Правовое регулирование усыновления с иностранным элементом

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Семья - неисчерпаемый источник преданности, поддержки и любви. Утрата ребенком родных родителей не лишает его права воспитываться и жить в семье. Однако, последние 10 лет, согласно данным статистики, стали более частыми случаи аморального отношения с усыновленными детьми иностранными гражданами, что наводит на мысль недостаточного нормативного регулирования процедуры усыновления иностранными гражданами российских детей.

В законодательстве РФ предусматриваются такие формы устройства детей в семьи как приемная семья, опека и попечительство и усыновление. Мы остановим свое внимание на проблеме усыновления, так как по ст. 124 Семейного кодекса РФ это является приоритетной формой устройства детей, которые остались без попечения родителей.

Семейный кодекс не закрепил определения понятия усыновления. Однако это восполняется доктриной. Согласно определению усыновление - это юридический акт, в результате которого между усыновленным ребенком и усыновителями и его родственниками, возникают права и обязанности аналогичные правам и обязанностям между детьми и родителями и их родственниками.

В статье 124 Семейного кодекса РФ указано, что усыновление детей иностранцами или лицами без гражданства возможно лишь в случаях, если нет возможности передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации или родственникам детей (в этом случае не важно проживают ли они на территории РФ или же в иностранных государствах).

Приведем несколько статистических данных. В 2014 году российскими гражданами усыновлено 6 616 детей, иностранными гражданами - 1114, то есть 14% детей от общего числа усыновленных детей. В 2015 году российскими гражданами усыновлено 6 649 детей, иностранными гражданами - 823, то есть 11% детей от общего числа усыновленных детей, среди стран, граждане которых усыновили наибольшее число российских детей, следует выделить Италию, Испанию, Францию.

В настоящее время процедура международного усыновления регулируется Семейным кодексом РФ (ст. 124,165), Гражданским процессуальным кодексом РФ (гл. 29), ФЗ от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве РФ», ФЗ от 16 апреля 2001 г. № 44-ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей», рядом ратифицированных международных конвенций и договоров, которые, так или иначе, касаются вопросов усыновления. Не оставляют этот вопрос без внимания постановления Правительства РФ и нормативные акты федеральных органов исполнительной власти.

В последнее время СМИ обсуждают проблемы международного усыновления, это связано с вопиющими случаями жестокости к усыновленным российским детям иностранными гражданами.

Первой проблемой является несовершенный государственный контроль за соблюдением прав и законных интересов детей, которые усыновлены иностранными гражданами. Согласно национальному законодательству, родители, усыновившие ребенка, обязаны представлять отчеты после усыновления. Иностранные граждане эту обязанность зачастую игнорируют. Чаще всего это происходит в случаях так называемого «независимого усыновления», согласно которому частное лицо берет на себя ответственность за сбор и оформление документов на территории Российской Федерации и, несмотря на то, что в России посредничество при усыновлении запрещено, на практике они участвуют под видом лиц, сопровождающих иностранных кандидатов в приемные родители. В пример можно привести Надежду Фратти, которая помогла 600 российским детям, оставшихся без попечения родителей, уехать в приемные семьи в Италию, и четырежды признанной виновной Волгоградским областным судом в таком посредничестве.

Второй проблемой является вопрос подготовки иностранных усыновителей к принятию в семью ребенка. В ст. 127 СК РФ предусмотрено, что прохождение такой подготовки является одним из критериев усыновителя. Но в статье предусматривается, что такая подготовка может быть проведена в стране, гражданами которого они являются. В целях реализации вышеуказанного требования Минобрнауки России подготовило письмо от 24 августа 2012 г. № ИР-713/07 «О подготовке лиц, желающих принять на воспитание в свою семью ребенка, оставшегося без попечения родителей», которое регулирует некоторые особенности прохождения подготовки иностранных кандидатов в приемные родители, которые постоянно проживают за пределами территории Российской Федерации. Однако этого недостаточно, так как прохождение подготовки на территории России позволит лучше узнать и освоить русский менталитет и особенности культуры, данное положение необходимо закрепить в российском законодательстве.

Как следствие общественного резонанса по поводу жестокости американских родителей в отношении российских детей, усыновленных ими, в 2000-х годах стал подниматься вопрос о введении моратория или отмены международного усыновления, так Алексей Чернышев, представитель фракции ЛДПР, предложил запретить усыновлять российских детей гражданам США.

