Реорганизация юридических лиц

78

• ОГЛАВЛЕНИЕ
• ВВЕДЕНИЕ
• 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
• 1.1 Реорганизация как способ прекращения и образования юридических лиц
• 1.2 Защита прав кредиторов
• 1.3 Разделительный баланс
• 1.4 Государственная регистрация
• 1.5 Типичные ошибки при реорганизации
• 2. ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
• 2.1 Преобразование
• 2.2 Выделение
• 2.3 Разделение
• 2.4 Присоединение
• 2.5 Слияние
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
• ВВЕДЕНИЕ
• В настоящее время мнение, согласно которому юридическое лицо является одним из основных, важнейшим участником гражданского оборота, не нуждается, очевидно, в специальном обосновании. Несмотря на это, среди практикующих юристов зачастую можно обнаружить несколько пренебрежительное отношение к деятельности по созданию и реорганизации юридических лиц. Между тем в науке гражданского права наблюдается обратная тенденция: стремительно растет число публикаций, посвященных различным аспектам функционирования юридических лиц.
• В современном гражданском правопорядке России назрела необходимость в критическом анализе законодательства о юридических лицах с целью его усовершенствования. Поэтому наиболее полезным, эффективным для юриспруденции является изучение отечественной правовой политики в названной сфере. Это подразумевает выявление существующих тенденций развития корпоративного права, поиск новых магистральных направлений в регулировании основополагающих вопросов деятельности юридических лиц. Закономерным итогом подобного подхода в исследуемой области следует признать анализ и развитие юридической техники права юридических лиц, то есть анализ приемов, методов и правовых конструкций, используемых в нормативных правовых актах.
• Исследование сущности реорганизации необходимо для оценки вероятности налоговых, юридических, общих рисков в процессе ее осуществления, а также для ответа на вопрос, является ли реорганизация сделкой, так как любая форма реорганизации требует заключения соответствующего договора.
• При помощи реорганизации юридические лица решают достаточно большой спектр задач. Это:
• - оптимизация структуры хозяйствующих субъектов, налогообложения;
• - выделение работоспособной структуры с основными активами, долги при этом остаются в старом обществе;
• - ликвидация малоэффективных предприятий с целью создания такой структуры, которая могла бы успешно работать на рынке;
• - решение вопроса масштабов предприятия относительно существующей организационно-правовой формы (Например, ЗАО подлежит преобразованию в ОАО при превышении численности его членов более 50);
• - деление бизнеса между несколькими участниками посредством выделения или разделения.
• Реорганизация юридического лица - непростая процедура, требующая комплексного подхода и знания многих отраслей права. Необходимо определиться с наиболее оптимальным вариантом реорганизации, в зависимости от поставленных целей, а также оформить все документы и процедуры, связанные с реорганизацией, в соответствии с действующим законодательством. Цена одной ошибки, допущенной при реорганизации, может быть очень велика: от нарушений налогового характера до признания реорганизации в целом недействительной.
• Правовой институт реорганизации юридических лиц является относительно новым в системе российского законодательства. Предпосылки законодательного оформления института реорганизации возникли на определенном этапе развития капиталистических отношений, когда утвердилась «общая тенденция концентрации капиталов и производства, комбинирования отдельных стадий производства и стремления к монополистическому положению на рынке» Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914. С. 1.. Соответственно из известных современному правопорядку способов реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) в историческом плане первым формируется слияние (fusion) и определяемое как его разновидность присоединение (absorption). Один из первых российских примеров объединения компаний - учреждение Российско-Американской компании в Иркутске на основании акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798 г. Тихменев П. Историческое обозрение образования Российско-Американской компании и действий ее до настоящего времени. Ч. 1-2. Спб., 1861-1863. С.44..
• Однако имевшиеся немногочисленные примеры слияния отдельных компаний в дореволюционной практике не позволяли говорить о формировании института реорганизации, так как предприятия в этих случаях «передавались в порядке сингулярного правопреемства» Венедиктов А.В. Указ.соч. С.18..
• Раннее советское законодательство прямо не предусматривало процедуры реорганизации юридических лиц. Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. содержала перечень оснований для прекращения организаций, среди которых такой процедуры, как реорганизация, не было. Но в то же время пункт «б» ст. 364 первого Гражданского кодекса Советской республики устанавливал возможность слияния акционерных обществ. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917-1991/Под ред. О.И.Чистякова. М., 1997. С.163.
