Третейское разбирательство споров между гражданами

Так же федеральный закон регулирует решение вопроса о компетенции третейского суда, если в ходе третейского разбирательства возникнет вопрос, разрешение которого не предусмотрено в третейском соглашении или рассмотрение такого вопроса не может быть предметом третейского разбирательства в соответствии с федеральным законом.

Реализуя принцип законности третейского разбирательства, законодатель предусмотрел право для сторон заявить в вышеуказанных случаях о превышении третейским судом его компетенции. По результатам рассмотрения такого заявления третейский суд должен вынести определение. Представляется верным, что третейский суд самостоятельно решая вопросы своей компетенции, может определить превышении своей компетенции, не дожидаясь заявления одной из сторон, оформив принятое решение своим определением.

Закон обязывает третейский суд по результатам рассмотрения вопросов о наличии (отсутствии) компетенции третейского суда на рассмотрение спора или о превышении третейским судом компетенции вынести определение. В определении должны быть указаны мотивы, по которым третейский суд пришел к выводу о наличии (отсутствии) у него компетенции по рассмотрению спора или об основаниях (об отсутствии оснований) превышения третейским судом своей компетенции.

По результатам принятого решения об отсутствии своей компетенции третейский суд выносит определение, правовыми последствиями которого является невозможность рассмотрения таким третейским судом спора по существу. В этом случае на основании статьи 38 федерального закона третейское разбирательство прекращается Курочкин С.А. Третейское разбирательство гражданских дел в Российской Федерации: теория и практика. // «Волтерс Клувер», 2007 г стр. 37.

Анализируя теоретические определения понятия компетенции можно выделить наиболее объективными следующие два. Во-первых это «совокупность прав и обязанностей данного органа, закрепленных за ним законом». Во-вторых это «совокупность полномочий и прав, являющихся одновременно и обязанностями, конкретного органа государства, возложенные на него определенным нормативным актом для реализации установленных действующим законодательством специфических задач и функций».

В качестве критериев отнесения определенных категорий дел к ведению третейских судов, можно назвать характер спорного правоотношения, субъектный состав его участников, а также наличием воли сторон на передачу спора третейскому суду.

Можно утверждать, что заключение сторонами соглашения о передаче уже возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение третейского суда происходит в изъятие из компетенции суда государственного. Гарантией реализации указанного соглашения являются нормы законодательства страны, определяющие круг правоотношений, подведомственных третейским судам.

3. Разбирательство дела в третейском суде

3.1 Обращение в третейский суд и заключение третейского соглашения

В отличие от гражданского и арбитражного судопроизводств, где инициировать судебное разбирательство возможно путем подачи не только искового заявления, но и заявления, третейское разбирательство возможно только при предъявлении истцом искового заявления. Единственная форма правопритязания стороны спора (истца) обусловлена тем, что третейские суды рассматривают споры, возникающие из гражданских правоотношений, для защиты которых предусмотрена только исковая форма защиты Мельникова И. Досудебный претензионный порядок урегулирования спора // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2010. № 23.стр 32.

Согласно пункту 1 статьи 24 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» исковое заявление, в котором истец излагает свои требования о защите нарушенных прав или охраняемых законом интересов, должно подаваться в третейский суд только в письменной форме. Так же в данной статье установлено положение о том, что копия искового заявления передается ответчику. Вопрос порядка передачи копии искового заявления законодательством не регламентируется. Правила постоянно действующего третейского суда могут прямо устанавливать обязанность истца по передаче копии искового заявления ответчику либо такая обязанность может быть возложена на третейский суд. Если правилами третейского суда процедура передачи копии искового заявления ответчику не предусмотрена, представляется верным в этом случае возложить такую обязанность на третейский суд.

К исковому заявления, подаваемому в третейский суд, предъявляются определенные требования, так же, как и к исковому заявлению в гражданском (ст. 131 ГПК РФ) судопроизводстве.

Так, в частности, в исковом заявлении необходимо указать:

1) дату подписания искового заявления. Хотелось бы отметить, что никаких правовых последствий дата искового заявления не содержит, так как не влияет на определение соблюдения срока исковой давности истцом;

2) реквизиты сторон. Если стороной является физическое лицо или гражданин - предприниматель, то необходимо указать его фамилию, имя, отчество, место его жительства.

Следует особо обратить внимание на указание места жительства или места нахождения стороны, так как документы и иные материалы направляются сторонам по адресам, указанным самими сторонами (пункт 1 статьи 4 ФЗ «О третейских судьях»). Уведомление сторон по вопросам третейского разбирательства имеет важные правовые последствия. Так, не уведомление стороны должным образом об избрании (назначении) третейских судей или о третейском разбирательстве, является основанием для отмены решения третейского суда (статья 42 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации», п. 2 ч. 2 ст. 421 ГПК РФ) либо основанием для отказа в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (статья 46 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации»; п. 2 ч. 1 ст. 426 ГПК РФ).

