми объектами), торговых мест на рынках, объектов, в которых индивидуальные предприниматели оказывают услуги (выполняют работы) потребителям, включая транспортные средства, применяемые для перевозок пассажиров и грузов на основании специального разрешения (лицензии), иных объектов, используемых для осуществления предпринимательской деятельности (для хранения товаров, их переработки и др.). Предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением указанный условий, в соответствии с нормой ч. 2 п. 2 Указа №285 запрещается и влечет применение мер ответственности, предусмотренных ч. 2 ст. 12.7 КоАП. Такие ограничения в отношении коммерческих организаций отсутствуют.

Следует иметь в виду, что отдельные виды деятельности могут осуществлять только организации, но не индивидуальные предприниматели (в частности, банковскую деятельность, деятельность инвестиционных фондов, деятельность по производству, экспорту, импорту, хранению (как виду предпринимательской деятельности) алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта, оптовой и (или) розничной торговле ими, туроператорскую деятельность и т.д.). Индивидуальные предприниматели не являются субъектами бухгалтерского учета. Они ведут только налоговый учет, предполагающий отражение доходов, расходов и хозяйственных операций в учетных документах (книгах учета). Налогообложение индивидуальной предпринимательской деятельности также характеризуется определенной спецификой. Индивидуальные предприниматели вправе уплачивать налог в общеустановленном порядке, единый налог либо исполнять налоговое обязательство посредством использования упрощенной системы налогообложения при условии соответствия определенным критериям.

Новый порядок налогообложения, действующий до 1 июля 2010 г., установлен Указом Президента Республики Беларусь от 25 сентября 2009 г. №477 «О некоторых вопросах деятельности индивидуальных предпринимателей и внесении изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 15 апреля 2009 г. №194» для индивидуальных предпринимателей, осуществляющих вывоз с территории Республики Беларусь и реализацию за ее пределы товаров, произведенных на территории Республики Беларусь и приобретенных у белорусских организаций - изготовителей этих товаров либо торговых организаций, осуществляющих оптовую торговлю ими. Предприниматели, осуществляющие такую деятельность, должны уплачивать единый торговый сбор (35 000 руб. за каждый календарный месяц, в котором осуществляется приобретение товаров в целях их вывоза за пределы Беларуси), который зачисляется в соответствующие бюджеты областей и г. Минска. В части доходов, полученных от деятельности, связанной с реализацией товаров за пределами Беларуси, плательщики единого торгового сбора освобождаются от уплаты подоходного налога, налога при упрощенной системе налогообложения, налога на добавленную стоимость, а также местных налогов и сборов

В случаях, предусмотренных нормами законодательных актов, предпринимательская деятельность гражданина (индивидуального предпринимателя, учредителя, участника, собственника имущества или руководителя организации и др.) может быть ограничена в судебном порядке на срок до трех лет [12, с.106].

Имущество индивидуального предпринимателя не обособлено на балансе. Он отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с нормами права не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества закреплен в Приложении №1 к ГПК. Этим ответственность индивидуального предпринимателя отличается от ответственности физического лица, выступающего участником коммерческой организации, т.к. в результате приобретения статуса юридического лица имущество организации обособляется от имущества участников, а риск их ответственности ограничивается размером внесенного вклада, за исключением случая банкротства коммерческой организации. Под имуществом, принадлежащим физическому лицу - индивидуальному предпринимателю, имеется в виду как его личное имущество, так и доля в общем имуществе, не принимающем участия в предпринимательской деятельности.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по основаниям и в порядке, установленном для ликвидации коммерческой организации, или приостановлена в случае вынесения в отношении индивидуального предпринимателя приговора, связанного с лишением права заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того по основаниям, предусмотренным законодательными актами, государственная регистрация индивидуального предпринимателя может быть аннулирована по решению регистрирующего органа (п. 26 Положения о регистрации).

В частности, такие основания предусмотрены Указом №285: в случае осуществления индивидуальными предпринимателями, являющимися в соответствии с названным Указом плательщиками единого налога, предпринимательской деятельности 1) без получения специального разрешения (лицензии) либо 2) неуплаты ими в установленном порядке единого налога и (или) налога на добавленную стоимость в фиксированной сумме 3) уплаты не в полном объеме указанных налоговых платежей государственная регистрация таких индивидуальных предпринимателей аннулируется по решению регистрирующего органа на основании представлений государственных органов, выявивших эти нарушения. Граждане, государственная регистрация которых в качестве индивидуальных предпринимателей аннулирована по перечисленным основаниям не вправе обращаться в регистрирующие органы за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя независимо от срока, истекшего со дня принятия решения об аннулировании государственной регистрации. В течение пяти рабочих дней после получения соответствующего представления регистрирующий орган принимает решение об аннулировании государственной регистрации и обращается в хозяйственный суд с иском о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя.

