Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Сделка - универсальное средство индивидуального регулирования общественных отношений, и потому является неотъемлемой частью гражданского оборота. Эффективная правовая регламентация данного института - одно из условий обеспечения устойчивости гражданского оборота и стабильного экономического развития общества в целом. Значимость института сделок в системе предпринимательского права предопределяет актуальность изучения всех вопросов, с ним связанных, в том числе и о способах волеизъявления, форме сделки.

Любая сделка представляет собой волевой акт участника гражданского оборота. Так как воля - явление внутреннего мира человека, о ее наличии и содержании другие лица могут судить по совершаемым этим человеком действиям. Юридическое значение воля участника сделки может приобрести только в том случае, если она выражена вовне, объективирована. Без внешнего воплощения воля не может быть воспринята окружающими, не может получить правовую оценку, а значит, и вызвать связываемые законом с нею и желаемые правовые последствия. Поэтому сделка не может существовать вне формы.

Таким образом на современном этапе развития предпринимательского права, этапе становления и развития рыночных отношений, особую актуальность приобретают вопросы и проблемы сделок вообще и торговых сделок в особенности.

Целью работы является всесторонний анализ понятия гражданско-правовых сделок, рассмотрение их особенностей.

Для решения поставленной цели определены следующие задачи:

1. Рассмотреть историю развития понимания сделки.

2. Рассмотреть понятие и сущность сделки.

3. Рассмотреть особенности содержания торговой сделки.

4. Рассмотреть структуру торговой сделки.

Данная работа состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы и заключения.

Предметом исследования является механизм и специфика торговых сделок. Объектом настоящего исследования выступает предпринимательское право Российской Федерации.

Теоретическими и методологическими основами курсовой работы являются труды российских правоведов и ученых, научные труды которых посвящены источникам российского права и исследованию проблем, вызванных правопониманием форм права. Методологическую основу исследования определил диалектический метод познания явлений и процессов социальной реальности, рассматривающий их в постоянном изменении, развитии, тесной взаимосвязи и взаимозависимости, а также традиционные методы теории российского права: исторический, сравнительно-правовой, системный, комплексный, формально-логический, статистический и др.

Глава 1. Общие понятия о сделках

1.1 История развития понятия сделки

Сделки - один из видов юридических фактов, которые включают наряду с элементами деятельности форму ее результата. Сказанное подтверждает исторический генезис этого явления.

Хотя римскому праву были известны почти все типы сделок, которые отразились в кодификациях гражданского права XIX в., единое понятие сделки ему было совершенно чуждо. Л. Чантурия отмечает, что история развития понятия "сделка" тесно связана с возникновением пандектной системы гражданского права. Несмотря на то что термин "сделка" (Rechtsgescheft) возник в XVIII в., закрепление в праве единого абстрактного понятия связано с именем профессора Геттингенского университета Г.А. Хайзе. В первой книге своего труда под названием "Общие учения", изданной в 1807 г., он, характеризуя систему гражданского права, упомянул "действия". Книга делится на два параграфа: "Волеизъявление" и "Особенности сделки".

Внедрение термина "сделка" в том его виде, в котором оно существует и сегодня, является заслугой Ф.К. Савиньи, а также Э. Цительмана.

В первых кодификациях гражданского права - Гражданских кодексах Франции и Австрии понятие "сделка" не было использовано. Элементы учения о сделках впервые находят законодательное закрепление в германском праве, хотя в Прусском уложении 1794 г. используется не термин "сделка", а словосочетание "выражение воли". Согласно § 5 этого Закона "каждая вещь и действие, на которые возможно приобретение права или передача его другим, могут быть предметом волеизъявления". Первая легальная дефиниция сделки встречается в Гражданском уложении Саксонии 1863 г. Хотя в ГГУ 1896 г. отсутствует определение сделки, однако одна глава общей части полностью посвящается ей (ч. 3 подразд. 3 разд. 2 кн. I). Таким образом, законодательное закрепление сделок в современных гражданских кодексах берет начало именно с ГГУ. Из новейших кодификаций гражданского права стран Западной Европы следует отметить Гражданский кодекс Нидерландов, в котором сделкам посвящена отдельная глава третьей книги. В ст. 153 ГК РФ закреплено легальное определение сделки как действия граждан и юридических лиц, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Из истории формирования понятия "сделка" следует сделать вывод о том, что оно прежде всего связано с действиями. Причем понятие, несмотря на его кажущуюся простоту, должно быть определено как сложное юридическое явление. Д.Д. Гримм, проанализировав высказанные в немецкой литературе XIX в. суждения о действиях, сделал вывод о том, что науке того времени не удалось создать "твердой почвы для установления общего понятия действия: в этом отношении наблюдается весьма характерная неустойчивость во взглядах, проявляющаяся, с одной стороны, в смешении понятий действия и движения, движения и результата его, с другой стороны, в стремлении к атомизации волевых актов и отрицании всякого психологического значения за понятием действия". Сам ученый определял действие в широком и узком смысле. В широком смысле он называл действием всякое эмпирически данное типичное сочетание, всякий типичный ряд координированных движений, совершение или несовершение которых служит проявлением волевого акта безотносительно к тому, корреспондирует ли в данном конкретном случае с этими движениями соответствующий волевой акт или нет. В качестве примера таких действий он приводил движения лунатика или то, что человек говорит во сне. В узком (техническом смысле) Д.Д. Гримм называл действием внешнюю сторону, или, точнее, внешнее проявление волевого акта, поясняя, что для него не достаточно совершения или несовершения определенных координированных движений, а требуется, чтобы им соответствовал волевой акт, внешним проявлением которого они являются. Следовательно, при отсутствии воли нельзя говорить о действии. Но при наличии воли и движений могут иметь место случаи недостижения результата действия-волеизъявления.