3) в исковом заявлении истец должен обосновать компетенцию третейского суда, на рассмотрение которого передается возникший между сторонами спор. Обосновывая такую компетенцию третейского суда, истец, прежде всего, указывает на наименование третейского суда. Следует отметить, что наименование третейского суда должно быть точным и полным, дабы в последствие избежать признания отсутствия у третейского суда компетенции в рассмотрении спора. Также истец должен, обосновывая компетенцию третейского суда, сделать ссылку на третейское соглашение, и в подтверждение наличия такого третейского соглашения приложить его или его копию к исковому заявлению;

4) требования истца, а именно изложение в точной и ясной формулировки того, что, по мнению истца, должен совершить (или воздержаться от совершения) ответчик; какое право (или отсутствия такового) просит признать истец; изменения или прекращения каких правоотношений необходимо ему установить.

5) определяя свое требование к ответчику, истец должен в исковом заявлении указать обстоятельства, которые подтверждают, что его материальное правопритязание к ответчику законно и обоснованно;

6) в подтверждении наличия обстоятельств, на которых основаны требования истца к ответчику, истец обязан представить доказательства. Остается неясной позиция законодателя в данном вопросе, так как указанная императивная норма не содержит никаких санкций в случае ее нарушения. Не является основанием для отказа в возбуждении третейского разбирательства отсутствие предоставленных доказательств истцом в обоснование своих требований. При этом следует отличать понятия «указание на доказательства» и «предоставление доказательств».

7) если требование истца к ответчику является требованием имущественного характера, то в исковом заявлении указывается цена иска;

8) также необходимо указать перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению. Так как законодательством не устанавливается обязательный перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению, такой перечень, лучше расширительного толкования, возможно установить в правилах третейского разбирательства Зайцев А.И., Филимонова М.В. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2009.

Так, например, правилами третейского разбирательства можно определить, что к исковому заявлению прилагаются:

- копия искового заявления, если в обязанность третейского суда входит передача ее ответчику;

- копия третейского соглашения;

- документы или их копии, подтверждающие исковые требования;

- документы, подтверждающие уплату третейского сбора и т.п.

Исковое заявление подписывается истцом или его представителем на основании доверенности.

Установив перечисленные требования, которые предъявляются к исковому заявлению, законодатель, к сожалению, не предусмотрел правовых последствий нарушения таких требований. В этой связи вопросы отказа в принятии искового заявления, оставления заявлении без движения могут быть регламентированы правилами постоянно действующих третейских судов, либо сторонами и в том случае, если спор передан на рассмотрение третейского суда для разрешения конкретного спора.

Предоставление отзыва ответчика на исковое заявление является его правом, а не обязанностью, поэтому отсутствие отзыва на исковое заявление не препятствует рассмотрению спора по предъявленному иску. В случае представления отзыва на исковое заявление ответчик должен обеспечить его вручение истцу и составу третейского суда в соответствии с правилами третейского разбирательства, а при отсутствии таковых - отзыв на исковое заявление предоставляется истцу, в третейский суд до первого заседания третейского суда Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Третейское разбирательство как альтернативная форма разрешения споров: российская действительность и зарубежный опыт // «Администратор суда», 2008 стр 43.

Статьей 26 ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» распределяется «бремя» доказывания сторон. В этой связи ответчик в своем отзыве на исковое заявление должен указать:

- какие обстоятельства, по мнению ответчика, исключают удовлетворение исковых требований полностью или в части;

- какими доказательствами ответчик подтверждает обстоятельства, указанные в отзыве на исковое заявление.

В отличие от гражданского и арбитражного судопроизводств, где истцу предоставляется право изменить либо предмет, либо основание иска, при разбирательстве спора в третейском суде истец вправе изменить либо дополнить свои исковые требования или возражения против иска. Несмотря на не совсем корректное использование законодателем понятий, в ходе третейского разбирательства истец, по аналогии с гражданским и арбитражным процессуальным законодательством может изменить предмет или основание иска. В случае одновременного изменения и предмета, и основания иска первоначальные исковые требования трансформируются в новый иск, на который третейское соглашение распространяться не будет Зайцев А.И., Филимонова М.В. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2009.

Законодатель четко дает понять, что для начала третейского разбирательства не достаточно подачи искового заявления в третейский суд. Третейский суд может приступить к рассмотрению спора только при наличии третейского соглашения, заключенного между сторонами. Так как основой третейского разбирательства является добровольность, диспозитивность, никто не может заставить кого-либо рассматривать «его» спор посредством третейского разбирательства.

Наличие третейского соглашения подтверждает факт добровольности волеизъявления сторон на рассмотрение спора в третейском суде.