Нормы действующего права (ГК и Закон о несостоятельности) предусматривают возможность признания индивидуального предпринимателя, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, экономически несостоятельным (банкротом). Процедура признания индивидуального предпринимателя экономически несостоятельным может быть осуществлена в судебном порядке либо индивидуальный предприниматель может объявить о своем банкротстве. С момента вынесения судом решения об открытии ликвидационного производства в отношении индивидуального предпринимателя утрачивает силу его государственная регистрация

1.2 Признаки предпринимательской деятельности

Дня раскрытия юридической сущности предпринимательской деятельности необходимо рассмотреть ее признаки, т.е. свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе - достаточны для того, чтобы та или иная деятельность могла признаваться предпринимательской. Правильное понимание предпринимательской деятельности необходимо, прежде всего, для осуществления контроля за соблюдением требования о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя или организации со статусом юридического лица, закрепленного в нормах Декрета Президента Республики Беларусь "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования", ст.154 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, ст.233 Уголовного кодекса Республики Беларусь. Если это требование выполнено, вопрос о квалификации деятельности в качестве предпринимательской, как правило, не возникает. Кроме этого, характер деятельности имеет значение для определения прав и обязанностей субъектов тех или иных экономических отношений [16, с. 81].

В последнее время понятие и признаки предпринимательства являлись предметом изложения большого числа книг по предпринимательскому праву Республики Беларусь, Российской Федерации и других стран-участниц СНГ. Тем не менее, понятие и признаки предпринимательской деятельности рассматривались авторами как бы “попутно”, поскольку основной целью данных книг является изложение полного курса соответствующего предмета. К сожалению, современное нестабильное законодательство очень жестоко обходится со многими книгами по предпринимательской тематике, делая отдельные их положения зачастую непригодными для работы и изучения порой уже через несколько лет после выхода книги в свет. Тем не менее, основные признаки предпринимательской деятельности ученым выработать удалось, хотя по отдельным признакам (профессионализм, государственная регистрация и др.) развернулась острая дискуссия. Приведем мнения некоторых авторитетных ученых по вопросу признаков предпринимательской деятельности.

Г.Ф. Шершеневич в своем учебнике торгового права указывал: “Деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ, называется торговлей”.

В.В. Лаптев выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: “1. получение прибыли как цель деятельности; 2.самостоятельность предпринимателя; 3. предпринимательский риск; 4. имущественная ответственность предпринимателя; 5. осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей”.

И.В.Дойников указывает, что “предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками: 1) получением прибыли как цели деятельности; 2) самостоятельностью предпринимателя; 3)предпринимательским риском; 4) имущественной ответственностью предпринимателя; 5) осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателя” [16, с.82].

И.В. Ершова, прямо не указывая на признаки предпринимательства, тем не менее выделяет четыре признака “субъектов предпринимательского права”: “1) зарегистрированность в установленном порядке или легитимация иным образом; 2) наличие хозяйственной компетенции; 3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности; 4) самостоятельная имущественная ответственность”.

В.А. Сеченков также ведет речь о специфических чертах “правового статуса предпринимателя”, указывая, что 1. “этот статус приобретается с момента (в результате) государственной регистрации”; 2. “предприниматель должен выступать в гражданском обороте от своего имени”; 3. “имущественные споры между предпринимателями… подведомственны арбитражным судам”; а также то, что 4. “предприниматель несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств”.

Белорусский автор В.Н. Паращенко выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: 1. это “самостоятельная и инициативная деятельность”; 2. “цель предпринимательства - это получение прибыли или личного дохода”; 3. “предприниматель действует от своего имени и на свой страх и риск”; 4. “предприниматель несет самостоятельную имущественную ответственность”.