В приведенных теоретических положениях Д.Д. Гримма, отчетливо просматриваются выводы относительно того, что такие юридические факты, как действия, в отличие от событий представляют собой деятельность. Вместе с тем стоит оговориться, что в цивилистике они имеют обозначение, акцентирующее внимание на его функциональной стороне. Называя действие волеизъявлением, юристы стремятся подчеркнуть сознательный, рациональный, неслучайный характер действия. И что самое главное, утверждение того, что действие тесно связано с волей как психическим основанием произвольного управления, должно указывать на его саморегулирующее значение. Но ни воля, ни волеизъявление не являются правовыми регуляторами. Они представляют собой лишь факты реальной действительности. Так, совершение сделки не может быть признано недействительным. Об этом говорил еще И.Б. Новицкий, который писал, что "факт никак не может превратиться в "не факт". Раз воля выражена и направлена на определенный результат (установление, изменение или прекращение правоотношений), этот факт наступил и ненаступившим стать не может. Факт может быть безразличным с точки зрения права, но недействительным быть не может".

Фактическая волевая деятельность, составной частью которой является волеизъявление, завершается объективированием воли, которая таким образом становится доступной для восприятия другим человеком. В основе этого процесса лежит то, что воля как саморегулятор психического характера, оформляясь в действии-волеизъявлении, может приобрести правовое (юридическое) значение, если будет соответствовать закону. При этом она выражается в виде так называемых условий. Под последними в самом общем смысле понимается информация об ожидаемом поведении участников совместной деятельности - гражданских правах и обязанностях. Думается, этот результат и обозначается цивилистами в качестве сделки.

Для понимания сделки наиболее важным является указание не на то, что она - результат волевых действий, а на ее содержание - определение будущих субъективных прав и обязанностей. На это указывает Ю.П. Егоров. Он прямо заявляет о наличии у сделок регулирующей функции, которая, по его мнению, состоит в формировании волей субъектов (субъекта) прав и обязанностей в правоотношениях, изменении или прекращении этих прав и обязанностей, определении границ фактических действий участников правоотношений. При этом исследователь определяет сделку как правомерное действие субъекта (или сонаправленные действия нескольких субъектов), совершенное (совершенные) с целью порождения обязательных для участника правоотношения правил поведения путем установления содержания возникающего правоотношения, объемов возможного поведения по изменению или прекращению правоотношений.

Думается, что указание на содержание сделки как на ее первоочередной признак имеет значение для определения того, подлежат ли последующие отношения правовому регулированию и если подлежат, то по каким конкретным правилам.

Для разрешения вопроса о том, относятся ли отношения к правовым, сделка проверяется на действительность. Недействительным может быть признано только содержание сделки, т.е. ее условия, информация об ожидаемой совместной деятельности.

Основания для признания сделки недействительной разнообразны, но целиком объясняются структурой деятельности. Любое несоответствие закону той волевой деятельности, которая завершается созданием сделки, включая содержание, приводит к отказу в признании ее юридически значимой - действительной. Поэтому к недействительности могут приводить юридические дефекты любых элементов деятельности: целей (ст. 169 ГК РФ), субъектов (ст. ст. 171 - 173, 175 - 177 ГК РФ), объектов (ст. ст. 129 и 168 ГК РФ), действий (ст. 168, а также ст. ст. 158, 162 - 165 ГК РФ), орудий (ст. 168, а также ст. 160 ГК РФ), результата (условий сделки - ст. 168 ГК РФ), а также воли (ст. ст. 178, 179 ГК РФ). Следует отметить, что требования к деятельности, представляющей собой с позиции права совершение сделки, устанавливаются в законе на основании не догматических, а политико-правовых соображений, иными словами, должны следовать из сложившейся практики гражданского оборота.

Вместе с тем сегодня высказаны мнения о неоднозначности правовой природы сделки. Так, О.В. Гутников выделяет не только сделку - юридический факт, но и сделку-правоотношение, замечая, что многие ученые, говоря о сделке, имеют в виду правоотношение. Однако О.А. Красавчиков, на которого О.В. Гутников ссылается, действительно, отмечая многозначность термина "сделка", как и термина "договор", считал, что подобное смешение недопустимо, и предлагал его устранить, а под сделками и договорами понимать только юридические факты, правоотношения же, возникающие из них, называть "договорными" (сделочными). Поэтому позицию, которую занимает О.В. Гутников, допуская отождествление сделки и правоотношения, нельзя назвать распространенной.