Третейское соглашение - это соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда Мельникова И. Досудебный претензионный порядок урегулирования спора // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2010. № 23.стр 39.

Пункт 1 во взаимосвязи с пунктом 2 статьи 7 ФЗ «О третейских судах» позволяет сделать однозначный вывод о том, что третейское соглашение должно быть всегда заключено в письменной форме. В соответствии со статьей 2 ФЗ «О третейских судах» третейским соглашением является соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда. Стороны, реализуя принцип диспозитивности, могут передать уже возникший между ними спор или спор, могущий возникнуть между ними в будущем, на рассмотрение третейского суда. В этой связи переоценить значение и правовые последствия третейского соглашения представляется довольно затруднительным. Поэтому письменная форма третейского соглашения наиболее предпочтительна, так как позволяет с достоверностью установить добровольность решения сторон на передачу спора для рассмотрения в третейский суд. В этой связи, третейское соглашение будет легитимным, если оно отражено в письменном документе, которое подписано сторонами. Также возможно заключить третейское соглашение путем обмена письмами, а также любыми другими способами, которые позволяют зафиксировать добровольное волеизъявление сторон на передачу спора для разрешения в третейский суд, т.е. зафиксировать его содержание в письменной форме Мусин В.А. Стороны спора в третейском суде // Арбитражные споры. 2009. № 4 стр 21.

С точки зрения требований российского законодательства под письменной формой сделки подразумевается составление документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.) и предусматриваться последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. Наиболее распространенным видом письменного документа является единый документ, подписанный сторонами. В то же время гражданский закон под письменной формой документа рассматривает такой обмен письмами, телеграммами, иными средствами связи, который позволяет однозначно установить, что документ исходит от участника сделки. Следует обратить внимание на то, что согласно п. 1 ст. 158 ГК РФ под письменной формой сделки имеются в виду как простая письменная форма сделки, так и письменная нотариально удостоверенная форма. По общему правилу нотариально удостоверенная форма сделок применяется лишь в тех случаях, когда это прямо предусмотрено действующим законодательством. Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» ничего не говорит о необходимости нотариального удостоверения третейского соглашения. Поэтому третейское соглашение заключается в простой письменной форме Николюкин С.В. Правовые основы деятельности третейских судов в Российской Федерации // Рос. юстиция. - 2010. - № 2 стр 38-40.

Было бы целесообразно при заключении третейского соглашения оформлять его в виде единого документа, подписанного обеими сторонами. Такой способ заключения третейского соглашения позволит избежать неопределенности в отношении того, достигнуто ли соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда. Рекомендация о включении арбитражной оговорки в единый документ, подписываемый сторонами, высказывается и зарубежными исследователями коммерческого арбитража, однако на сегодняшний день императивного предписания, обязывающего делать это, нет.

Если стороны при заключении договора ссылаются в нем на третейское соглашение, то последнее по своей правовой природе будет являться таковым только при наличии одновременно существующих условий:

- договор между сторонами заключен в письменной форме;

- из содержания ссылки на третейское соглашение в договоре должно четко усматриваться, что третейское соглашение, заключенное между сторонами, является неотъемлемой частью такого договора.

Если третейское соглашение, вопреки пункту 1 статьи 7 ФЗ «О третейских судах», заключается в устной форме, либо третейским соглашением стороны передают на разрешение третейского суда спор, вытекающий из договора, заключенного в устной форме, т.е. не соблюдаются требования к форме и содержанию третейского соглашения, такое третейское соглашение является незаключенным.

Правовыми последствиями рассмотрения и разрешения спора в третейском суде на основании такого третейского соглашения могут быть:

- отмена решения третейского суда в связи с недействительностью третейского соглашения (ст. 42 комментируемого Закона; п. 1 ч. 2 ст. 233 АПК РФ; п. 1 ч. 2 ст. 421 ГПК РФ);

- отказ в выдаче исполнительного листа в связи с недействительностью третейского соглашения (ст. 46 комментируемого закона; п. 1 ч. 2 ст. 239 АПК РФ; п. 1 ч. 1 ст. 426 ГПК РФ).

Исходя из смысла пункта 3 статьи 7 ФЗ «О третейских судах», стороны могут самостоятельно предусмотреть приемлемые для них условия (например, передачи спора на рассмотрение в третейский суд, формирования состава третейского суда, третейского разбирательства и др.). Если стороны не конкретизируют такие вопросы в своем третейском соглашении в случае передачи спора на рассмотрение в постоянно действующий третейский суд, то правила постоянно действующего третейского суда являются неотъемлемой частью третейского соглашения. Законодатель предусмотрел данное правило в целях устранения возможно возникнувших пробелов в урегулировании процедуры третейского разбирательства. Поэтому в случае передачи спора на рассмотрение третейского суда для разрешения конкретного спора стороны должны в своем третейском соглашении детально прописать процедуру третейского разбирательства Зайцев А.И., Филимонова М.В. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2009.