Доктор юридических наук, профессор С.Э. Жилинский в своем “Предпринимательском праве” указывает, что “предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической”, ее “цель -] систематическое получение прибыли”, также это “деятельность, осуществляемая на “свой риск”. С.Э. Жилинский проводит критический анализ признаков предпринимательства, содержащихся в легальной формулировке, а также в работах других авторов, и на конкретных примерах показывает несостоятельность некоторых формулировок. К сожалению, С.Э. Жилинский ограничивается в основном критическим анализом и не дает ответа, какая же в точности деятельность является предпринимательской, указывая лишь, что эта деятельность должна носить экономический характер; другими словами, всякое предпринимательство является экономической деятельностью, но не всякая экономическая деятельность является предпринимательством. С.Э. Жилинский полагает, что задачу точного определения предпринимательской деятельности под силу решить лишь коллективу авторов [20, с. 56].

Наиболее полное исследовании признаков предпринимательской деятельности можно обнаружить у М. Моисеева, которому удалось выделить следующие признаки предпринимательства: 1. осуществление предпринимательской деятельности с целью получения прибыли (коммерческий характер предпринимательства); 2. систематичность предпринимательской деятельности ; 3. получение прибыли от пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг; 4. самостоятельность; 5. осуществление предпринимательской деятельности на свой риск; 6. профессионализм; 7. государственная регистрация. Тем не менее, М. Моисеев признает, что не может дать исчерпывающую характеристику некоторых признаков, и данная проблема нуждается в более тщательной проработке.

Очевидно, что в нашей системе выделения признаков государственная регистрация предпринимателя не может быть отнесена к признакам предпринимательской деятельности, поскольку не является ни целью, ни средством, ни процессом, ни результатом этой деятельности. Именно поэтому, законодательство абсолютно обосновано и в полной мере распространяет на физических лиц, осуществляющих предпринимательской деятельности без какой-либо регистрации (то есть de facto), все нормы законодательства, касающиеся зарегистрированных предпринимателей [2, п. 3 ст. 22].

Определяющим моментом для уяснения сущности предпринимательской деятельности является то, что предпринимательская деятельность выступает разновидностью деятельности экономической, т.е. предпринимательская деятельность может осуществляться только в рамках экономической[1, п.4 ст. 13]. Из приведенной конституционной нормы следует, что если деятельность не является предпринимательской, то она относится к "иной не запрещенной законом экономической деятельности" [1, ст.13].

После того как определенная деятельность отнесена к экономической, необходимо решать вопрос о возможности или невозможности ее квалификации в качестве предпринимательской. С этой целью попытаемся выполнить поставленную выше задачу - проанализировать систему признаков предпринимательской деятельности. Таковыми являются:

1. Участие лица в гражданском обороте. Осуществляя предпринимательскую деятельность, лицо участвует в гражданском обороте[2, ч.2 п.1 ст.1]. Под гражданским оборотом следует понимать "процесс перехода вещных нрав на гражданско-правовые объекты от одних лиц к другим результате исполнения обязательств". На первый взгляд данное определение не учитывает ситуацию, когда предметом обязательства выступают услуги. Однако, если рассматривать нематериальные блага в качестве товаров в экономическом смысле, то приведенное определение будет охватывать все, что входит в гражданский оборот. [21, с.5]

2. Самостоятельный характер деятельности. Этот признак указывает на так называемый "волевой источник" предпринимательской деятельности. Следует отметить, что это не просто самостоятельная, но еще и инициативная деятельность, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение различных потребностей других лиц и общества в целом. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность. Имущественная самостоятельность предполагает наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества в качестве экономической базы деятельности. Объем имущественной самостоятельности организаций со статусом юридического лица определяется тем видом вещного права, на котором за ними закрепляется имущество. Больше возможностей в осуществлении предпринимательской деятельности у организаций-собственников и индивидуальных предпринимателей, меньше - у организаций, за которыми имущество закреплено на праве хозяйственного ведения и оперативного управления. Организационная самостоятельность подразумевает возможность принятия предпринимателем самостоятельных решений в процессе осуществления деятельности. Необходимая предпосылка такой самостоятельности - наличие правоспособности, которая у организации со статусом юридического лица возникает с момента государственной регистрации [2, п.3 ст.45]. По общему правилу, способность физического лица осуществлять предпринимательскую деятельность возникает с момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. [16, с.6]

3. Лицо действует от своего имени. Необходимо иметь в виду, что в современных условиях в отдельных случаях предприниматель, например, коммерческий представитель, может действовать от имени и в интересах другого лица [2, ст.186]. Однако, в отношениях с представляемым такой предприниматель действует от своего имени. [16, с.6]