О.В. Гутников с помощью конструкции "сделка-правоотношение" пытается определить понятие "основание недействительности сделки". Он полагает, что недействительность сделки влекут не только пороки ее элементов как юридического факта, но и пороки элементов сделки как правоотношения. Исследователь отмечает, что когда говорят о "недействительности сделки", то должны иметь в виду недействительность (отрицание) "сделки-правоотношения", т.е. недействительность (отрицание) тех прав и обязанностей, которые должны были наступить из сделки, но в силу определенных оснований не наступили. Автор вынужден определять сделку как правоотношение, поскольку, с его точки зрения, она содержит права и обязанности, а последние могут существовать только в рамках правоотношения. Полагаем, что О.В. Гутников совершенно справедливо обращает внимание на неоднозначность понимания сделки, но эта неоднозначность не выходит за пределы ее понимания как акта, не содержащего, а определяющего (порождающего, изменяющего и прекращающего) гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности закрепляются в законе, а в сделке они конкретизируются. Имеется в виду, что лицо, реализуя процедурную норму, дозволяющую ему самостоятельно определять действия по осуществлению и исполнению соответственно прав и обязанностей, определяет их в своем юридическом акте-сделке. А уже обладание такими "сделочными правами и обязанностями" квалифицируется как правоотношение.

Думается, при понимании сделки следует больше внимания обращать на ее роль в процессе как возникновения, прекращения прав и обязанностей, так и порядка их осуществления. Здесь только следует сделать уточнение. Порядок осуществления гражданских прав и исполнения гражданских обязанностей мы понимаем как определение всех элементов той правовой деятельности, которая последует за совершением сделки, т.е. не только действий (воздержания от действия), но и ее субъектов (лиц), целей, средств и т.п.

На основании сказанного, думается, более точным представляется определение сделки как результата совершенных лицом (лицами) в соответствии с установленной законом процедурой действий по закреплению в частноавтономных положениях порядка осуществления гражданских прав и исполнения гражданских обязанностей, на возникновение, изменение и прекращение которых они направлены.

1.2 Понятие и сущность сделки

Статья 153 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) определяет сделки как действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Из приведенного в статье 153 определения сделки и норм Гражданского кодекса, определяющих основания недействительности сделки, следует, что сделка - это волевое правомерное юридическое действие субъекта (участника) гражданских правоотношений. Направленность воли лица при совершении сделки на достижение определенного правомерного правового результата отличает сделку, представляющую собой юридический акт, от юридического поступка (уничтожение вещи, нахождение потерянной вещи, обнаружение клада и др.), совершение которого влечет правовые последствия независимо от направленности воли лица на достижение такого результата, а также от неправомерных действий (причинение вреда, неосновательное обогащение).

Статья 154 ГК РФ, разграничивающая все сделки на односторонние сделки и договоры, устанавливает, что односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2), в то время как для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон (п. 3).

Таким образом, под совершением сделки законодатель понимает выражение субъектом гражданского права своей воли, т.е. совершение волеизъявления. Следовательно, действие, о котором идет речь в статье 153 ГК РФ при определении сделки, представляет собой волеизъявление, и если оно направлено на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, то такое волеизъявление признается сделкой.

Поскольку в Гражданском кодексе не дается легального определения понятий воли и волеизъявления, воспользуемся статьей 5 Федерального закона от 12 января 1996 г. "О погребении и похоронном деле", в пункте 1 которой под волеизъявлением лица о достойном отношении к его телу после смерти понимается пожелание, выраженное в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме. Отсюда можно сделать вывод: под волей лица законодатель понимает его желание, а под волеизъявлением - выражение желания вовне таким образом, чтобы оно стало доступным для его восприятия третьими лицами. Итак, под сделкой следует понимать выражение желания наступления гражданско-правовых последствий. Можно сказать, что совершающий сделку субъект выражает свое желание (совершает сделку) с "прямым умыслом": он осознает правовую цель своего желания и желает ее достижения.

К числу участников сделки могут относиться не только прямо указанные в статье 153 ГК РФ субъекты - граждане и юридические лица, но и в соответствии со статьей 124 ГК РФ Российская Федерация, ее субъекты (республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа), городские, сельские поселения и другие муниципальные образования. К совершению перечисленными публично-правовыми образованиями сделок по общему правилу пункта 2 ст. 124 применяются нормы, регулирующие совершение сделок юридическими лицами.

Сделка всегда направлена на достижение определенной правовой цели, заключающейся в установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Так, в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (ВАС РФ) от 3 апреля 2002 г. № 7611/01 отмечается, что действия сторон, направленные на передачу истцом принадлежащего ему имущества ответчику и принятие его ответчиком на свой баланс, изменяют права собственности на спорное имущество, в связи с чем их следует расценивать как гражданско-правовую сделку. Воля лица достигнуть цели сделки становится доступной восприятию другими участниками гражданских правоотношений в результате изъявления лицом своей воли вовне, т.е. волеизъявления. Само по себе наличие у лица какого-либо намерения не может породить юридические последствия до тех пор, пока не выражено вовне способом, доступным для восприятия третьими лицами.

В последнее время не только теоретическое, но и важное практическое значение приобретает вопрос о правильном разграничении таких указанных в статье 8 ГК РФ оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, как сделки (подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ) и иные действия граждан и юридических лиц (подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Эти "иные действия" традиционно именуются в научной литературе юридическими поступками. Некоторые примеры юридических поступков приводились выше.