• Первое упоминание о возможности реорганизации кооперативных организаций связано с положением «О порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении», утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 15 июня 1927 г СЗ СССР. 1927. № 37. Ст.371.. Данное постановление предусматривало два варианта реорганизации кооперативов - слияние и разделение, однако не регламентировало процедуру и механизм такой реорганизации.
• В законодательстве СССР практически отсутствовало дифференцированное регулирование отдельных видов реорганизации юридических лиц, несмотря на очевидность их специфики. Учитывая, что идентичная регламентация, возникающая при разделении юридических лиц либо в случае преобразования юридического лица в другую организационно-правовую форму, невозможна, такое правовое регулирование сложного и многообразного процесса реорганизации юридических с помощью единичных норм, устанавливающих лишь общие, абстрактные правила, продемонстрировало в ходе правоприменительной практики свою полную несостоятельность.
• ГК РСФСР 1964 г. посвятил вопросам реорганизации лишь три короткие статьи (37, 38, 39). Причем реорганизация юридических лиц, наряду с их ликвидацией, рассматривалась исключительно как способ прекращения юридического лица (ст. 37).
• Следующий этап законодательного развития процедуры реорганизации юридического лица исторически связан с периодом становления правовой системы суверенной России. Одними из первых в 1990 г. принимаются Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и постановление Совета Министров РФ от 25 декабря 1990 г., утвердившее положение об акционерных обществах. В данных актах впервые нормативное закрепление получают такие виды реорганизации, как выделение и преобразование, ставшие в дальнейшем правовой основой процесса приватизации государственных и муниципальных предприятий.
• ГК РФ 1994 г. и ряд специальных актов (федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью») внесли заметный прогресс в развитие процедуры реорганизации. Вместе с тем процесс формирования правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать завершенным.
• До настоящего времени не выработано единого подхода к определению реорганизации в правовой теории.
• 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
• 1.1 Реорганизация как способ прекращения и образования юридических лиц
• Реорганизация - специфический способ образования новых и прекращения деятельности действующих юридических лиц. Процесс реорганизации основан на так называемом универсальном правопреемстве. То есть переходе имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса. Принцип универсального правопреемства требует перехода всех прав и обязанностей (в том числе и налоговых) к правопреемнику или правопреемникам.
• Реорганизация юридического лица может быть проведена путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст.57 ГК РФ). От формы реорганизации зависит порядок ее проведения и состав оформляемой документации. В процессе реорганизации одни компании прекращают свое существование, другие же либо возникают в виде новых фирм, либо предстают в ином качестве.
• Реорганизация юридического лица может быть добровольной или принудительной. Добровольная реорганизация юридического лица осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В ряде случаев реорганизация юридических лиц может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
• Принудительная реорганизация юридического лица в форме разделения или выделения осуществляется в случаях, установленных законом, по решению уполномоченных государственных органов или суда.
• 1.2 Защита прав кредиторов
• С целью защитить кредиторов от недобросовестных партнеров, стремящихся опустошить компании-должники путем перекачки средств в новые общества, в частности создаваемые при реорганизации, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов.
• В случае принятия решения о реорганизации акционерное общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Отличия общества с ограниченной ответственностью состоят в том, что, во-первых, такое общество должно письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов (тем самым внесено уточнение в круг оповещаемых лиц); во-вторых, оно также должно поместить в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
• Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков. Срок предъявления требований при реорганизации акционерного общества в форме выделения составляет 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления. В отношении обществ с ограниченной ответственностью законодатель установил единый срок предъявления кредиторами возможных требований, вне зависимости от формы реорганизации. Этот срок составляет 30 дней с даты направления обществом уведомлений или с даты опубликования сообщения.
• Законодательство об акционерных обществах не предусматривает последствия несоблюдения данного требования, но возможно применение санкций по аналогии. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» учел данный аспект и установил требование, согласно которому государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке (ст.51. п.5).
• Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Налоговый кодекс устанавливает не десятидневный срок для уведомления налоговых органов, действовавший ранее в соответствии с законом «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» ФЗ от 27 декабря 1991г. № 2118-1 «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» (с изм. и доп. От 16 июля и 22 декабря 1992г., 21 мая 1993г., 1 июля 1994г., 21 июля 1997г., 31 июля, 22 октября, 18 ноября, 29 декабря 1998г., 10 февраля 1999г.). Ст.11., а трехдневный Налоговый кодекс РФ. Ст.23. п.2..
• Представляется, что при реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество самостоятельно распределяет права и обязанности между реорганизуемым обществом и выделяющимся обществом. Отсутствие со стороны кредиторов требований к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников) реорганизуемого общества.
• Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица. Правильность составления разделительного баланса имеет особое значение.
• 1.3 Разделительный баланс
• При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые, согласно Гражданскому кодексу РФ, должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Как указывалось, при реорганизации в форме выделения передается только часть прав и обязанностей реорганизованного общества, прочие же права и обязанности остаются за реорганизованным обществом.
• Непредставление разделительного баланса, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
• ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Поскольку решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров (участников), то разделительный баланс должен быть утвержден этим же собранием.
• Учет налогоплательщика. В связи с тем, что при выделении реорганизуемое общество не ликвидируется, а продолжает существовать, государство может потребовать исполнения обязательств перед бюджетом непосредственно у должника, а не у его правопреемника. Этим обусловлено исключение, по которому при реорганизации в форме выделения не требуется проведения налоговыми органами документальной проверки, которая необходима при всех остальных формах реорганизации Инструкция «О порядке учета налогоплательщиков», утвержденная приказом ГНС РФ от 13 июня 1996г. № ВА-3-12/49. П.30.. При реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество также не должно сниматься с учета в налоговых органах, однако в этом случае необходимо внести соответствующие изменения в карту постановки на учет налогоплательщика.
• После внесения соответствующих изменений в сведения о налогоплательщике, вызванных выделением, осуществляется замена ранее выданной карты постановки на учет налогоплательщика на новую, а также выдается информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
• Получение информационного письма о внесении изменений в учетные документы играет важную роль. Для исполнения обязанности встать на учет в налоговых органах, установленной законодательством, налогоплательщик (выделившееся общество) обязан представить разделительный баланс и упомянутое информационное письмо. При отсутствии такого письма постановка на учет делается с письменным уведомлением о необходимости завершения процедуры снятия с учета и с соответствующей отметкой.
• Правопреемство по налогам. По общему правилу, установленному Налоговым кодексом, при реорганизации в форме выделения «правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает»(ст.50. п.8). Однако существует и исключение из общего правила - если в результате выделения налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
• 1.4 Государственная регистрация
• Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических лиц. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается, а доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются через суд Закон РСФСР от 25 декабря 1990г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Ст.34. П.1.. Налоговые органы вправе предъявлять иски о признании регистрации предприятия недействительной.
• При изменении организационно-правовой формы предприятия и при внесении изменений или дополнений в учредительные документы предприятия учредитель обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему предприятие.
• Посредством тесного взаимодействия налоговых и регистрирующих органов, постоянно обменивающихся информацией, государство осуществляет контроль за реорганизацией хозяйственных обществ. Основной целью контроля за соблюдением предписанной процедуры является обеспечение прав кредиторов.
• Примером такого взаимодействия может быть необходимость представления ряда документов для регистрации вновь возникающего юридического лица, среди которых, в частности, должны быть:
• учредительные документы вновь возникающего юридического лица;
• решение о реорганизации юридического лица и о создании нового юридического лица (лиц);
• копии учредительных документов (с учетом изменений) юридического лица, из которого выделяется другое юридическое лицо;
• разделительный баланс, содержащий перечень обязательств, переходящих к правопреемнику;
• коммерческим организациям необходимо представить документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала;
• иные документы в соответствии с действующим законодательством.
• Получение постоянного свидетельства о регистрации выделившегося общества обусловлено представлением справки о постановке на учет реорганизованного общества Инструкция «О регистрации реорганизованных предприятий, утвержденная приказом Московской регистрационной палаты от 22 апреля 1993г. № 25 «О порядке регистрации реорганизованных предприятий». П.8 «в»., для чего, как указывалось, нужно представить информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
• Можно отметить увеличение роли Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в процессе государственного контроля за соблюдением установленной процедуры реорганизации. Так, в Москве усилена ответственность за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг Закон г.Москвы от 11 июня 1997г. № 17 «Об административной ответственности за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг»., также появилась необходимость представления документов о размещении акций, зарегистрированных в Московском региональном отделении ФКЦБ России, при регистрации изменений устава акционерного общества Постановление Правительства г.Москвы от 11 ноября 1997г. № 791 «Об изменении порядка регистрации акционерных обществ в г.Москве»..
• В отношении учредительных документов общества, создаваемого в результате выделения, установлены следующие правила. Участники выделяемого общества с ограниченной ответственностью подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества с ограниченной ответственностью утверждает его устав и избирает органы общества.