Выступление лица в гражданском обороте от своего имени отличает предпринимательскую деятельность от наемного труда, а предпринимателя - от наемного работника. Последний выполняет по трудовому договору (контракту) определенную трудовую функцию, действуя от имени нанимателя, который в результате действий работника приобретает права и принимает на себя обязанности. [16, с.6]

4. Предпринимательский риск, являющийся логическим продолжением самостоятельности предпринимателя. Легальное определение понятия "предпринимательский риск" в действующем праве дается применительно к договору страхования. Предпринимательский риск представляет собой риск убытков от предпринимательской деятельности, вызванных следующими событиями: [2, ст.819]

нарушениями своих обязательств контрагентами предпринимателя (например, неисполнение контрагентом предпринимателя обязательств по поставке оплаченных товаров, оплате поставленных товаров, обеспечению требуемого количества и качества поставленных товаров; неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по своевременному возврату денежных средств (основной суммы долга без учета процентов) по кредитному договору);

изменениями условий предпринимательской деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам (например, остановка производства в случае повреждения, уничтожения (гибели) имущества вследствие пожара, взрыва, стихийного бедствия либо иных чрезвычайных ситуаций).

Рассматривая рисковый характер предпринимательской деятельности, следует отметить, что в случае наступления неблагоприятных результатов деятельности предприниматель лишь рискует ухудшить свое имущественное положение. При этом убытки из-за нарушения своих обязательств контрагентами могут быть возмещены посредством привлечения контрагентов к гражданско-правовой ответственности, что значительно снижает степень риска таких убытков. Если же предприниматель нарушает нормы права либо обязательства перед контрагентами, то он сам несет ответственность, которая также является необходимым элементом понятия предпринимательской деятельности. [16, с.7]

5. Самостоятельная имущественная ответственность находится в неразрывной связи с предпринимательским риском. Отличительная особенность ответственности предпринимателя заключается в том, что она наступает независимо от вины. Нарушитель обязательства освобождается от ответственности, если он. докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено правовыми нормами или договором [2, п.3 ст.372].

Для обеспечения самостоятельной имущественной ответственности коммерческих организаций законодатель предусматривает два способа: установление минимального размера уставного фонда и субсидиарной (дополнительной) ответственности учредителей (участников) организации по ее обязательствам. Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, на которое может быть обращено взыскание. [16, с.7]

6. Цель деятельности - систематическое получение прибыли. Прибыль - это конечная цель осуществления предпринимательской деятельности, но не обязательный результат. Даже если первоначально предприниматель ставил целью получение дохода, а в итоге понес убытки (результат предпринимательского риска), его деятельность все равно будет считаться предпринимательской, т.е. для отнесения экономической деятельности к предпринимательской принципиальное значение имеет не фактическое систематическое получение прибыли, а совершение действий, направленных на ее систематическое получение. [16, с.8]

Квалифицирующим признаком извлечения прибыли как цели предпринимательской деятельности является систематичность ее извлечения. Это один из самых спорных моментов в определении предпринимательской деятельности ввиду отсутствия легальных критериев систематичности применительно к указанной деятельности. Принципиальным применительно к толкованию словосочетания "деятельность, направленная на систематическое получение прибыли", по мнению исследователей, является вопрос о том, должна ли эта деятельность носить систематический характер или достаточно совершения одной сделки, приносящей систематическую прибыль. [16, с.8]

Понятие "системность" использовалось ранее и используется в настоящее время в гражданском праве применительно к различным ситуациям, однако какие-либо ориентиры для определения систематичности в указанных случаях в Гражданском кодексе Республики Беларусь не приводятся. В нормах других отраслей права систематичность характеризуется чаще всего с количественной стороны, хотя в отдельных случаях законодатель использует и качественную характеристику. Чаще всего используется такой критерий как "более двух раз в течение года". [16, с.8]

Таким образом, систематичность как характеристика цели предпринимательской деятельности может состоять либо в систематическом (более двух раз в течение года) совершении действий, направленных на получение прибыли, либо в совершении действий, которые не имеют систематического характера, но очевидно свидетельствуют о намерении лица осуществлять эти действия в будущем с целью систематического получения прибыли. [16, с.8]

7. Способ осуществления предпринимательской деятельности (получения прибыли). К таковым относятся:

1) пользование имуществом;

2) продажа вещей, произведенных, переработанных или приобретенных для продажи;

3) выполнение работ;

4) оказание услуг, при условии, что эти работы и услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления[2,п.1 ст.1].