Представляется целесообразным попытаться определить признаки этих иных действий на основе анализа норм действующего Гражданского кодекса. Пункт 1 ст. 8 Кодекса устанавливает, что гражданские права и обязанности возникают из сделок, предусмотренных законом, а также из сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему, а подпункт 8 той же статьи предусматривает возникновение гражданских прав и обязанностей вследствие иных действий граждан и юридических лиц. При этом, как следует из содержания остальных подпунктов пункта 1 ст. 8, за пределами этих иных действий оказываются причинение вреда, неосновательное обогащение, создание результатов интеллектуальной деятельности и приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом.

Следует заметить, что статья 8 ГК РФ, как представляется, требует распространительного толкования в части тех последствий, которые вызывают названные в ней виды юридических фактов. К таким последствиям следует относить не только возникновение гражданских прав и обязанностей, но и их изменение или прекращение, а также любые иные гражданско-правовые последствия. Такой вывод следует из определения сделки как действия, направленного не только на установление, но и на изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а также из упоминания в подпункте 9 п. 1 данной статьи о событиях, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Наиболее общим образом иные действия можно определить как действия субъектов гражданского права - в силу самого факта совершения такого действия, - влекущие наступление гражданско-правовых последствий. Субъективный элемент, т.е. факт наличия у лица, совершающего "иное" действие, намерения создать соответствующие этому действию правовые последствия, не имеет правового значения ни сам по себе, ни в совокупности с фактом совершения соответствующего "иного" действия.

Что может входить в круг "иных действий" в смысле статьи 8 ГК РФ? В качестве примера таких действий можно с уверенностью привести действия в чужом интересе без поручения (ст. 980-989 ГК РФ). Под такими действиями понимаются действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его личности или имуществу, исполнения его обязательства или в его иных не противоречащих закону интересах. По общему правилу пункта 1 ст. 980 ГК РФ условием правомерности таких действий является совершение их исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью. Эти действия влекут правовые последствия в виде возникновения у заинтересованного лица обязанности возместить лицу, которое действовало в чужом интересе, понесенный им в связи с совершением таких действий реальный ущерб. Эта обязанность возникает независимо от направленности воли лица, действовавшего в чужом интересе, на возникновение такой обязанности.

В качестве другого примера "иного действия" можно привести совершение действия, за которое обещана награда. Согласно пункту 1 ст. 1055 ГК РФ лицо, объявившее публично о выплате награды тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие. Такая обязанность возникает независимо от направленности воли лица, совершающего такое действие, поскольку в пункте 4 ст. 1055 ГК РФ установлено, что обязанность выплатить награду возникает независимо от того, совершено ли соответствующее действие в связи со сделанным объявлением или независимо от него.

Гражданско-правовые сделки и договоры в социально-правовом аспекте - необходимое юридическое средство осознанной самоорганизации и добровольного саморегулирования повседневных взаимоотношений субъектов гражданского права, а также поддержания конституционного правопорядка в целом. В гражданском праве, которое обладает как свойством приватности (jus privatum), так и свойством публичности (jus publicum), действует не только правовой принцип диспозитивности, который предполагает согласование воли равноправных сторон договора по горизонтали, но и принцип императивности норм, что обусловливает необходимость обязательного согласования воли равноправных сторон договора с управленческой волей государства-законодателя по вертикали. Еще великие правоведы Древнего Рима верно подметили, что само понятие "право" (jus) в своей сущности и во всевозможных аспектах представляет собой нечто полезное всем или многим в каждом государстве.

На наш взгляд, само понятие "сделка", подобно понятиям любого юридически значимого, или правохарактерного, действия, скажем, административного проступка или преступления, содержит в себе определенные составные элементы. Элементами состава сделки являются субъект гражданского права, его умысел или волевые намерения (субъективная сторона сделки), объект и предмет гражданских правоотношений, а также реально предпринятые субъектом действия, направленные на установление, изменение или прекращение ожидаемых им гражданских прав и обязанностей. Без такого состава гражданско-правовой сделки любые иные действия вообще не могут теоретически и тем более законодательно и практически называться словом "сделка".

Глава 2. Характеристика торговой сделки

2.1 Понятие и содержание торговой сделки

Исторически выделение из общегражданских торговых сделок произошло в средневековой Италии в связи с развитием морской и сухопутной торговли, что потребовало создания специальных правил регулирования торговых операций. В течение длительного периода во многих западноевропейских странах сформировалось специальное законодательство, регулирующее отношения в сфере торговой, а затем и иных сферах предпринимательской деятельности.

При определении понятия торговой (коммерческой) сделки законодательство западных стран с дуалистической системой права исходит из двух критериев: объективного - признания коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Италия и др.) и субъективного - определения сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Однако ни в одной из стран, как отмечается в литературе, последовательно не выдерживается использование одного критерия.

В дореволюционной России к торговым относились сделки, совершаемые в виде промысла. Так, отличие торговых от гражданских сделок Г.Ф. Шершеневич основывал на цели заключения сделок. "Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли".

Регулирование торговой деятельности и торгового судопроизводства осуществлялось специальными нормативными актами - Уставом торговым, Уставом судопроизводства торгового. Споры, связанные с торговым оборотом, рассматривались специально созданными судебными органами - коммерческими судами.

Развитие помимо торговой и иных видов деятельности в дальнейшем привело к осознанию русскими учеными предпринимательского характера различных видов деятельности, имеющих признаки инициативности, самостоятельности, организованности и спекулятивности.