По данным ВЦИОМ, в январе 2013 г. запрет на усыновление иностранцами поддержало 53% российских граждан, а уже в марте 2013 - 64%

28 декабря 2012 года был подписан закон «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан РФ» , этот закон известен также под названием «закон Димы Яковлева», он подразумевает запрет на усыновление российских детей гражданами США. Одновременно В.В. Путиным был подписан указ № 1688 о поддержке государством усыновлений и других форм попечительства российских детей внутри России.

В заключение хотелось бы сказать, что проблема международного усыновления детей в России остается острой, созданная нормативно-правовая база института усыновления требует изучения причин, сущности и последствий нарушений в ходе усыновления иностранными гражданами. В целях защиты прав и интересов усыновляемых детей необходимо на международном уровне ввести дополнительные гарантии, так как все государства, без исключения, должны заботиться о детях, оставшихся без попечения родителей.

1. Правовое регулирование семейных отношений с участием иностранного элемента

Правовое регулирование семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства приобретает все большую актуальность в связи с возрастанием числа браков российских граждан с иностранными гражданами, усыновлением российских детей, появлением у российских граждан второго гражданства, необходимостью регистрировать брак или развод за рубежом, взыскания алиментов с иностранных граждан, установления и оспаривания отцовства иностранных граждан по отношению к российским детям, а также необходимостью правового регулирования имущественных и неимущественных отношений семей с участием иностранцев. Такие отношения принято называть "отношениями с иностранным элементом". В них участвуют лица разных государств, а изучаются эти отношения международным частным правом.

Особенность правового регулирования подобных семейных отношений состоит в необходимости определить, нормы нрава какого государства подлежат применению. Этому вопросу посвящен разд. VII (ст. 156-167) СК РФ, содержащий коллизионные нормы.

Коллизионными называют правовые нормы, указывающие на то, какое законодательство подлежит применению, и не содержащие прямого ответа, как следует решить конкретный вопрос. Такие нормы помимо СК РФ содержатся в международных договорах РФ.

В СК РФ предусмотрены основания и условия применения отечественного семейного законодательства и норм иностранного семейного права к семейным отношениям двух видов:

а) отношениям российских граждан с участием иностранных лиц и лиц без гражданства;

б) отношениям российских граждан, возникающим, изменяющимся или прекращающимся на территории иностранного государства.

Таким образом, решение того или иного вопроса, касающегося семейных правоотношений, зависит от гражданства их участников.

Под гражданством понимается устойчивая правовая связь лица с конкретным государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав, обязанностей и ответственности. Гражданином называют лицо, принадлежащее па правовой основе к определенному государству.

Иностранными гражданами являются лица, принадлежность которых к определенному иностранному государству подтверждается их национальным паспортом. Конституция РФ допускает приобретение гражданами Российской Федерации второго гражданства (ст. 62). Гражданин с двойным гражданством обязан исполнять законодательство обоих государств.

К лицам без гражданства относятся лица, не имеющие доказательств принадлежности к какому бы то ни было государству.

Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральными законами или международным договором РФ (ст. 62 Конституции РФ). Это значит, что они пользуются национальным режимом в семейных отношениях (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ). Поскольку международные договоры РФ с другими государствами о правовой помощи по семейным делам являются составной частью семейного законодательства, в случаях различий между коллизионными нормами СК РФ и нормами международных договоров РФ приоритет отдается нормам международного договора (ст. 15 Конституции РФ и ст. 6 СК РФ). усыновление семейный правовой гражданин

Коллизионные нормы, регулирующие применение семейного законодательства к отношениям с иностранным элементом, содержатся, прежде всего, во внутреннем законодательстве РФ. Так, в СК РФ включен специальный раздел, состоящий из коллизионных норм (раздел VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства").

Существенной новеллой раздела VII СК РФ стала допустимость применения к семейным отношениям с иностранным элементом норм иностранного права, которая основана на общепризнанных принципах международного частного права.

Следует отметить, что к моменту принятия СК РФ существовала острая необходимость принципиального изменения подхода к возможности применения норм иностранного семейного права в регулировании семейных отношений, поскольку господствовавшее ранее отрицательное отношение к этому вопросу во многих случаях вело к ущемлению прав и интересов как российских, так и иностранных граждан.

