Появление наемничества и его достаточно длительная история его развития способствовали на отдельных исторических этапах становлению и развитию профессионального подхода к перестройке вооруженных сил ряда развитых стран. К уверенности о необходимости перехода на профессиональный подход комплектования вооруженных сил пришло уже и выше политическое руководство как в России, так и в Украине. Однако следует отличать профессионального военного, который нанимается на военную службу по контракту, соглашением или в другом, определенным действующим законодательством порядке, на службу в вооруженные формирования, образованные в соответствии с действующим законодательством той или иной страны, от наемника, который не входит в число военнослужащих вооруженных сил государства, который используется вопреки положениям военного законодательства и международного гуманитарного права в агрессивных, колониальных, расистских, междунациональных, межрелигиозных, межконфессиональных вооруженных конфликтах или террористических актах.

Военнослужащий по контракту служит государству и его права и обязанности регламентированы законами, указами, постановлениями, уставами, приказами и другими нормативно правовыми документами. Действуя в определенных ими пределах, военнослужащий по контракту не представляет угрозы государству и государство при любых условиях отвечает за его действия перед гражданами и другими государствами. Наемник, в отличие от военнослужащего по контракту, - служит конкретно определенному лицу, группировке, клану, организации, партии и т.п. Его действия не регламентированы нормативно правовыми актами, кроме того, они противоречат существующим нормам широкого круга права: международного, гуманитарного, уголовного. За действия и поступки наемника никто не несет юридической ответственности, то есть отсутствует сдерживающий фактор его использования в вооруженных конфликтах и военных действиях. Следовательно, использование наемников является нарушением правил и обычаев ведения войны, которые сложились в течение всей истории цивилизованного человечества.

Необходимость борьбы с преступным наемничеством для большинства стран современного мира является очевидной. Наемничество составляет опасность для правительств почти всех стран угрозой применения реальной силы, которая находится вне любого контроля и ответственности.

Политическими методами лишь тогда достигается мирное сосуществование государств, когда политика является прозрачной, открытой, предсказуемой и ответственной. Каждое государство отвечает за действия своих вооруженных сил и за каждого своего военнослужащего, который входит в состав этих вооруженных сил. За действия наемника реально не несет ответственности никто. Именно поэтому наемничество составляет опасность, признается преступлением и с ним следует вести борьбу правовыми средствами и методами.

Борьба с наемничеством, как и с любым общественным явлением, которое воплощает в себе разновидность той или иной деятельности человека, требует комплексного подхода. Одними лишь карательными мерами от этого явления не избавиться. В средствах массовой информации достаточно часто встречаются сообщения об участии выходцев из Украины в качестве наемников в вооруженных конфликтах других государств. Участие наемников, которые являются гражданами Украины, в вооруженных конфликтах других государств влияет на международный авторитет государства, демонстрирует не только беспомощность, но и безответственность власти.

Государство должно предпринять комплекс уравновешенных мероприятий профилактического характера, среди которых поднятие духовно патриотического уровня воспитания населения, преодоление бедности за счет повышения уровня жизни, установление надлежащего престижа военной и государственной службы, реформирование вооруженных сил, надлежащее материальное обеспечение ветеранов военной службы и военных пенсионеров и т.п. Важной является согласованность конкретных действий органов власти государства с действиями властных структур других государств и международных организаций.

Подписание в Нью-Йорке 21 сентября 1990 года Международной конвенции о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников, принятой Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций на 72 пленарном заседании 4 декабря 1989 года, со следующей ратификацией ее Верховным Советом Украины 14 июля 1993 года свидетельствует о правильном понимании опасности наемничества и признанной необходимости с ним бороться.

Введением уголовной ответственности за наемничество Украина продемонстрировала мировой общественности последовательность своей политики относительно применения внутренних мер по обеспечению внешней безопасности, международного правопорядка и удержания своих граждан от вмешательства во внутренние дела других государств путем возможного их участия в качестве наемников в вооруженных конфликтах, происходящих за пределами Украины. Правоохранительные органы и специальные службы Украины имеют достаточно широкий арсенал правовых средств для выявления, проверки и фиксирования информации о совершении преступного наемничества гражданами Украины. Вопросы оперативно-розыскной деятельности и уголовно-процессуального доказывания нуждаются в теоретическом анализе и практической реализации.

Законодательные новеллы в сфере борьбы с наемничеством

Увеличение объема полномочий правоохранительных органов и спецслужб за счет предоставления им любых исключительных или специальных прав ради обеспечения успехов в борьбе с наемничеством является лишним и неоправданным. Правоохранительные органы и специальные службы, к компетенции которых отнесена борьба с преступным наемничеством, должны совершенствовать эффективность своей деятельности в пределах предоставленных действующим законодательством прав и возможностей.

С целью обеспечения соответствия положений статьи 447 УК Украины положениям международных правовых актов в сфере гуманитарного права, необходимо определить в диспозиции части первой статьи или в примечании к этой статье признаки наемничества.

1. Это будет законодательным закреплением признаков преступного наемничества, как это сделано, например, в статье 359 УК Российской Федерации

2. Ведь подписанная и ратифицированная Украиной в начале девяностых годов прошлого века Международная конвенция о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников не признается отдельными государствами, которые не подписали ее. Также есть и государства, которые подписали эту Конвенцию, в первую очередь, Соединены Штаты Америки, но до сих пор еще не ратифицировали ее. Эти действия предоставят возможность в правоприменительной деятельности руководствоваться положениями нормативно-правовых актов действующего законодательства, имеющими прямое действие и лишит возможность произвольного толкования недостаточно конкретизированных отдельных его положений.