В советский период, в отсутствие частной собственности и предпринимательства, в нормативных правовых актах широко употреблялся термин "хозяйственный договор", понимаемый как правовая форма взаимоотношений социалистических предприятий. Особенностью хозяйственных договоров являлся их плановый характер, поскольку основанием заключения договоров служили плановые акты, обязательные для обеих или хотя бы одной стороны договора. К признакам хозяйственного договора ученые относили особый состав участников (социалистические организации) и товарный характер.

Следует сказать, что и в настоящее время в имущественной сфере заключаются хозяйственные договоры, которые при этом во многих случаях утратили плановый характер. Понятие современного хозяйственного договора связано с понятием хозяйственной деятельности. Хозяйственная деятельность рассматривается прежде всего в качестве деятельности в сфере материального производства, связанная с организацией использования имущества для изготовления и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг. Хозяйственная деятельность в условиях рыночной экономики приобретает преимущественно предпринимательский характер. Ее следует понимать более широко по сравнению с предпринимательской деятельностью. В современных условиях хозяйственную деятельность можно рассматривать как деятельность по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг без цели, направленной на систематическое извлечение прибыли. Так, к примеру, многие казенные предприятия осуществляют планово-убыточную деятельность по производству товаров, необходимых для населения, тогда как частные предприниматели в связи с убыточностью такую деятельность осуществлять не будут. Хозяйственной деятельностью занимаются и учреждения, создаваемые для осуществления социально-культурных, научно-технических и иных функций некоммерческого характера. При этом они заключают различные договоры, используемые и при осуществлении предпринимательской деятельности (аренды зданий, нежилых помещений, поставки и др.). Некоторые договоры могут заключаться как при осуществлении предпринимательской деятельности, так и хозяйственной. Так, в определении договора поставки предусмотрено, что поставщиком по договору выступает предприниматель, а поставляемые им товары могут использоваться как в предпринимательской деятельности, так и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Таким образом, хозяйственные договоры заключаются юридическими лицами при осуществлении хозяйственной деятельности.

Предпринимательская деятельность осуществляется предпринимателями по своему усмотрению посредством совершения торговых сделок (договоров в сфере предпринимательства). Российское законодательство не содержит определения понятия торговой сделки. В доктрине, с учетом опыта развитых законодательств, различают два подхода к выделению торговой сделки: объективный и субъективный.

На основе объективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по цели. Так, во Французском торговом кодексе содержится отдельный перечень торговых сделок, однако, поскольку в условиях действия принципа свободы договора дать исчерпывающий их перечень невозможно, то в качестве общего критерия выделения торговой сделки указывается "приобретение товара с целью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки". В соответствии с таким подходом сделка является торговой независимо от того, кто ее совершает - предприниматель или лицо, не являющееся таковым. Более того, статус предпринимателя при таком подходе определяется торговым характером совершаемых лицом сделок: "коммерсантом является лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей обычной деятельности".

На основе субъективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по их субъекту. Торговой является гражданско-правовая сделка, совершенная предпринимателем. В этом случае юридическое значение имеет выделение не сделок (хотя они могут выделяться примерным перечнем), а лиц, являющихся предпринимателями, сделки с участием которых и являются торговыми. По Германскому торговому уложению "осуществляемые коммерсантом юридические сделки в случае сомнения считаются относящимися к ведению его торгового промысла".

Российское право исторически исходило из субъективного критерия выделения торговых сделок, т.е. относило к ним все сделки, "заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию". В настоящее время также договор в сфере предпринимательства следует определить как соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Поскольку торговая сделка является разновидностью гражданско-правовых сделок, то одна и та же сделка (например, купля-продажа автомобиля) может квалифицироваться как торговая (когда обе стороны сделки представлены предпринимателями), как неторговая (когда ни одна из сторон не выступает в качестве предпринимателя), а также как торговая для одной стороны (стороны, выступающей в качестве предпринимателя) и неторговая для другой стороны сделки (стороны, не выступающей в качестве предпринимателя). Соответственно, в отношении сторон сделки, выступающих в качестве предпринимателей, должны применяться правила специального предпринимательского законодательства (и субсидиарно - общие правила), а в отношении сторон сделки, не выступающих в качестве предпринимателей - только общие правила гражданского законодательства.

Поскольку торговые сделки и возникающие на их основе обязательства являются в своем родовом отношении гражданско-правовыми сделками и обязательствами, то и их система соответствует системе гражданско-правовых сделок и обязательств. Так, в числе односторонних, двусторонних и многосторонних сделок немало сделок предпринимательских (хозяйственных). Например, действие предпринимателя, направленное на отказ от акцепта счета на поставленный некачественный товар (односторонняя сделка); абсолютное большинство двусторонних сделок может совершаться предпринимателями (исключение составляют случаи, предусмотренные законом, например, дарение); примером многосторонней сделки в сфере предпринимательства является договор простого товарищества, заключенный в целях извлечения прибыли (статья 1041 ГК РФ).