В СК РФ произошел отход от строго территориального принципа, характерного для советского семейного законодательства, на основе которого к семейным отношениям с участием иностранных граждан на территории государства применялось, как правило, законодательство СССР.

Коллизионные нормы содержатся также в международных договорах, участницей которых является Россия. Особое место среди международных договоров РФ по вопросам регулирования семейных отношений занимает Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. Ее участниками стали члены СНГ -- 12 государств, являвшихся бывшими союзными республиками и входивших в состав СССР до его распада, за исключением Латвии, Литвы и Эстонии. Для России Конвенция вступила в силу 10.12.1994.

К сожалению, Россия до сих пор не присоединилась к целому ряду конвенций, регулирующих отношения в области семейного права. Так, РФ не участвует в Европейской конвенции об усыновлении детей (EST№ 58) 1967 г., в Конвенции о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении 1965 г., не присоединилась к Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

В случае расхождения между коллизионными нормами, содержащимися в СК РФ, и нормами, установленными международными конвенциями и договорами в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 6 СК РФ подлежат применению нормы международных договоров, конвенций.

Коллизионные нормы, регулирующие применение семейного законодательства к отношениям с иностранцами, допускают применение к семейным отношениям иностранного права. Установление содержания иностранного права -- обязанность компетентного российского государственного органа, осуществляющего его применение. Российские органы обязаны применять иностранное право в соответствии с его:

* официальным толкованием;

* практикой применения;

* доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Суды, органы ЗАГС и иные органы, применяющие иностранное право, могут обратиться за подобной информацией в Минюст России или другой компетентный орган.

Если содержание норм иностранного права не установлено, то применяется законодательство РФ.

Неправильное применение норм иностранного права влечет отмену основанного на нем решения.

В случае если содержание иностранного права вступает в противоречие с публичным порядком России, применяется российское законодательство (ст. 167 СК РФ). Подосновами правопорядка (публичного порядка) РФ понимаются основополагающие принципы (основы) российского права, установленные Конституцией РФ и федеральным законодательством, в том числе и основные начала семейного законодательства. Оговорка о публичном порядке содержится в праве всех цивилизованных государств.

Предусмотренное ст. 167 СК РФ ограничение применения норм иностранного семейного права распространяется не на содержание семейного законодательства зарубежных государств в целом, а только на возможность применения его отдельных норм на территории РФ в той или иной конкретной ситуации. Это означает, что в некоторых случаях отдельные положения иностранного семейного права, даже формально противоречащие основам правопорядка РФ, могут быть применены на практике. Например, нормы иностранного права, допускающие полигамию, противоречат основным принципам российского семейного права, но это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, не могут порождать юридических последствий, признаваемых в нашей стране.

2. Усыновление. Порядок и процедура усыновления

Кандидаты, желающие усыновить ребенка, подают в орган опеки и попечительства по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть усыновителями с приложением следующих документов:

1. краткая автобиография;

2. справка с места работы с указанием должности и заработной платы, либо копия декларации о доходах;

3. копия финансового лицевого счета и выписка из домовой (поквартирной) книги с места жительства или документ, подтверждающий право собственности на жилое помещение;

4. справка органов внутренних дел об отсутствии судимости за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан;

5. медицинское заключение государственного или муниципального лечебно - профилактического учреждения о состоянии здоровья лица, желающего усыновить ребенка, оформленное в порядке, установленном Министерством здравоохранения Российской Федерации;

6. копия свидетельства о браке (если состоят в браке).

Документы, перечисленные выше действительны в течение года со дня их выдачи, а медицинское заключение о состоянии здоровья - в течение 3 месяцев.

Лицо, обращающееся с просьбой об усыновлении, должно предъявить паспорт, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, - иной документ, удостоверяющий личность.

Орган опеки и попечительства дает разъяснения гражданам Российской Федерации по вопросам, связанным с усыновлением.

Для подготовки заключения о возможности быть усыновителями орган опеки и попечительства составляет акт по результатам обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка.

На основании заявления и приложенных к нему документов, а также акта обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка, орган опеки и попечительства в течение 15 рабочих дней со дня подачи заявления готовит заключение об их возможности быть усыновителями, которое является основанием для постановки на учет в качестве кандидатов в усыновители.