• Что касается акционерных обществ, то закон «Об акционерных обществах», урегулировав эти вопросы для остальных форм реорганизации, не дает прямого ответа на вопрос об утверждении устава выделяемого общества (ст.19). В случае, если учредителями выделяемого общества выступают акционеры реорганизуемого общества, то можно предположить, что именно они должны утвердить устав общества. Но однозначный ответ дать снова невозможно. Согласно положению ГК РФ, устав акционерного общества утверждается учредителями. Закон «Об акционерных обществах» гласит следующее: «учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении» (ст.10. п.1.), решение же о выделении принимается, как известно, на общем собрании акционеров реорганизуемого общества. Согласно другой статье данного закона, «при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей» (ст.25 п.2). Вероятно, что если акции размещаются среди учредителей, т.е. среди той части акционеров, которая решила выделиться, то именно они и должны утверждать устав выделяемого общества.
• Если же учредителем и единственным акционером выделяемого общества является само реорганизуемое общество, то, скорее всего, решение о выделении будет одновременно решением об учреждении нового общества.
• Схема «реорганизации путем выделения» используется акционерами, когда им выгодно разделить предприятие-должника на «плохо работающее» и «хорошо работающее», причем вся процедура вполне укладывается в нормы двух федеральных законов об акционерных обществах и о банкротстве. В ходе реорганизации происходит отделение ликвидных активов и пассивов от неликвидных, из-под банкротства выводятся все ликвидные активы и переходят под контроль вновь созданной компании (или компаний). На предприятии-должнике остаются все убытки, немного дебиторской задолженности соответствующего качества, долги перед бюджетом; на новые предприятия переходят дебиторская задолженность дочерних предприятий «хорошего качества» (которые можно вернуть), ликвидное имущество и соответствующая часть конкурсных кредиторов.
• Приведем соответствующий пример. Когда Тюменской нефтяной компанией (ТНК) предполагался переход на единую акцию всего нефтяного комплекса (1999 г.), ее основное добывающее предприятие «Нижневартовскнефтегаз» (ННГ) находилось в процессе внешнего управления и погашать долги не планировало. ТНК вывела «методом реорганизации путем выделения» из-под банкротства самые «хорошие» активы, образовав ОАО «Самотлорнефтегаз» (СНГ) и ОАО «Нижневартовское нефтегазодобывающее предприятие» (ННП). И оставила под внешним управлением самую неприятную часть кредиторской задолженности.
• Выделение проводилось следующим образом. Каждая акция ННГ стоимостью в 1 руб. была разделена по номиналу на три части: номиналом в 80 коп. (ННГ), 17 коп. (СНГ) и 3 коп. (ННП). Впоследствии на акции дополнительной эмиссии этих компаний обмениваются активы добывающих «дочек» ННГ. Причем в СНГ (на него делается основная ставка в планах совместной с иностранцами разработки Самотлорского месторождения) попадают активы всех четырех «дочек», в НПП - двух, не связанных с Самотлором. Структура акционерного капитала в новых компаниях в точности повторяет структуру акционеров ННГ. В новые предприятия ушли: лицензии на разработку Самотлорского месторождения (в СНГ), часть иных активов и кредиторская задолженность перед юридическими лицами (в оба предприятия). В ННГ остались «другие активы» (выражаясь терминологией баланса), кредиторская задолженность перед бюджетом (более 70 % всей задолженности компании) и убытки прошлых лет (в соответствии со ст.50 Налогового кодекса РФ долги перед бюджетами всех уровней не могут быть переданы вновь образованным предприятиям).
• Несмотря на заявление ТНК о гарантиях возврата бюджетной задолженности ННГ, предпосылки к этому невелики. ННГ может находиться под внешним управлением до 2007 г. (поскольку внешнее управление на градообразующих предприятиях согласно закону может быть продлено до 10 лет), причем задолженность перед бюджетом также будет расти, а в дальнейшем предприятие может быть продано в рамках конкурсного производства. Т. Бурмистрова, А. Карелин. Банкротства в современной России: результаты и практика применения. «Право и экономика», № 3, март 2004г.
• 1.5 Типичные ошибки при реорганизации
• Реорганизация предприятий традиционно связана с объективными сложностями юридического, учетного и налогового характера, так как предполагает практическое воплощение в хозяйственной практике принципа полного правопреемства. Он означает передачу всего имущества и имущественных прав и финансовых обязательств, без каких-либо изъятий и исключений от реорганизуемого лица к правопреемнику (или правопреемникам) по установленному статьей 58 ГК РФ порядку.
• Организационные и технические сложности, которые вынуждено преодолевать предприятие при реорганизации, дают основание сделать некоторые обобщения.