Следует при этом прийти к выводу, что предпринимательским является как договор, в котором обе стороны являются предпринимателями, так и договор, в котором лишь одна сторона представлена предпринимателем. Объясняется это тем, что правовые особенности предпринимательского договора предопределяются особенностями предпринимательской деятельности, а она имеет место и в том случае, когда предпринимателем в договоре является лишь одна из сторон. Важно другое - чтобы лицо, обладающее статусом предпринимателя, выступало в этом качестве не только по статусу, но и по существу правоотношения. Иначе говоря, требуется, чтобы договор опосредовал предпринимательскую деятельность сторон, был направлен на реализацию ее результатов или на создание предпосылок для осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому ст. 2 ГК относит к предпринимательским как отношения между предпринимателями, так и отношения с участием предпринимателей.

Вторая особенность предпринимательского договора состоит в том, что он характеризуется, с одной стороны, наибольшей степенью свободы сторон в заключении договора и в формировании его условий, а с другой - особыми условиями, формирующими повышенные требования к стороне, занимающейся предпринимательской деятельностью.

Свобода сторон в наибольшей степени реализуется в двустороннем предпринимательском договоре. Здесь в полной мере действуют основные положения о свободе договора, предусмотренные ст. 421 ГК. Практически именно в двусторонних предпринимательских договорах реализуются предусмотренные этой статьей возможности заключения договоров, не предусмотренных законом, смешанных договоров, содержащих элементы различных договоров. Именно в этих договорах условия определяются по усмотрению сторон, и они менее всего подвержены воздействию императивных норм, ограничивающих свободу договора.

Таким образом, особенности предпринимательского договора позволяют выделить его в особый тип гражданско-правового договора, подчиняющегося определенным общим правилам независимо от того, какой вид договора заключает предприниматель - договор купли-продажи, аренды, подряда, оказания услуг и т.п., т.е. любой общегражданский договор или договор, предназначенный для опосредования исключительно предпринимательской деятельности, заключаемый между предпринимателями, например договор продажи и аренды действующего предприятия, финансовой аренды, коммерческой концессии.

Предпринимательские договоры по степени соотношения свободы и повышенной ответственности делятся на три группы. Первая - договоры между предпринимателями. Вторая - между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями. Третья - между предпринимателями и публичными образованиями (Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципалитетами).

В наибольшей степени свобода договора реализуется в двусторонних предпринимательских договорах. Ответственность предпринимателей друг перед другом строится на началах правового равенства.

2.2 Структура торговой сделки

В настоящее время торговые сделки широко представлены различными вариантами предпринимательских договоров, поэтому рассматривать структуру торговой сделки необходимо через анализ отдельных видов договоров. Так особый интерес представляет собой такое понятие "торговый контракт".

Смешанный торговый контракт (договор) на практике бывает как двусторонней, так и многосторонней сделкой, может содержать в себе элементы нескольких из нижеперечисленных договоров.

В договоре консигнации как разновидности посреднических сделок содержатся элементы договора комиссии, а также признаки договора хранения (когда товар хранится на складе у третьих лиц, покупателя, дистрибьютора и т.д.). Консигнатор в ряде случаев выступает как ответственный хранитель. Договор консигнации может содержать элементы соглашения об оказании услуг (маркетинг, мониторинг рынка, услуги команды торговых представителей, транспортная экспедиция, доставка и логистика и т.д.).

В деловом обороте термин "консигнация" имеет несколько значений. Под ним понимают документ, посредническое соглашение, особый порядок поставки и оплаты товара, агентский контракт и т.д., что иногда порождает проблемы в судебной и договорной практике. Если консигнация определена в предмете договора, это позволяет сторонам четко понимать суть обязательства, но если данного понятия договор не содержит, остается неясным, чем договор консигнации отличается, например, от поставки или комиссии.

Консигнацию для целей указанного договора следует рассматривать как форму продажи товаров, при которой владелец - собственник товаров (поставщик, консигнант, продавец) передает их для реализации (покупателю, дистрибьютору, консигнатору). При этом консигнант остается собственником товара, поставленного консигнатору, в течение всего срока нахождения товаров у последнего. Данное определение или любое другое аналогичное целесообразно отражать в тексте самого договора.

Преимущество договора консигнации состоит в том, что право собственности на товар остается у консигнанта, а консигнатор осуществляет лишь реализацию. При обычной поставке право собственности переходит от поставщика к покупателю в день фактической передачи товара. Вместе с тем, если консигнатор окажется неплатежеспособным контрагентом, у консигнанта есть возможность изъять нереализованный товар со склада консигнатора, что следует прямо указывать в тексте договора.

Для договорной практики типичны проблемы судебного доказывания наличия права собственности у консигнанта в период действия договора, так как отгрузка товара осуществляется в основном по товарным накладным или товарно-транспортным накладным, где нет указаний на момент перехода права собственности, поэтому стороны должны отдельно оговорить механизм перехода права собственности от консигнанта к конечному потребителю, а также право пользования товаром консигнатором. В противном случае суд может квалифицировать такой договор как обычную комиссию.

