Договор лизинга независимо от срока заключается только в письменной форме.

Содержание договора лизинга регламентируется Законом о лизинге, согласно которой на основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату, на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора.

По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном договором;

выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, предусмотренные договором;

по окончании срока действия договора возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора. [4, ст.11].

В договоре лизинга могут быть предусмотрены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия этого договора и изъятию предмета лизинга. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий самого договора.

Договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ.

Дополнительные услуги (работы) -- услуги (работы) любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяются соглашением сторон.

Существенные условия договора. Существенными признаются условия, которые названы в Законе о лизинге или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если стороны договорились по всем его существенным условиям [3, ст.432].

В соответствии с ГК РФ к существенным относятся два условия: 1) предмет договора [3,ст. 432] и 2) о поставщике имущества. В случае когда его выбор осуществляется лизингополучателем, в договоре должен быть указан поставщик имущества. Если лизингодатель выбирает его, то в договоре должна содержаться ссылка на делегирование лизингодателю права выбора поставщика [3,ст. 665].

Существенным условием договора лизинга являются данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор незаключенным.

Существенными условиями, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, в договоре лизинга могут быть:

определения;

срок действия договора и порядок его досрочного расторжения;

лизинговые платежи и порядок расчетов;

права и обязанности сторон;

передача имущества;

предоставление во временное владение и пользование предмета договора, его обслуживание и возврат;

уступка прав третьим лицам и залог предмета лизинга;

переход права собственности на предмет лизинга;

ответственность сторон;

разрешение споров;

форс-мажор;

общие положения и др. [4, ст.11]

Предмет лизинга. Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. [3,ст. 666].

Предметом договора лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Непотребляемые вещи при использовании не уничтожаются полностью и в течение длительного времени могут служить по назначению (машины, оборудование, здания и сооружения и др.). Потребляемые же вещи в процессе использования перестают существовать как таковые либо утрачивают свои первоначальные потребительские свойства, т.е. не могут быть предметом лизинга сырье и материалы.

Результаты интеллектуальной деятельности (программное обеспечение, изобретения, ноу-хау и т.п.) не являются вещами и следовательно не могут быть предметом договора лизинга. В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о лизинге приобретение прав на интеллектуальную собственность может быть дополнительной услугой лизингодателя.

Срок действия договора. Участники сделки самостоятельно устанавливают срок договора [3, ст.610]. Закон о лизинге и ГК РФ не устанавливают конкретного минимального и максимального срока договора аренды, в том числе договора лизинга. Однако ст. 610 ГК РФ предусматривает, что законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды.

Если срок в договоре не определен, договор считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при лизинге недвижимого имущества -- за три месяца.

Объем передаваемых прав собственности. Объем передаваемых прав урегулирован ст. 665 ГК РФ и ст. 9 Закона о лизинге. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если иное не установлено договором лизинга. Таким образом, даже если договор не регулирует этот вопрос, то считается, что право владения и пользования переходит к лизингополучателю в полном объеме. При этом право собственности па предмет лизинга, независимо от того, ограничено ли право владения и пользования предметом лизинга, в течение всего срока действия договора сохраняется за лизингодателем.

Предмет договора лизинга является собственностью лизингодателя. Его право на распоряжение предметом договора лизинга включает возможность изъять предмет лизинга из владения и пользования у лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством и договором лизинга.

Наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга. По общему правилу предмет лизинга передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего, если иное не установлено договором лизинга. [3, ст. 668] Таким образом, если договор не регулирует этот вопрос, считается, что предмет лизинга должен передаваться продавцом непосредственно лизингополучателю в месте его нахождения.

Сумма договора, размер и порядок оплаты лизинговых платежей. Лизингополучатель обязан своевременно вносить лизинговые платежи [3, ст. 614] Порядок, условия и сроки согласовываются сторонами в договоре. Если же договором они не определены, согласно ст. 614 считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при лизинге аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Отсутствие соответствующего условия затруднит реализацию договора на практике, поскольку неизвестно, будут ли выгодны для сторон порядок, условия и сроки, обычно применяемые при лизинге аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок его действия. В нее входят возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором услуг, а также доход лизингодателя.