Отрицательное заключение и основанный на нем отказ в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители орган опеки и попечительства доводит до сведения заявителя в 5-дневный срок с даты его подписания. Одновременно заявителю возвращаются все документы и разъясняется порядок обжалования решения.

После постановки на учет граждан в качестве кандидатов в усыновители орган опеки и попечительства представляет им информацию о ребенке (детях), который может быть усыновлен, и выдает направление для посещения ребенка (детей) по месту жительства (нахождения) ребенка (детей).

Кандидаты в усыновители имеют право:

· получить подробную информацию о ребенке и сведения о наличии у него родственников;

· обратиться в медицинское учреждение для проведения независимого медицинского освидетельствования усыновляемого ребенка с участием представителя учреждения, в котором находится ребенок, в порядке, утверждаемом Министерством образования Российской Федерации и Министерством здравоохранения Российской Федерации.

Кандидаты в усыновители обязаны лично:

· познакомиться с ребенком и установить с ним контакт; ознакомиться с документами усыновляемого ребенка;

· подтвердить в письменной форме факт ознакомления с медицинским заключением о состоянии здоровья ребенка.

Кроме того, усыновители обязаны лично участвовать в судебном заседании и забрать ребёнка по месту жительства. Без личного участи Усыновителя его доверенные лица вправе производить действия вне стадии судебного разбирательства, собирать необходимые материалы и доказательства. В ходе судебного разбирательства доверенные лица могут давать разъяснения, предоставлять дополнительные доказательства, поставить вопрос в истребовании письменных и вещественных доказательств, проведения экспертиз.

Если кандидаты в усыновители не смогли подобрать для усыновления ребенка по месту своего жительства, они могут обратиться за получением сведений о ребенке, подлежащем усыновлению, в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на который возложена работа по устройству детей на воспитание в семьи (далее именуется - соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации) любого субъекта Российской Федерации, или в Министерство образования Российской Федерации.

Основанием для получения этих сведений является заявление кандидатов в усыновители с просьбой о подборе ребенка на усыновление и заключение органа опеки и попечительства о возможности быть усыновителями (заключение действительно в течение года со дня его выдачи).

Соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или Министерство образования Российской Федерации подбирает для кандидатов в усыновители ребенка (детей), находящегося(ихся) на учете, выдает им направление для посещения конкретного ребенка (детей) по его (их) месту жительства (нахождения) и информирует об этом в оперативном порядке орган опеки и попечительства или соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого находится указанный ребенок.

Основанием для решения вопроса о возможности усыновления конкретного ребенка является заявление кандидатов в усыновители с просьбой об установлении усыновления, которое подается ими в суд по месту жительства (нахождения) ребенка в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством.

При усыновлении ребенка, достигшего 10-летнего возраста, требуется его согласие. Согласие ребенка выявляется органом опеки и попечительства и отражается в отдельном документе либо в заключении об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка.

В случае необходимости суд может привлечь к участию в деле родителей, или иных законных представителей усыновляемого ребёнка, а также самого ребёнка, достигшего возраста 10 лет. Необходимость участия ребёнка в суде выявляет судья с учётом мнения органов опеки с тем, чтобы присутствие его в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия.

Если до подачи заявления об усыновлении в суд ребенок проживал в семье усыновителя(ей) и считал его (их) своим родителем, усыновление, в виде исключения, может быть произведено без получения согласия усыновляемого.

Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица. Согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения.

Согласие родителей может быть дано непосредственно на суде, оно фиксируется в протоколе и подписывается им лично, что отражается в решении суда. Необходимо помнить, что, исходя из приоритета прав родителей, любой из них может до вынесения решения суда отозвать ранее данное разрешение, независимо от мотивов побудивших его сделать это.

Установление усыновления производится судом в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством.

Дела по усыновлению рассматриваются в прядке Особого производства. Заявления подаются в Суд по месту нахождения усыновляемого ребёнка, рассмотрение дела производится вне очереди. Все дела рассматриваются в закрытых судебных заседаниях. Все присутствующие заранее предупреждаются о необходимости сохранения тайны и уголовной ответственности при её разглашении против воли усыновителей. В процессе обязательно участвуют: Прокурор, органы опеки, усыновители.

Орган опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка представляет в суд заключение об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком.