Зачастую договор консигнации, входящий в смешанный торговый контракт (договор), осложняется или упрощается (в зависимости от конъюнктуры рынка) второй договорной конструкцией - дистрибьюторскими или дилерскими (от англ. dealer - торговец, агент) отношениями сторон, т.е. консигнатор одновременно является официальным эксклюзивным представителем (дистрибьютором) той или иной торговой марки. Дистрибьюторские отношения могут быть отражены как в самом договоре, так и в различного рода приложениях к нему (доверенность, планы продаж, спецификация, рейтинговые листы, дополнительные соглашения и др.). Поставка товара осуществляется, как правило, консигнантом. Товар хранится на складе третьих лиц либо на складе консигнатора. Договор может содержать отдельные условия хранения (ответственность консигнатора в случае хищения, растраты, судебных арестов, пожаров, неправомерных действий третьих лиц в отношении товара и т.п.). В большинстве случаев рассматриваемый договор включает условия о порядке рекламирования товара. Сюда следует отнести осуществление промоакций, дегустаций, тест-драйвов, розыгрышей, викторин, дисконтных программ, распродаж и иных мероприятий с участием потенциальных клиентов (покупателей). В договоре также отражаются условия о месте, времени проведения рекламных акций, порядке выкладки товара на торговых полках, контроле наличия товара в торговой точке и т.д.

С точки зрения гражданского права конструкция дистрибьюторского или дилерского договора представляет форму торгового посредничества и иногда заменяется обыкновенной доверенностью с эксклюзивными правами бренда.

С точки зрения правоприменительной договорной практики указанное обязательство является сложноструктурированным договором, где основной акцент сделан на единичное присутствие дилера (дистрибьютора) конкретного производителя или поставщика брендовых товаров.

От поставки данный договор отличают жесткие штрафные санкции при картельных сговорах, ведение единой ценовой политики (например, цены у официальных дилеров автомобилей по всей России одинаковы на ту или иную марку автомобиля), наличие целого спектра гарантийных и постгарантийных услуг и т.п.

В "чистом" виде договорная конструкция дилерских или дистрибьюторских отношений контрагентов в юридической практике встречается редко. Более распространенный вариант - смешанный торговый договор поставки под условием эксклюзивного представительства в виде дилера или дистрибьютора. Зачастую названное обязательство встречается в договорных отношениях между крупными торговыми сетями и производителями товара, что предоставляет сторонам большие экономические и юридические преимущества (исключающие ценовые, демпинговые и картельные сговоры), к которым можно отнести следующее:

- договор заключается между производителем товара и торговой сетью (а также дистрибьютором, дилером) без участия посреднических структур;

- привязка цены товара к объему выборки поставки товара, которая отражается в договоре исходя из вида товара, его цены, комплектности, условий хранения и количества;

- условия о размещении рекламы и вывесок;

- одной из сторон по договору будет являться торговая сеть (дистрибьютор, дилер, группа компаний);

- специфика доставки товара, транспортная логистика, тара и упаковка, порядок приемки продукции по качеству и количеству;

- система взаимных договорных поощрений и распределения рисков убытков (входящие бонусы, ретробонусы, возвратные бонусы, оговорка о нулевой дебиторской задолженности и т.п.).

Последним, третьим, звеном смешанного торгового контракта (договора) является договор, исключающий рыночный сговор (договор об ответственности), который в большинстве случаев представляет собой договор с размером неустойки, в десятки раз превышающим ставку рефинансирования. Встречаются также соглашения о залоге возвратных денежных средств (примитивный аналог конструкции "репорт-депорт", "взаимного финансирования"); кабальные соглашения о способах обеспечения обязательств, т.е. такие, которые не содержатся в ч. 1 ст. 329 ГК РФ; соглашения о стопроцентных неустойках (имеют место в крупных торговых сетях) - когда цена договора и размер неустойки за день просрочки равны; соглашения о кабальных неустойках (одни из самых распространенных) - когда размер итоговой неустойки в десятки раз превышает цену договора; договор, исключающий рыночный сговор (все виды картельных теневых и открытых сделок) относительно цены, клиентов, бонусов, эксклюзивных прав и проч.; иные договоры, исключающие рыночный сговор (договоры об ответственности).

Таким образом, смешанный торговый контракт (договор) может содержать в себе элементы различных договорных конструкций и обязательств, например дилерского или дистрибьюторского договора, договора, исключающего рыночный сговор (договор об ответственности), и консигнационного контракта. Названное обязательство существует в гражданском торговом обороте благодаря рыночным механизмам экономики, а также ст. 421 ГК РФ. Ввиду отсутствия более детального гражданско-правового регулирования вышеизложенных договорных отношений смешанный торговый контракт (договор) судебная практика по правовой природе приравнивает к обычной поставке, размер неустойки снижается и учитывается по ставке рефинансирования (ст. 333 ГК РФ), а прочие условия должны соответствовать общим положениям ГК РФ о договорах и обязательствах.

Вместе с тем рассмотренное обязательство позволяет на практике разрешить значительные финансово-экономические и правовые проблемы крупных торговых компаний.

Заключение

На основании выше изложенного сделаем выводы о проделанной работе.

Рассматривая историю развития понятия "сделка", следует отметить, что более точным представляется определение сделки как результата совершенных лицом (лицами) в соответствии с установленной законом процедурой действий по закреплению в частноавтономных положениях порядка осуществления гражданских прав и исполнения гражданских обязанностей, на возникновение, изменение и прекращение которых они направлены.

Под совершением сделки законодатель понимает выражение субъектом гражданского права своей воли, т.е. совершение волеизъявления.