В соответствии со ст. 20 Закона о лизинге[4]:

размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга;

если иное не предусмотрено договором, размер лизинговых платежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные этим договором, но не чаще чем один раз в три месяца;

обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга.

Размер лизингового платежа в договоре может быть определен расчетной формулой пли фиксированной суммой за период согласно графику осуществления платежей.

По договорам внутреннего лизинга лизинговый платеж может устанавливаться в валюте России или любой свободно конвертируемой валюте, оплата -- только в валюте России. Если лизинговый платеж установлен в свободно конвертируемой валюте, оплата производится в валюте России но курсу Банка России на день оплаты.

Установление формулы расчета лизинговых платежей можно рассматривать как условие договора об одностороннем их изменении в случае наступления какого-либо события (например, изменение ставки рефинансирования Банка России или размера процентов, взимаемых по кредитному договору на привлечение денежных средств для приобретения предмета лизинга).

Если при заключении договора стороны выбирают этот порядок уплаты лизинговых платежей, то целесообразно:

закрепить в договоре формулу пересчета, например, условие об увеличении лизингового платежа пропорционально увеличению какой-либо его составляющей можно рассматривать относительно как части лизингового платежа, направляемого на возмещение данной составляющей (предположим, на уплату процентов по кредиту), так и лизингового платежа;

подробно сформулировать основания пересмотра размера лизинговых платежей. Так, положение о пересмотре лизинговых платежей в связи с изменением экономической ситуации в стране носит весьма расплывчатый характер и не дает ответа относительно того, что понимается под таким изменением. Необходимо квалифицировать эти изменения указанием в договоре конкретных параметров и количественных изменений. Условие об изменении учетной ставки Банка России или курса доллара (евро) на определенное количество процентов может считаться, например, основанием изменения условий расчета лизинговых платежей.

2.2 Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение лизинговых обязательств

Весьма важной с практической точки зрения является проработка в лизинговом соглашении вопросов, связанных с ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение лизингового обязательства, а также расторжением договора лизинга.

В императивной форме ГК РФ определил следующие основные обязанности участников лизингового договора. [3]

Лизингодатель обязан:

Ш купить имущество;

Ш уведомить продавца о том, что приобретаемое имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу;

Ш предоставить имущество во временное владение и пользование лизингополучателю.

Лизингополучатель обязан:

Ш использовать лизинговое имущество только в предпринимательских целях, в соответствии с его назначением и требованиями договора;

Ш производить лизинговые платежи в порядке и в сроки, установленные договором.

Остальные вопросы стороны могут урегулировать в договоре лизинга сами. Например,

· кто несет ответственность за выбор предмета лизинга и продавца;

· отвечает ли лизингодатель перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи;

· обязан ли лизингодатель сам передать лизингополучателю предмет лизинга;

· кто и с какого момента несет риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества;

· кто производит страхование и ремонт предмета лизинга.

Распределение рисков между сторонами договора лизинга производится следующим образом:

§ ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга;

§ риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга;

§ риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга и связанные с этим убытки несет сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Еще одной особенностью правового регулирования финансовой аренды является наличие у арендатора возможности непосредственного предъявления продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требований, вытекающих из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем. В частности, это могут быть требования в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в иных случаях ненадлежащего исполнения продавцом условий договора. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные в гл. 30 ГК РФ для покупателя (кроме обязанности оплатить приобретенное имущество) как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. [3]

Однако следует иметь в виду, что арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя, так как не является стороной договора.

Таким образом, в отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы.

Арендодатель (если иное не предусмотрено договором финансовой аренды) не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, следующие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность. [3, ст. 670]

Переход права собственности на арендуемое имущество к арендатору по окончании срока аренды не является непременным условием договора финансовой аренды. Тем не менее, в соответствии со ст. 19 Закона о лизинге, в договоре лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока аренды или до его истечения на условиях предусмотренных соглашением сторон.