Права и обязанности усыновителей и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка (далее именуется - решение суда).

Усыновители обязаны лично забрать ребенка по месту его жительства (нахождения) по предъявлении паспорта или иного документа, удостоверяющего личность усыновителя, и решения суда.

Статьей 127 СК "Лица, имеющие право быть усыновителями" предусмотрены ограничения для усыновителей, имеющие проблемы в состоянии здоровья. В специальном Постановлении Правительства Российской Федерации №542 от 1 мая 1996 года дается перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку, взять в приемную семью.

Это следующие заболевания:

· Туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации у больных I, II, V групп диспансерного учета. Заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации.

· Злокачественные онкологические заболевания всех локализаций.

· Наркомания, токсикомания, алкоголизм.

· Инфекционные заболевания до снятия с диспансерного учета.

· Психические заболевания, при которых больные признаны в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными.

· Все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I и II группы, исключающие трудоспособность.

Посредническая деятельность по усыновлению детей, то есть любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить детей, в том числе передача сведений о ребенке, фото- и видеосъемка детей и проведение дополнительной медицинской экспертизы усыновляемого ребенка, не допускается.

Помощь иностранным гражданам в усыновлении детей на территории РФ могут осуществлять некоммерческие организации, специально уполномоченные этим государством и аттестованные МИДом и Минюстом РФ.

Некоторые интересные особенности законодательства

· При усыновлении одним лицом личные имущественные и неимущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель мужчина, или по желанию отца, если усыновитель - женщина.

· По умолчанию за усыновлённым ребёнком сохраняются его ФИО, для присвоения ему других имени, отчества и фамилии требуется указать это в исковом заявлении. Изменить ФИО ребёнка достигшего 10 лет возможно только с его согласия.

· Для сохранения тайны, по просьбе усыновителей, допускается изменение даты рождения (не более чем на три месяца) и места рождения ребёнка в Свидетельстве о рождении, но только при усыновлении детей до одного года.

· Если близкий родственник умершего родителя просит сохранить его права и обязанности по отношению к усыновляемому ребёнку, а судом установлено, что ребёнок сильно привязан к этому родственнику и прекращение контактов с ним может нанести ему травму, то за этим родственником сохраняются правовые связи, а согласие усыновителей на это не требуется.

· Поскольку родительские права в отношении усыновлённого ребёнка наступают в результате усыновления, то и при расторжении таких отношений рассматривается вопрос об отмене усыновления, а не о лишении родительских прав. Правом требовать усыновления обладает и сам ребёнок по достижению им 14 лет.

3. Правовое регулирование усыновления с иностранным элементом

Усыновление на территории России ребенка, являющегося российским гражданином, включая установление усыновления, его правовые последствия и отмену, регулируются законодательством страны, гражданином которой является усыновитель.

Если усыновители:

- имеют разное гражданство, применяется законодательство обеих стран, гражданами которых они являются.

- В ряде случаев это может привести к возникновению коллизий и противоречий. Поэтому указанное правило, вероятно, следует понимать в том смысле, что обязательно лишь соблюдение императивных требований, предусмотренных законодательством стран, гражданами которых являются усыновители. Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, применимо право страны постоянного места жительства лица без гражданства.

- Однако п. 1 ст. 165 СК в целях защиты интересов ребенка установлено, что при усыновлении должны быть соблюдены требования российского законодательства, предусмотренные ст. 124-- 126, 127 (кроме абз. 8 п. 1), 128, 129, 130 (кроме абз. 5), 131 - 133 СК РФ. Практически это означает применение к усыновлению и российского законодательства, поскольку дети, подлежащие усыновлению, порядок учета таких детей и потенциальных усыновителей, порядок усыновления, правила об обязательном согласии на усыновление родителей ребенка, заменяющих их лиц и самого ребенка, а также требования, предъявляемые к усыновителю, определяются по российскому законодательству.

- В случае если эти нормы вступают в противоречие с законодательством страны гражданства усыновителя, применяются указанные нормы российского законодательства. Для того чтобы несколько скорректировать норму п. 1 ст. 165 СК, было внесено дополнение о том, что положения российского законодательства применяются с учетом положений международного договора Российской Федерации о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей. В большинстве случаев такое положение дел оправданно. Нормы, регулирующие получение согласия родителей, и случаи, когда усыновление возможно без их согласия, служат гарантией важнейших прав родителей и, безусловно, во всех случаях должны соблюдаться. То же касается и согласия самого ребенка.