• Рассмотрим типичные ошибки при проведении реорганизационных процедур:
• - неправильный выбор формы проведения реорганизации
• Реорганизация предприятия (или нескольких предприятий) может проводиться в форме:
• - слияния;
• - присоединения;
• - разделения;
• - выделения;
• - преобразования.
• Форма реорганизации определяет порядок ее проведения и состав оформляемой при этом документации (прежде всего - учредительных документов, передаточного акта, разделительного баланса).
• Целью проведения реорганизации существующих юридических лиц является оптимизация структуры хозяйствующих субъектов, ликвидация малоэффективных предприятий с целью создания такой структурной единицы, которая успешно смогла бы функционировать на рынке и приносить прибыль.
• Безусловно, в процессе проведения реорганизации решаются и другие задачи, но главная задача при ее проведении - достижение в последствии максимального экономического эффекта от реорганизационных процедур.
• Поставленная цель может быть достигнута одним из двух путей:
• - увеличением имущества и хозяйственных обязательств при слиянии и присоединении реорганизуемых предприятий или
• - уменьшением их при разделении или выделении в процессе реорганизации.
• Реорганизация в форме преобразования связана чаще всего:
• - с приведением учредительных документов в соответствие с новыми положениями законодательства (например, ТОО были преобразованы в ООО) или
• - решением вопроса соответствия масштабов предприятия существующей организационно-правовой форме. Например, ЗАО подлежит преобразованию в ОАО при превышении численности его членов над законодательно установленным пределом в соответствии с пунктом 2 статьи 97 ГК РФ.
• - неправильное определение правопреемника при реорганизации
• В процессе реорганизации одни предприятия прекращают свое существование, другие - возникают либо в виде новых юридических лиц, либо приобретают иное качество.
• Принцип универсального правопреемства требует перехода всех прав и обязанностей (в том числе и налоговых) к правопреемнику (правопреемникам).
• На практике определение правопреемника, зависящее от формы реорганизации, часто приводит к ошибкам. Остановимся на этом вопросе подробнее.
• Реорганизация в форме слияния (пункт 1 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу всех прав и обязанностей новому юридическому лицу.
• Завершение реорганизации в форме слияния в соответствии со статьей 16 Федерального Закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникшего юридического лица и прекращение деятельности лиц, реорганизованных в форме слияния.
• Пример 1
• Предприятия «Альфа» и «Бета» подписали договор о слиянии и учреждении предприятия «Гамма». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «Альфа» составляла 1 000 000 рублей, у предприятия «Бета» - 3 000 000 рублей.
• После реорганизации в форме слияния предприятий «Альфа» и «Бета» как отдельных юридических лиц не существуют. Новое предприятие - «Гамма», как правопреемник, приобретает все права и несет обязанности реорганизованных юридических лиц - «Альфа» и «Бета», и обладает имуществом и обязательствами на сумму 4 000 000 рублей.
• Реорганизация в форме присоединения (пункт 2 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу всех прав и обязанностей присоединяемого юридического лица к существующему (обычно - более масштабному) предприятию.
• Завершение реорганизации в форме присоединения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает внесение записи в государственный реестр о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
• Пример 2
• Торговое предприятие «Магазин N 1» подписало договор о присоединении к торговой сети «Лидер». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «Магазин N 1» составляла 200 000 рублей, у торговой сети «Лидер» - 25 000 000 рублей.
• После реорганизации в форме присоединения торгового предприятия «Магазин N 1» как отдельного юридического лица не существуют. Торговая сеть «Лидер», как правопреемник, приобретя все права и обязанности реорганизованного предприятия «Магазин N 1», присоединяет к своему имуществу и обязанностям финансовые активы и пассивы «Магазина N 1» и становится торговой сетью с имуществом и обязательствами на сумму 25 200 000 рублей.
• Реорганизация в форме разделения (пункт 3 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу прав и обязанностей новым юридическим лицам с ликвидацией разделяемого юридического лица.
• Завершение реорганизации в форме разделения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникших юридических лиц и прекращение деятельности лица, реорганизованного в форме разделения.
• Пример 3
• Оптово-розничное предприятие «База» приняло решение о разделении на два юридических лица - предприятие «Розница» и предприятие «Оптовик». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «База» составляла 70 000 рублей, в решении о разделении юридического лица указано, что 10 процентов имущества и обязательств передаются вновь создаваемому в процессе реорганизации предприятию «Розница», а 90 процентов - предприятию «Оптовик».