Случаи запрещения перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю могут быть установлены федеральным законом.

3. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ДОГОВОРА ЛИЗИНГА

Количество лизинговых операций напрямую зависит от количества лизинговых компаний и качества их обслуживания, от возможности привлечения наибольшего числа клиентов. Существуют некоторые проблемы, с которыми сталкиваются лизинговые компании.

Перечень этих трудностей перечислен ниже в порядке убывания значимости:

- необходимость более дешевого, долгосрочного финансирования;

- неясные нормы налогообложения;

- необходимость лучшего способа нахождения надежных клиентов;

- необходимость более надежной защиты прав и интересов лизингодателя в случае неплатежей;

- сложные и длительные таможенные процедуры;

- общая неосведомленность потенциальных клиентов о преимуществах лизинга как способа финансирования приобретения нового оборудования;

- отсутствие вторичного рынка оборудования;

- слаборазвитая экономика, политическая нестабильность и неплатежи (макроэкономические факторы).

Как видно самой большой проблемой "дорогостоящее" финансирование. Лизинговые компании, тесно связанные с банками, получают финансирование от банка-учредителя, обычно по каждой сделке в отдельности.

Лизинговые компании, которые имеют прочные связи с муниципалитетом или которые частично принадлежат муниципалитету, могут получать кредиты из средств местных бюджетов с процентной ставкой значительно ниже ставки рефинансирования Центрального Банка, которая на сегодняшний день составляет 25 процентов. Хотя этот источник финансирования является огромным преимуществом, средства городского бюджета ненадежны, и скорее всего рано или поздно этот источник иссякнет. Когда поступление средств прекратится, у муниципальных лизинговых компаний может не оказаться соответствующих финансовых и управленческих механизмов для успешного осуществления лизинговых сделок, финансируемых банковскими кредитами с коммерческой процентной ставкой.

Поскольку разработанные Министерством финансов нормы бухгалтерского учета очень нечеткие, а иногда даже противоречивые, проверка налоговой инспекции может создать серьезные проблемы для лизинговой компании. В одной из компаний налоговые инспекторы работали непрерывно с января по ноябрь, причем не было выявлено никаких нарушений налогового законодательства. Закончив работу, инспекторы поблагодарили сотрудников компании за приобретенные знания в сфере лизинга. Подобные проверки отнимают драгоценное время у специалистов лизинговых компаний.

Определенные сложности представляют принципы начисления амортизации. Нормы амортизации очень быстро устаревают в связи с тем, что приобретается высокотехнологическое оборудование, и лизингополучатель не имеет представления, какая норма амортизации должна быть применена к этому виду оборудования. Решением данной проблемы может быть упорядочивание норм, определяющих нормы амортизации, а кроме того расчеты норм должны стать более доступными. Решение данной проблемы представляется очень важным, поскольку в ускоренной амортизации в основном и кроется экономический эффект лизинговых операций.

НДС является острой проблемой при сделках международного лизинга, потому что пока неясно, может ли иностранный лизингодатель принимать к зачету НДС, уплаченный на таможне при ввозе оборудования. По этой причине иностранные лизингодатели, как правило, требуют, чтобы российский лизингополучатель уплачивал 20 % на таможне. Российские лизинговые компании, в отличие от иностранных лизинговых компаний, платят НДС на таможне при ввозе оборудования, но могут принять сумму НДС к зачету или возместить ее за счет лизинговых платежей, поступающих от лизингополучателя. Упорядочивание налогообложения остается насущной проблемой не только лизингового бизнеса, но и бизнеса вообще.