- Нормы, касающиеся учета детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих стать усыновителями, регулируют внутренние административные процедуры, происходящие на территории России. Осуществление учета детей и усыновителей на основании законодательства государства гражданства усыновителя было бы совершенно неоправданно и неосуществимо на практике. Порядок усыновления регулируется процессуальными нормами, а применение судами норм своего национального процессуального законодательства общепринято в международном частном праве.

- Усыновление на территории России иностранными гражданами и лицами без гражданства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся российскими гражданами, производится в порядке, установленном для российских граждан (п. 1 ст. 165 СК в ред. от 5 июня 1998 г.). В данном случае усыновление осуществляется с применением норм российского законодательства. Это правило рассчитано прежде всего на усыновление иностранными гражданами детей своего российского супруга.

- Если ребенок, имеющий российское гражданство, усыновляется за границей, усыновление также регулируется законодательством страны, гражданином которой является усыновитель. Усыновление в этом случае производится компетентными органами этой страны. Однако такое усыновление признается действительным в России только в случае, если согласие на усыновление было предварительно получено от органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого ребенок или хотя бы один из его родителей проживали до своего отъезда за границу.

- Данная мера также предусмотрена для защиты прав ребенка и его родителей, однако ее эффективность весьма незначительна. Усыновление без согласия компетентного российского органа не будет действительно в России, но будет действительно за границей, чего чаще всего вполне достаточно для усыновителей. Обеспечить реальное исполнение этого положения возможно только путем заключения двусторонних договоров или подписания международной конвенции по усыновлению.

- Если усыновление приводит к тому, что права ребенка, предусмотренные российским или международным законодательством, оказываются нарушенными, такое усыновление не допускается.

- Если же усыновление уже было произведено, оно подлежит отмене в судебном порядке.

- В данном случае речь идет прежде всего о правовых последствиях усыновления, которые могут быть менее благоприятными для ребенка, чем предусмотренные российским законодательством. Российское законодательство наделяет усыновленных детей такими же правами по отношению к усыновителям и их родственникам, какими обладают родные дети.

- В некоторых странах правовое положение усыновленных детей отличается от статуса родных детей. Это выражается, например, в ограничении их наследственных прав. Если ограничение прав усыновленного ребенка по законодательству страны гражданства усыновителя настолько серьезно, что может рассматриваться как дискриминация ребенка, это может послужить основанием для отказа в усыновлении. Если после усыновления ребенка, являющегося российским гражданином, нарушаются его права в семье усыновителя, отмена усыновления российским судом на основании вышеуказанной нормы (п. 2 ст. 165 СК) в принципе возможна, но практически нереальна.

- Пункт 3 ст. 165 СК наделяет консульские учреждения России в стране, где проживает усыновленный ребенок, являющийся российским гражданином, правом осуществлять «в пределах, допускаемых нормами международного права», защиту прав и законных интересов ребенка. Для осуществления такой защиты дети, усыновленные иностранными гражданами и являющиеся российскими гражданами, подлежат регистрации в российских консульствах в стране своего проживания.

- Если на территории России российским гражданином усыновляется ребенок, являющийся иностранными гражданином, усыновление регулируется российским законодательством. Однако для такого усыновления необходимо предварительно получить согласие родителей или иных законных представителей ребенка и компетентного органа страны гражданства ребенка. В случаях, когда это необходимо по законодательству страны, гражданином которой является ребенок, должно быть получено и согласие самого ребенка.

- В данной норме речь идет о ситуациях, когда законодательство страны гражданства ребенка предъявляет более строгие требования в отношении его согласия, чем российское законодательство. По российскому законодательству необходимо получение согласия ребенка старше 10 лет, за исключением случаев, когда он проживает в семье усыновителей и считает их своими родителями. Зарубежное законодательство может требовать получения согласия ребенка с более раннего возраста и не допускать исключений из правила об усыновлении только с согласия ребенка, достигшего этого возраста.

- Данные меры предусмотрены с целью избежания ситуации, когда усыновление будет действительно на территории России, но не будет признано в стране, гражданином которой является ребенок.