Гражданско-правовые сделки и договоры в социально-правовом аспекте - необходимое юридическое средство осознанной самоорганизации и добровольного саморегулирования повседневных взаимоотношений субъектов гражданского права, а также поддержания конституционного правопорядка в целом.

Российское законодательство не содержит определения понятия торговой сделки. В доктрине, с учетом опыта развитых законодательств, различают два подхода к выделению торговой сделки: объективный и субъективный.

На основе объективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по цели.

На основе субъективного критерия выделения торговых сделок они выделяются в системе гражданских сделок по их субъекту.

Торговой является гражданско-правовая сделка, совершенная предпринимателем. В этом случае юридическое значение имеет выделение не сделок (хотя они могут выделяться примерным перечнем), а лиц, являющихся предпринимателями, сделки с участием которых и являются торговыми.

Разновидностью торговых сделок являются предпринимательские договоры. Предпринимательские договоры по степени соотношения свободы и повышенной ответственности делятся на три группы. Первая - договоры между предпринимателями. Вторая - между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями. Третья - между предпринимателями и публичными образованиями (Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципалитетами).

В наибольшей степени свобода договора реализуется в двусторонних предпринимательских договорах. Ответственность предпринимателей друг перед другом строится на началах правового равенства.

Рассматривая в качестве примера смешанный торговый контракт, в курсовой работе сделаны следующие выводы. Смешанный торговый контракт (договор) может содержать в себе элементы различных договорных конструкций и обязательств, например дилерского или дистрибьюторского договора, договора, исключающего рыночный сговор (договор об ответственности), и консигнационного контракта. Ввиду отсутствия более детального гражданско-правового регулирования вышеизложенных договорных отношений смешанный торговый контракт (договор) судебная практика по правовой природе приравнивает к обычной поставке, размер неустойки снижается и учитывается по ставке рефинансирования (ст. 333 ГК РФ), а прочие условия должны соответствовать общим положениям ГК РФ о договорах и обязательствах.

БИБЛИОГРАФИЯ

Нормативно-правовые акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): ФЗ от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 05.05.2014) // СЗ РФ. 1994. № 32, ст. 3301.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): ФЗ от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // CЗ РФ. 1996. № 5, ст. 410

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): ФЗ от 26.11.2001 № 146 (в ред. от 28.12.2013 г.) // СЗ РФ. 2001. № 49, ст. 4552.

Литература

1. Абрамов В.А. Сделки. Договоры. Обязательства / В.А. Абрамов. М.

2. Бейтуллаева З.А. Правовая сущность и соотношение понятий "сделка" и "договор" / З.А. Бейтуллаева // Современное право. 2008. № 12.

3. Богданов Д.Е. Сделки об ответственности в гражданском праве Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.Е. Богданов. Волгоград, 2005. 39 с.

4. Богданов Д.Е. Сделки об ответственности в гражданском праве Российской Федерации / Д.Е. Богданов. М., 2007. 526 с.

5. Брагинский М.И. Хозяйственный договор. Каким ему быть? / М.И. Брагинский. М.: Экономика, 1990. 475 с.

6. Гордон В.М. Система советского торгового права / В.М. Гордон

7. Гражданское и торговое право капиталистических стран / Отв. ред. Е.А. Васильев. М.: Международные отношения, 1992. 639 с.

8. Гримм Д.Д. Основы учения о юридической сделке / Д.Д. Гримм. М.: Юрист, 2012. 447 с.

9. Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве: Теория и практика оспаривания / О.В. Гутников. М., 2005. 321 с.

10. Егоров Ю.П. Правовой режим сделок как средств индивидуального гражданско-правового регулирования: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук: 12.00.03 / Ю.П. Егоров. Екатеринбург, 2004. 38 с.

11. Зинковский М.А. Смешанный торговый контракт (договор) / М.А. Зинковский // Современное право. 2013. № 1. С. 35 - 38.

12. Каминка А.И. Основы предпринимательского права / А.И. Каминка. Пг., 1917. 485 с.

13. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве / О.А. Красавчиков. М. Наука, 1996. 448 с.

14. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты / В.В. Лаптев. М.: Юристъ, 1997. 296 с.

15. Морев М.П. Римское право / М.П. Морев. М., 2008. 669 с.

16. Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность / И.Б. Новицкий. М., 1954

17. Попондопуло В.Ф. Торговое право - институт гражданского (предпринимательского) права / В.Ф. Попондопуло // Арбитражные споры. 2007. № 1. С. 55-58.

18. Родионова О.М. Механизм гражданско-правового регулирования в контексте современного частного права / О.М. Родионова. М.: Статут, 2013. 336 с. сделка гражданский право торговый

19. Российское предпринимательское право: учебник / под. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011. 1072 с.

20. Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев: Юринком Интер, 2002. 448 с.

21. Чантурия Л. Сделка и волеизъявление в гражданском праве / Л. Чантурия // Юрист. 2010. № 3 (57). С. 52-58.

22. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). / Г.Ф. Шершеневич. М.: СПАРК, 1994. 685 с.

23. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права / Г.Ф. Шершеневич. М., 1994. 869 с.

24. Эрделевский А.М. Сделки. Исковая давность / А.М. Эрделевский. [Электронный ресурс] // Доступ из СПС ГАРАНТ, 2012. (дата обращения 06.06.2014).

Размещено на Allbest.ru