Судебная процедура возврата имущества в случае неплатежей довольна длительна. Для того чтобы получить решение Арбитражного суда, требуется от трех до шести месяцев. Кроме того, что процесс является длительным сам по себе, лизингополучатель может различными способами затягивать процесс, например, убеждая судью в том, что причиной неплатежей с его стороны являются нарушения обязательств его партнерами. При таких обстоятельствах процесс возврата оборудования может затянуться на длительный срок. Государственная пошлина, уплачиваемая при подаче иска с целью возврата оборудования в случае неплатежей, составляет приблизительно 3 % от стоимости оборудования. В конечном итоге эти затраты понесет проигравшая сторона, но вначале эту сумму должна внести сторона, которая обращается в суд с иском. В том случае, если стороны разрешают спор в международном суде, расположенном вне территории России, затраты будут значительно выше. В данных обстоятельствах возможным решением может стать создание рейтинговой службы, оценивающей потенциальных лизингополучателей. Представляется, что груз данной проблемы лежит не только на государстве (действительно, всем известно несовершенство российской судебной системы), но и на самих лизинговых компаниях.

Использование аванса или залога является широко распространенным положением лизингового договора. Как правило, размер аванса составляет около 20 процентов от стоимости лизингового договора. Что касается залога, то обычно требуется, чтобы он был приблизительно равен 20 процентам от стоимости арендованного актива. По мере того, как растет доверие между лизингодателем и лизингополучателем, требование к наличию залога и аванса может снижаться. Для обеспечения своевременной оплаты применяются неустойки и штрафы, например пени в 0,5-0,15 процентов за каждый день просрочки платежа. По мере возможности лизингодатель может также заключать договор с поставщиками оборудования, которые могут дать согласие на покупку оборудования со скидкой в случае неплатежей.

Широко применимой практикой снижения степени риска, используемой лизинговыми компаниями, в которых банк является основным акционером, является требование, чтобы клиент лизинговой компании вел счета в банке-учредителе этой лизинговой компании. В этом случае при возникновении неплатежей банк сможет просто заморозить счета клиента-должника.

Кроме того, степень риска может быть снижена путем осуществления наблюдения и контроля. Некоторые банки, которым принадлежит крупная доля в уставном капитале лизинговой компании, требуют, чтобы заявки, полученные от потенциальных клиентов, рассматривались кредитным отделом банка. Подобная практика, когда инвестиционный комитет банка предоставляет подробную информацию для анализа кредитному отделу банка и лизинговой компании, являющейся дочерним образованием банка, широко распространена. После проведения соответствующего анализа банк дает свои рекомендации о том, что в каждом конкретном случае более приемлемо: предоставление кредита или заключение лизинговой сделки. Некоторые лизинговые компании даже не видят заявки на предоставление оборудования по договору лизинга до тех пор, пока она не одобрена кредитным отделом банка. Некоторым лизинговым компаниям предоставлена определенная независимость в принятии решения о заключении лизинговой сделки, хотя и в определенных пределах.

Лизинговые компании стараются обезопасить сделку путем использования государственных гарантий. К примеру, если региональная администрация придает огромное значение расширению мощностей конкретного завода в регионе, она может предоставить гарантию лизингового договора, обеспечивающую выплату причитающихся лизинговых платежей в случае нарушения лизингополучателем своих договорных обязательств. Однако такие гарантии являются слабым утешением в связи с тем, что администрации испытывают нехватку средств, необходимых для выполнения своих непосредственных функций.

Страхование лизингового договора (в том числе финансовых рисков на случай неплатежей лизингополучателя) в России довольно дорогое: от 15 до 20 процентов от общей стоимости оборудования. Еще более проблематичным является выбор страховой компании, поскольку Россия заполонена нестабильными страховыми компаниями, из которых только несколько имеют лицензию, дающую им право на осуществление страхования финансовых рисков. Представляется, что самое лучшее страхование арендованного актива может обеспечить только сама лизинговая компания. Ненадежные страховые компании могут с легкостью ввести в заблуждение малые и средние предприятия. Кроме того, в том случае, если компания сама осуществляет страхование, она обеспечивает гарантию того, что страховые отчисления будут производиться вовремя.