Также интересно правовое регулирование усыновления с иностранным элементом на основании Минской конвенции

Согласно ст. 37 Конвенции, как и по российскому законодательству, усыновление и его отмена регулируются законодательством страны, гражданином которой является усыновитель. При разном гражданстве усыновителя и усыновляемого необходимо, кроме того, получить согласие на усыновление родителей или иных законных представителей ребенка, а также компетентного органа страны гражданства ребенка. В случаях, если законодательством страны, гражданином которой является ребенок, предусмотрено получение также его согласия на усыновление, согласие усыновляемого служит обязательным условием усыновления. Если усыновителями являются супруги, имеющие гражданство разных стран -- участниц Конвенции, в отношении условий усыновления применяется законодательство и той, и другой страны. Органом, правомочным осуществлять усыновление и его отмену, является компетентный орган страны гражданства усыновителя. Если супруги-усыновители имеют общее гражданство, вопросы усыновления рассматриваются в стране, в которой они имели последнее совместное место жительства или место пребывания.

Закон Димы Яковлева.

Федеральный закон от 28 декабря 2012 года № 272-ФЗ «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» (ранее законопроект № 186614-6) -- закон, запрещающий въезд и определяющий арест активов граждан США, причастных к нарушению прав человека или преступлениям против граждан России (статья 1), получивший известность за счёт содержащегося в нём запрета гражданам США усыновлять российских детей-сирот (статья 4). Действие закона распространяется на граждан государств, которые «приняли решение о запрете въезда граждан Российской Федерации на территории этих государств и об аресте активов граждан Российской Федерации по мотиву причастности граждан Российской Федерации к нарушениям прав человека в Российской Федерации» (статья 6). Закон позиционировался представителями российской власти как ответ на принятый незадолго до этого в США «закон Магнитского», хотя позднее премьер-министр Д. Медведев и заявил, что закон «принимался на эмоциональной волне, связанной с соответствующими решениями американского конгресса, но ни юридически, ни фактически он не связан с „законом Магнитского“»[7].

Подписан президентом России 28 декабря 2012 года, вступил в силу 1 января 2013 года.

Статья 4 закона запрещает усыновление детей, являющихся гражданами РФ, американскими гражданами. Кроме того, организациям запрещается вести деятельность на территории РФ, связанную с подбором и передачей детей на усыновление.

Также в части 2 статьи 4 сказано о прекращении действия соглашения между РФ и США о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей, подписанного в городе Вашингтоне 13 июля 2011 года.

Согласно разъяснению Верховного суда РФ, передаче усыновителям подлежат дети, по чьим делам решения об усыновлении приняты до 1 января 2013 года и вступили в силу (в том числе после 1 января)

13 июля 2011 года между Россией и США было подписано Соглашение о сотрудничестве в области усыновления, оно вступило в силу 1 ноября 2012 года после ратификации Госдумой России в июле. В соглашении прописан контроль над усыновителями со стороны российских дипломатов и требования к американским усыновителям.

В январе 2013 г. группа граждан США обратилась в Европейский суд по правам человека с жалобой в связи с законом № 272-ФЗ; их жалоба была коммуницирована в неотложном порядке.

В январе 2017 г. Европейский суд пришел к выводу, что российские власти нарушили ст. 14 Европейской конвенции о правах человека (запрещает дискриминацию) во взаимодействии со ст. 8 (гарантирует право на уважение частной и семейной жизни). ЕСПЧ обязал Россию выплатить истцам компенсации в размере €3 тыс. по каждой из 22 жалоб. Кроме того, суд постановил покрыть издержки заявителей в размере $600.