• После реорганизации в форме разделения оптово-розничного предприятия «База» как отдельного юридического лица, не существует.
• Права и обязанности предприятия «База» передаются вновь созданным предприятиям «Розница» и «Оптовик», являющихся правопреемниками, в доле, предусмотренной решением о разделении. После реорганизации предприятие «Розница» получает имущественные права и несет финансовые обязанности в размере 7 000 рублей (70 000 рублей х 10% : 100%), а предприятие «Оптовика - в размере 63 000 рублей (70 000 рублей х 90% : 100%).
• Реорганизация в форме выделения (пункт 4 статьи 58 ГК РФ) предполагает создание нового юридического лица с передачей ему части прав и обязанностей, но без прекращения деятельности прежнего юридического лица.
• Завершение реорганизации в форме выделения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает внесение записи в государственный реестр о регистрации вновь возникшего (выделенного) юридического лица.
• Пример 4
• Машиностроительный завод с величиной имущества и обязательств в размере 100 000 000 рублей, принял решение о выделении в отдельное предприятие типографии, ранее являвшейся структурным подразделением завода. При этом типография наделяется имуществом со стороны завода и несет обязанности по ранее заключенным договорам в размере 10 000 рублей.
• После реорганизации в форме выделения появляется новое юридическое лицо - предприятие «Типография», с величиной активов и обязательств в размере 10 000 рублей. Существующий машиностроительный завод уменьшает величину своего имущества и обязательств до 99 990 000 рублей в связи с выделением из своего состава типографии.
• Реорганизация в форме преобразования (пункт 5 статьи 58 ГК РФ) представляет собой изменение статуса юридического лица с переходом к нему всех прав и обязанностей.
• Завершение реорганизации в форме преобразования в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникшего юридического лица и прекращение деятельности преобразованного юридического лица.
• Вновь возникшее юридическое лицо является правопреемником реорганизованного, к нему полностью переходят все права и обязанности ранее существовавшего предприятия.
• Нужно отметить, что процесс реорганизации в форме преобразования проходили большинство предприятий (ТОО, АОЗТ, АООТ), преобразованные в последствии в ООО, ЗАО и ОАО.
• Пример 5
• ТОО «Старт» привело учредительные документы в соответствие с действующим законодательством, преобразовавшись в ООО «Старт».
• После реорганизации в форме преобразования ТОО «Старт» изменило свою организационно-правовую форму. Преобразованное в ООО «Старт», оно изготовило новую печать, и, руководствуясь принципом универсального правопреемства, перезаключило все хозяйственные договора с контрагентами, указав новую организационно-правовую форму - ООО.
• Размер финансовых активов и пассивов в результате преобразования предприятия «Старт» не изменился.
• - неверное составление передаточного акта и (или) разделительного баланса
• В результате работы инвентаризационной комиссии высший орган управления юридического лица должен сформировать бухгалтерскую документацию, учетные данные которой полностью соответствуют фактическому наличию имущества и обязательств на дату реорганизации и приступить к документальному оформлению реорганизационных процедур.
• Унифицированные формы передаточного акта и разделительного баланса, к сожалению, законодательством не предусмотрены.
• Для составления разделительного баланса может использоваться форма бухгалтерского баланса, доведенная приказом Минфина РФ от 13 января 2000 года N 4н «О формах бухгалтерской отчетности организаций».
• Разделительный баланс должен состоять из общего баланса реорганизуемого юридического лица и баланса нового (новых) юридического лица (лиц).
• Реорганизуемое юридическое лицо может составлять передаточный акт в произвольной форме, с учетом требований, предъявляемым к оформлению первичных учетных документов статьей 9 Закона о бухгалтерском учете в части обязательных реквизитов. А именно, в передаточном акте должны быть указаны:
• а) наименование документа;
• б) дата составления;
• в) наименование организации, от имени которой составлен документ;
• г) содержание хозяйственной операции (передача конкретных прав и обязанностей в ходе реорганизации);
• д) измерители хозяйственных операций в натуральном и денежном выражении (следует указать количество передаваемого в ходе реорганизации имущества и обязательств, дать их подробное описание и денежную оценку);
• е) наименование должностей лиц, ответственных за реорганизацию и за ее документальное оформление;
• ж) личные подписи указанных лиц.
• - нарушение сроков уведомления налогового органа о реорганизации юридического лица
• Налогоплательщик, принявший решение о реорганизации, обязан письменно, в срок, не позднее 3 (трех дней) с момента объявления о реорганизации, сообщить об этом решении в налоговый орган по месту учета (пункт 2 статьи 23 НК РФ).