Для устранения недоразумений в части 2 статьи 447 УК Украины было бы не лишним определить, что имеется в виду законодателем под "соответствующими органами государственной власти, которые имеют право в Украине предоставлять разрешения на участие в вооруженных конфликтах других государств с целью получения материального вознаграждения". Если за время действия такой нормы в уголовном законодательстве до сегодняшнего дня такие органы ни одним законом не определены, то может быть, следует исключить эту часть из статьи 447 УК Украины, или все таки определить, что это за органы и в каком порядке желающим гражданам следует обращаться к ним за получением такого разрешения. Или же прямо и однозначно определить любое отсутствие и невозможность существования таких органов государственной власти с подобными функциями.

Состоянием на сегодняшний день наличие такой редакции диспозиции позволяет ставить под сомнение правомерность привлечения к уголовной ответственности любых лиц по обвинению в совершении преступления, предусмотренного частью 2 статьи 447 УК Украины, то есть за участие без разрешения соответствующих органов государственной власти в вооруженных конфликтах других государств с целью получения материального вознаграждения.

Пока не определен и на нормативном уровне не закреплен порядок получения разрешения, нет оснований говорить о его нарушении, следовательно и об уголовной ответственности за участие в вооруженных конфликтах других государств с целью получения материального вознаграждения, без разрешения соответствующих органов государственной власти. Именно при таких условиях частью 2 статьи 447 УК Украины возможно наступление уголовной ответственности. К статье 447 КК Украины необходимо добавить часть 3, в которой предусмотреть более суровое наказание за вербовку, финансирование, материальное обеспечение, обучение наемников с целью использования в вооруженных конфликтах других государств или насильственных действиях, направленных на свержение государственной власти или нарушение территориальной целостности, а также использование наемников в военных конфликтах или действиях, с использованием служебного положения или относительно лиц, которые не достигли совершеннолетия. При совершении таких действий при таких отягчающих обстоятельствах стоило бы предусмотреть уголовное наказание в виде лишения свободы на срок не менее, чем от шести до десяти лет.

Согласно классификации преступлений, приведенной в статье 12 УК Украины, преступление, квалифицированное по частям 1 или 2 статьи 447 УК Украины, имеет признаки тяжкого преступления. Введение предложенной ответственности за преступное наемничество частью третьей статьи 447 УК Украины также отвечала бы признакам тяжкого преступления.

Невозможно не обратить внимание и на то, что согласно пункту 3 части 1 статьи 19 Закона Украины "О гражданстве Украины", добровольное вступление на военную службу другого государства, которое в соответствии с законодательством этого государства не является военной обязанностью или альтернативной (невійськовою) службой, является основанием для потери гражданства Украины. При этом следует заметить, что до 2001 года украинское законодательство о гражданстве предусматривало несколько другие условия для лишения гражданства лиц, которые вступили на военную службу к иностранным государствам. В соответствии с пунктом 2 статьи 20 Закона Украины "О гражданстве", утратившим действие в 2001 году, вступление лица на военную службу, в службу безопасности или правоохранительные органы иностранных государств без согласия на то органов государственной власти Украины, предопределяло утерю украинского гражданства. Но как раньше, так и до сегодняшнего дня, ни одним нормативно правовым актом действующего законодательства Украины не определено, к какому органу государственной власти, куда и в каком порядке должны были бы обращаться за разрешением граждане Украины, которые желают вступить на военную службу, в службу безопасности или правоохранительные органы иностранных государств. Следовательно, если отсутствует порядок получения разрешения, то говорить о нарушении отсутствующего порядка не имеет смысла.

Таким образом, законодатель, приняв в 2001 году новый закон по вопросам гражданства Украины и в результате внесения изменений в 2005 и 2007 годах в пункт 3 части 1 статьи 19 данного закона, избавился от условий предоставления согласия органом государственной власти Украины на вступление гражданина Украины на военную службу, в службу безопасности или правоохранительные органы иностранных государств. К тому же в результате таких новаций вступление на службу в службы безопасности или правоохранительные органы иностранных государств уже не является основанием для лишения гражданства. При таких обстоятельствах служба гражданина Украины в разведывательном, контрразведывательном или правоохранительном органах иностранного государства, при условии, что такая служба не является военной, не может быть основанием для лишения этого гражданина гражданства Украины. Конечно, такой подход к решению проблем гражданства требует внесения изменений.

Представляется целесообразным путем внесения изменений к пункту 3 части 1 статьи 19 ныне действующего Закона Украины "О гражданстве Украины" (2001г.) предусмотреть, что вступление лица на военную службу, в службу безопасности или правоохранительные органы иностранных государств без согласия на то органов государственной власти Украины, предопределяет потерю украинского гражданства. То есть следует возобновить действие нормы в редакции, которая была зафиксирована в пункте 2 статьи 20 Закона Украины "О гражданстве" (1997г.). Но при этом необходимо определить орган государственной власти, который может быть уполномоченным решать вопрос о предоставлении разрешений гражданам Украины на вступление в военную службу, в службе безопасности или правоохранительные органы иностранных государств, и на участие в вооруженных конфликтах других государств с целью получения материального вознаграждения. Ведь часть 2 статьи 447 УК Украины предусматривает уголовную ответственность именно за "участие без разрешения соответствующих органов государственной власти в вооруженных конфликтах других государств с целью получения материального вознаграждения" и наказания установлено достаточно суровое - лишение свободы на срок от пяти до десяти лет.

Заключение