Исполнение данного постановления ЕСПЧ требует учета целого ряда обстоятельств. Во-первых, ст. 4 Закона N 272 с 1 января 2013 г. был предусмотрен запрет передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление (удочерение) гражданам Соединенных Штатов Америки без каких-либо исключений. При этом речь шла не о запрете усыновления, которое включает в себя комплекс мероприятий от постановки на учет в качестве потенциальных усыновителей до помещения ребенка в семью усыновителя на основании вступившего в силу решения суда, а именно о запрете передачи детей, что свидетельствует не только о запрете осуществления действий по усыновлению, включая принятие решений судами, но и об исполнении решений об усыновлении, которые состоят прежде всего в передаче детей усыновителям. Исполнение производится на основании вступивших в законную силу решений. Закон N 272 не предусматривал исключений для решений как вступивших, так и не вступивших в законную силу. Тем не менее, Письмом Верховного Суда РФ от 22 января 2013 г. N 7-ВС-224/13 "О решениях судов Российской Федерации об усыновлении гражданами Соединенных Штатов Америки детей, являющихся гражданами Российской Федерации" в целях защиты прав американских граждан, прошедших все стадии процесса усыновления, с учетом того, что права и обязанности усыновителей (усыновителя) и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об усыновлении ребенка, разъяснено, что дети подлежат передаче усыновителям - гражданам Соединенных Штатов Америки в соответствии с решениями, вынесенными судами до 1 января 2013 г., независимо от того, вступили они в законную силу до этой даты или нет.

Во-вторых, не следует забывать, что являлось причиной принятия Закона N 272. Данный Закон рассматривается как ответ на отдельные нарушения в США прав усыновленных российских детей, в частности на дело, связанное с гибелью усыновленного мальчика из России Димы Яковлева <11>, и направлен на реализацию норм ч. 1 ст. 38 Конституции РФ, согласно которой материнство и детство, семья находятся под защитой государства. На защиту российских детей и был направлен Закон N 272.

Заключение

Актуальность исследования. Семья в Российской Федерации находится под защитой государства, что установлено ст. 38 Конституции РФ. Государство и общество заинтересованы в том, что семьи были стабильными, полными, материально обеспеченными и богаты ми духовно. В таких семьях дети будут наиболее качественно обеспечены должным воспитанием, содержанием и образованием. Согласно ч. 2 ст. 54 Семейного кодекса Российской Федерации естественным правом ребенка является право жить и воспитываться в семье. Российское законодательство устанавливает приоритетность семейных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, по сравнению с практикой передачи их в детские специализированные учреждения, что, прежде всего, отвечает интересам ребенка. Среди форм семейного воспитания детей-сирот законодатель отводит приоритетную роль усыновлению (удочерению К сожалению, нельзя не отметить целый ряд проблем, существующих при усыновлении с иностранным элементом. Недостаточный контроль за условиями жизни усыновленных детей привел к целому ряду трагедий, которые достаточно широко освещались в прессе. Все это привело к необходимости пересмотра целого ряда процедур, связанных с международным усыновлением, причем этот процесс нельзя признать завершившимся.

Литература

1. Конвенция о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г.). Ратифицирована Постановлением ВС СССР 13 июня 1990 г. № 1559-1 // СПС Консультант Плюс.

2. Европейская конвенция об усыновлении детей. Утверждена Советом Европы 24 апреля 1967 г. // СПС Консультант Плюс.

3. Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления. Гаага 29 мая 1993 г. // СПС Консультант Плюс.

4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Заключена в Минске 22 января 1993 г. Ратифицирована Федеральным законом от 4 августа 1994 г. № 16-ФЗ // СПС Консультант Плюс.

5. Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся усыновления детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновление на национальном и международном уровне. Утверждена Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 3 декабря 1986 г. // СПС Консультант Плюс.

6. Конституция РФ принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Государственная символика РФ, - 20016. - 64 с.

7. Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ. - Новосибирск: Сиб. Унив. изд-во. - 2017. - 75 с.

8. Гражданский кодекс РФ: части первая: (введена в действие с 1 января 1995 г.), вторая (введена в действие с 1 марта 1996 г.) и третья (введена в действие с 1 марта 2002 г.). - Новосибирск: Сиб. Унив. изд-во. - 2017. - 495 с.

9. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ - М.: НОРМА. - 2017. - 184 с.

10. Федеральный закон от 28 декабря 2012 года № 272-ФЗ «О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс.

11. Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 20016.

12. Берлявский Л.Г., Тарабан Н.А. Правовые аспекты иностранного усыновления несовершеннолетних российских граждан // Семейное и жилищное право. 2017. N 4. С. 31 - 34.

13. Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Михеева Л.Ю., Рузакова О.А. Семейное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2016.

14. Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. М.: Волтерс Клувер, 2016.

15. Марышева Н.И. Еще раз к вопросу о международном усыновлении // Журнал российского права. 2016. N 4. С. 73 - 78.

Размещено на Allbest.ru