• Такое простое правило практически повсеместно нарушается, что ведет к штрафам, налагаемым на должностных лиц, ответственных за проведение реорганизации, и сложностям при назначении и проведении выездных налоговых проверок, связанных с реорганизацией.
• - нарушение принципа непрерывности бухгалтерского и налогового учета при реорганизации
• Должностные лица, ответственные за проведение реорганизации, зачастую испытывают сложности при определении даты, разделяющий бухгалтерский и налоговый учет реорганизуемого предприятия и его правопреемников.
• Для соблюдения принципа непрерывности учета следует руководствоваться положениями НК РФ. В частности, юридическое лицо (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) считается реорганизованным и передавшим на основании принципа правопреемства свои права и обязанности с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (пункт 4 статьи 57 ГК РФ).
• До момента регистрации правопреемника, реорганизуемое юридическое лицо обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, выполнять обязанности налогоплательщика и налогового агента в соответствии со статьями 19 и 24 НК РФ.
• Важным является то, что обязанность по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника, независимо от того, были ли известны ему до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате налогов и сборов (пункты 1 и 2 статьи 50 НК РФ).
• Поэтому, в соответствии со статьей 50 НК РФ, правопреемником (правопреемниками) в части исполнения обязанности по уплате налогов и сборов является:
• - при слиянии - вновь возникшее юридическое лицо;
• - при присоединении - присоединившее юридическое лицо;
• - при разделении - новые юридические лица, возникшие в результате разделения;
• - при выделении - правопреемник в соответствии с разделительным балансом. Особым случаем выделения является ситуация, когда правопреемства не возникает, то есть налоги продолжает исчислять и уплачивать предприятие, выделившее из своего состава новое юридическое лицо, а новое юридическое лицо начинает свою деятельность с «чистого листа» - нулевого баланса;
• - при преобразовании - вновь возникшее юридическое лицо.
• Кроме того, правопреемник должен уплатить в установленные сроки:
• - пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;
• - штрафы, наложенные на юридическое лицо до реорганизации (пункт 2 статьи 50 НК РФ).
• Завершая разговор о типичных ошибках, допускаемых при реорганизации, отмечу, что сложность ее проведения не ограничивается регистрацией нового и ликвидацией существующего предприятия, а предполагает выполнение целого комплекса юридических и учетных мероприятий, осуществляемых с целью достижения в последствии максимального экономического и управленческого эффекта. Успешное проведение реорганизации предполагает минимальный расход финансовых средств, времени и сил для проведения необходимых процедур для функционирования реорганизуемого предприятия и его правопреемника (правопреемников) в новом качестве.
• 2. ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
• 2.1 Преобразование
• Преобразование наряду со слиянием, присоединением, разделением и выделением является одной из форм реорганизации юридического лица. В соответствии с п.5 ст.58 Гражданского кодекса РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
• Анализ указанной нормы ГК РФ позволяет выделить следующие отличительные черты преобразования как формы реорганизации юридического лица. Во-первых, в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении. Во-вторых, на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно-правовой формы. Наконец, в-третьих, правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом. Таким образом, преобразование можно считать самой простой формой реорганизации, поскольку в отличие от слияния, присоединения, разделения и выделения в нем участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое лицо возникает в ходе его проведения. Однако отмеченные признаки преобразования принимаются не всеми учеными. Так, в литературе высказывалось мнение о том, что при проведении преобразования сохраняется реорганизуемое юридическое лицо, у которого изменяется организационно-правовая форма, и, соответственно, новое юридическое лицо не возникает Долинская В.В. Акционерное право. М., 1997. С.266..
• Круг возможных вариантов преобразования ограничивается законом, который определяет, в какие организационно-правовые формы могут преобразовываться те или иные виды юридических лиц. Применительно к коммерческим организациям подобное правило установлено п.1 ст.68 ГК РФ, предусматривающим, что хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. Ограничения для преобразования акционерных обществ в иные коммерческие организации установлены п.2 ст.104 ГК РФ, предусматривающим для юридических лиц данной организационно-правовой формы лишь возможность преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Вместе с тем положения п.2 ст.104 ГК РФ расширяют формулировку ст.68 ГК РФ за счет включения в перечень юридических лиц, в которые может быть преобразовано акционерное общество, некоммерческих организаций, при этом порядок проведения такого преобразования должен быть установлен законом.
• Порядок проведения преобразования акционерного общества регулируется Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах). Он конкретизирует положения ГК РФ о преобразовании акционерного общества, в частности, устанавливает, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (абз.2 п.1 ст.20 Закона).