Данный перечень сформулирован как исключительный, однако в соответствии с правилом ч.4 ст.13 Конституции "государство гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности" [1, ст.13].

Следует обратить внимание также на тот факт, что законодатель в отдельных случаях прямо указывает на предпринимательский характер деятельности. Это сделано, например, применительно к аудиторской деятельности, торговле. Однако для правоприменительной практики большее значение имеет указание на непредпринимательский характер деятельности. В частности, в соответствии с нормой ч.2 ст.3 Закона Республики Беларусь "О личных подсобных хозяйствах граждан" деятельность граждан, осуществляющих ведение личных подсобных хозяйств, по производству, переработке и реализации произведенной ими, сельскохозяйственной продукции не относится к предпринимательской деятельности [11, ст.3].

Таким образом, исходя из содержания понятий «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность», можно сделать следующие выводы:

1) под предпринимательской деятельностью понимается любая хозяйственная деятельность, осуществляемая с целью систематического получения прибыли;

2) порядок осуществления предпринимательской деятельности регулируется ГК и всей совокупностью нормативных правовых актов, составляющих отрасль хозяйственного законодательства;

3) под коммерческой деятельностью следует понимать предпринимательскую деятельность, осуществляемую в области купли-продажи товаров;

4) коммерческая деятельность регулируется Общей частью ГК, гл. 30 ГК «Купля-продажа» и соответствующими нормативными правовыми актами, регулирующими порядок осуществления оптовой и розничной торговли на территории Республики Беларусь.

На основании изложенного следует вывод, что коммерческая деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности, осуществляемой в определенной сфере - сфере купли и продажи товаров, и, значит, должна соответствовать всем признакам последней.

Основными нормативными актами, регулирующими вопросы создания и регистрации субъектов хозяйствования являются:

- Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», которым утверждено «Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования»;

Гражданский кодекс Республики Беларусь;

- Закон Республики Беларусь от 10 января 2006 г. №100-З «О хозяйственных обществах»;

- Указ Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 года №285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности».

Таким образом, после рассмотрения всех конститутивных признаков предпринимательства можно в качестве квинтэссенции этой главы дать следующее определение: “Предпринимательство (предпринимательская деятельность) - это общественно полезные, профессионально и самостоятельно осуществляемые физическим или юридическим лицом на свой риск и под свою полную имущественную ответственность производство и реализация продукции, работ, услуг (возмездная передача товаров) третьим лицам с целью систематического получения контролируемой прибыли (дохода).

Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. [2, ст. 1].



Глава 2. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей

2.1 Общие положения государственной регистрации индивидуальных предпринимателей

Индивидуальные предприниматели подлежат государственной регистрации в соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования от 16.01.2009 г.

За государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей, изменений и (или) дополнений, вносимых в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации взимается государственная пошлина в установленном законодательными актами размере.

Взимание иных платежей при осуществлении государственной регистрации не допускается.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством финансов - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов хозяйствования, не указанных в абзацах втором - шестом настоящего пункта. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах [5].

Регистрирующие органы в соответствии со своей компетенцией:

согласовывают наименования коммерческих и некоммерческих организаций в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь;

осуществляют государственную регистрацию субъектов хозяйствования, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц (учредительные договоры - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, путем проставления на уставе (учредительном договоре), изменениях и (или) дополнениях, внесенных в устав (учредительный договор) юридического лица, штампа и внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

представляют Министерству юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также для исключения их из этого регистра;

обеспечивают систематизацию и хранение данных о государственной регистрации субъектов хозяйствования;

взаимодействуют с республиканскими органами государственного управления, иными государственными органами и другими организациями по вопросам государственной регистрации субъектов хозяйствования, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц (учредительные договоры - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, в том числе по вопросам постановки на учет, регистрации в качестве страхователя по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь;

выполняют иные функции, связанные с государственной регистрацией субъектов хозяйствования.

Ведение Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется Министерством юстиции в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь.

Регистрирующие органы обязаны обеспечивать ежедневный в течение всего рабочего времени регистрирующего органа прием документов для государственной регистрации, за исключением выходных, государственных праздников и праздничных дней, являющихся нерабочими днями.

Для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

фотография гражданина, обратившегося за государственной регистрацией;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

оригинал свидетельства о государственной регистрации;

фотография индивидуального предпринимателя;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Государственная регистрация изменений и (или) дополнений, вносимых в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, влечет выдачу нового свидетельства о государственной регистрации.