Таможенные пошлины остаются пока очень высокими и уверенности в том, что Правительство в ближайшем будущем снизит таможенные пошлины нет. Вместе с тем необходимо ускорить процедуру таможенного оформления импортированного оборудования. Отмечается также, что длинный список таможенных тарифов, используемый служащими таможни, часто является устаревшим, поскольку технология очень быстро совершенствуется, поэтому таможенное оформление не включенных в этот список видов оборудования затягивается на длительный срок.

Ни одна из лизинговых компаний не использует режим временного ввоза, который первоначально был направлен на снижение таможенных пошлин на оборудование, ввозимое в Россию на временной основе. Максимальный срок ввоза оборудования по режиму временного ввоза составляет два года, что не соответствует среднему сроку действия лизингового договора. Кроме того, если компания решает выкупить оборудование вместо того, чтобы возвратить его лизингодателю (экспортирующему его), она будет вынуждена заплатить своеобразный штраф за предоставленную в начале возможность использования более низких ставок таможенных пошлин. Поэтому при переводе товара из режима временного ввоза в режим свободного обращения на сумму таможенных платежей, которые не были начислены в момент ввоза товара на территорию РФ, необходимо уплатить проценты по ставке рефинансирования Центрального Банка, которая на сегодняшний день составляет 10 %.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Лизинг - явление многостороннее, включающее правовые, финансовые, экономические отношения. Имея основной целью исследование гражданско-правовых отношений, возникающих в связи с лизинговыми сделками, не углубляясь в экономические и бухгалтерские аспекты лизинга, в работе сделана попытка выявить характерные черты договора лизинга.

Наиболее верным следует считать мнение, что в Российской Федерации договор лизинга является видом договора аренды, хотя и обладающий определенными особенностями. Как и обычный договор аренды договор лизинга опосредует отношения по передаче имущества во временное владение и пользование. Однако обязанность лизингодателя предоставить имущество лизингополучателю осложнена тем, что сначала лизингодатель должен приобрести это имущество по договору купли-продажи. Передача имущества лизингодателю как правило производится продавцом в месте нахождения лизингополучателя.

Договор лизинга является консенсуальным, взаимным, возмездным, срочным. Заключение договоров лизинга возможно лишь в сфере предпринимательской деятельности.

Данные характеристики договора лизинга проявляются посредством раскрытия содержание прав и обязанностей субъектов лизинга: лизингодателя, лизингополучателя, продавца предмета лизинга.

Лизингодатель в договоре лизинга преследует прежде всего финансовую цель. Лизингодатель являясь собственником предмета лизинга сам не нуждается в его приобретении, имущество приобретается для передаче лизингополучателю. В период действия договора лизинга лизингодатель не несет риска случайной гибели или порчи предмета лизинга. Лизингополучатель, напротив несет повышенную ответственность, Как правило на лизингополучателя возлагаются обязанности по страхованию предмета лизинга.

Тесно связанный с договором лизинга договор купли-продажи предмета лизинга также имеет свою специфику. Такой договор заключается между лизингодателем и продавцом, исполнение продавец осуществляет непосредственно лизингополучателю. Тем не менее, договор купли-продажи предмета лизинга не является договором в пользу третьего лица - лизингополучателя (данное положение также вызывает споры в научных кругах).

Между тем наличие отдельного закона регламентирующего отношения финансовой аренды (лизинга) вызвана объективной необходимостью. Нормы 6 главы 34 Гражданского кодекса РФ хотя и затрагивают все основные моменты договора лизинга, но нуждаются в развитии и детализации. Внесенные изменения и дополнения в Федеральный закон "О финансовой аренде (лизинге)" устранили противоречия с Гражданским кодексом РФ.

Следует отметить, что договор лизинга, появившись сравнительно недавно в гражданском законодательстве Российской Федерации, оказался надлежащим инструментом для достаточно большого сектора российской экономики. Можно уверенно прогнозировать дальнейшее развитие данного института российского права. По мере этого развития отношения по поводу договоров лизинга будут усложняться.