• Закон об акционерных обществах предусматривает и иные особенности процедуры преобразования. Отличительной чертой названного Закона является то, что термин «преобразование» в нем применяется не только для обозначения одной из разновидностей реорганизации: под преобразованием понимается также изменение типа акционерного общества - с открытого на закрытое и наоборот. При превышении в закрытом обществе установленного Законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года, в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
• Порядок проведения преобразования, не связанного с реорганизацией акционерного общества, был разъяснен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» Вестник ВАС РФ. 1997. № 6.. В соответствии с п.6 указанного Постановления преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке, причем в этом случае требования, предусмотренные п.5 ст.58 ГК РФ, п.6 ст.15 и ст.20 Закона об акционерных обществах, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст.75 Закона).
• Действующим законодательством предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено:
• 1) в соответствии с п.4 ст.7 Закона об акционерных обществах и п.3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в закрытые общества. Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды Статья 2 ФЗ от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст.4562.) либо только в форме закрытых (аудиторские организации Пункт 3 ст.4 ФЗ «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ч.1. Ст.3422.);
• 2) открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50 - предел, установленный для закрытых обществ (п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах);
• 3) закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст.26 Закона об акционерных обществах. Но органы общества, к компетенции которых относится увеличение уставного капитала, вправе принять соответствующее решение, после чего тип акционерного общества может быть изменен.
• Процедура реорганизации акционерного общества в форме преобразования состоит из нескольких этапов и предполагает последовательное совершение определенных законом действий органами управления реорганизуемого акционерного общества и государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц. Следует отметить, что согласно п.3 ст.57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Однако в отличие от слияния и присоединения юридических лиц Статья 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст.499. применительно к реорганизации в форме преобразования действующее законодательство не предусматривает подобных требований. Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:
• 1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором будет рассмотрен вопрос о реорганизации общества;
• 2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
• 3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации;
• 4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство;
• 5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации;
• 6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены;
• 7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления;
• 8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.
• Инициирует процедуру реорганизации акционерного общества в форме преобразования совет директоров общества, который назначает дату проведения общего собрания акционеров, формирует его повестку дня и выносит на решение общего собрания вопрос о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
• Голосование на общем собрании по вопросу о реорганизации может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п.1 ст.75 Закона об акционерных обществах). Поэтому согласно п.3 ст.75 Закона совет директоров, принимая решение о созыве общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации общества, также должен установить цену, по которой общество будет выкупать акции. Она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определяемой независимым оценщиком без учета ее изменения в результате реорганизации.
• Совет директоров общества, кроме того, определяет дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Указанная дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п.1 ст.51 Закона). При этом в голосовании по вопросу о реорганизации в силу ст.31 и 32 Закона вправе участвовать все акционеры общества - владельцы обыкновенных и привилегированных акций.
• Помимо списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, для принятия решения о реорганизации общество должно составить список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. При этом каждый акционер вправе в любое время, в том числе после составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и до проведения общего собрания акционеров, уступить свои акции другому лицу. В этом случае согласно п.2 ст.57 Закона об акционерных обществах новый акционер имеет право голосовать на общем собрании на основании доверенности, выданной прежним акционером, либо дать последнему соответствующие указания для выражения своей воли. Реализовать свое право требования выкупа акций новый акционер также может только при непосредственном участии лица, у которого он приобрел акции, поскольку указанное лицо было включено в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Таким образом, аналогично реализации права на участие в общем собрании лицо, уступившее акции, обязано либо выдать новому акционеру доверенность, на основании которой он вправе предъявить требования о выкупе акций, либо заявить эти требования самостоятельно, при условии, что указанное лицо не принимало участия в голосовании по вопросу о реорганизации или голосовало против ее проведения (п.1 ст.75 Закона).
• Согласно статье 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором будет рассматриваться вопрос о реорганизации, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты. При этом общество должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с документами, касающимися повестки дня общего собрания. Перечень информации, дополнительно предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, установлен Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 2002. № 7..
• В соответствии с п.2 ст.20 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании, порядке и условиях его осуществления, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
• Принятие решения о проведении реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и требует для утверждения большинства в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании. Согласно пункту 1 ст.58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Исключением из общего правила является преобразование акционерного общества в некоммерческое партнерство, которое в соответствии с п.1 ст.20 Закона должно проводиться по единогласному решению всех акционеров, что требует присутствия на общем собрании всех акционеров или их представителей.