Исходя из буквального толкования и смысла статьи 7 Федерального закона «О третейских судах в РФ» для того, чтобы третейское соглашение считалось заключенным необходимо соблюдение следующих требований закона: соблюдение письменной формы; достичь соглашение о том какой именно круг гражданско-правовых споров передается на разрешение третейского суда и с каким конкретным правоотношением сторон они связаны. Если спор передается на рассмотрение постоянно действующего третейского суда, определить какой именно третейский суд должен рассматривать спор или установить правило определения такого суда. Судебная практика идет по пути квалификации третейского соглашения как недействительного со ссылкой на гражданское законодательство. Поэтому представляется логичном законодательное фиксирование предъявляемое к форме третейскому соглашения.

3.2 Формирование состава третейского суда

Значение стадии формирования состава третейского суда определяется тем, что надлежащим образом сформированный состав третейского суда наделен компетенцией рассматривать спор, а также принимать решение о его разрешении.

В соответствии с действующим законодательством формирование состава третейского суда может производиться двумя способами:

- путем избрания третейского судьи или третейских судей;

- путем их назначения.

При этом на практике существует смешанный способ формирования состава третейского суда, когда, например, два третейский судьи избираются самими сторонами спорного правоотношения, а председательствующий состава третейского суда при определенных обстоятельствах назначается. Следует отметить, что формирование состава третейского суда с использованием механизма назначения третейского судьи / судей может применяться исключительно в рамках деятельности постоянно действующих третейских судов. Обусловлено это тем обстоятельством, что в указанных юрисдикционных органах имеется руководство (Председатель постоянно действующего третейского суда, руководитель организации-учредителя), которые при необходимости могут сформировать состав третейского суда, используя свое должностное положение. В третейском суде, образованном сторонами для решения конкретного спора, в силу отсутствия какой-либо организационно-правовой формы, подобная возможность исключается, следствие чего становится единственно возможным формирование состава третейского суда путем избрания третейских судей Филипов В.А. Третейский суд и его место в системе российского судопроизводства // «Административное право и процесс», 2009, № 8 стр 29-30.

Механизм формирования состава третейского суда для рассмотрения и разрешения спорного правоотношения в постоянно действующем третейском суде определяется его Правилами (Регламентом). Это может быть и избрание сторонами спорного правоотношения всего состава третейского суда, и назначение всего состава третейского суда Председателем постоянно действующего третейского суда, и назначение только в случае затягивания либо невозможности сформирования сторонами самостоятельно состава третейского суда.

В третейском суде для разрешения конкретного спора в силу отмеченных выше причин формирование состава третейского суда осуществляется исключительно путем избрания третейских судей самими сторонами спорного правоотношения в порядке, согласованном ими же.

В случае если стороны спорного правоотношения, достигнув договоренности о передаче спора на разрешение третейского суда для разрешения конкретного спора, не договорились об ином, формирование состава третейского суда осуществляется следующим образом:

- в зависимости от того, присутствует или нет множественность лиц на той или иной стороне, выбирает равное количество третейских судей (при наиболее частом рассмотрении дел в составе трех третейских судей - по одному). Избранные сторонами третейские судьи избирают себе председательствующего, чем достигается нечетность их численного состава и возможность принятия решения большинством голосов;

- если одна из сторон спорного правоотношения в течение пятнадцати дней с момента получения предложения от другой стороны не избирает третейского судью, что делает невозможным сформировать состав третейского суда, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается;

- аналогично развиваются события и в том случае, если избранные сторонами третейские судьи в случае коллегиального рассмотрения спора, в течение пятнадцати дней с момента их избрания не избрали себе председательствующего Зайцев А.И., Филимонова М.В. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2009.

В статье 8 ФЗ «О третейских судьях», содержатся требования, предъявляемые к кандидатуре третейского судьи, При применении на практике закона следует иметь в виду то обстоятельство, что в ней законодательно зафиксирован исчерпывающий перечень требований к кандидатуре третейского судьи. Сторонами третейского разбирательства либо постоянно действующим третейским судом могут быть дополнительно введены, только требования, предъявляемые к квалификации третейского судьи.

В соответствии с законом третейским судьей избирается исключительно физическое лицо. Физическое лицо, избираемое или назначаемое третейским судьей, должно быть способно обеспечить беспристрастное разрешение спорного правоотношения. В ФЗ «О третейских судах» (п. 1 ст. 8) содержится важное требование о том, что физическое лицо, избираемое или назначаемое третейским судьей, должно дать согласие на исполнение подобных обязанностей. Как представляется, указанное согласие должно быть выражено в простой письменной форме в каждом конкретном случае при избрании (назначении) гражданина третейским судьей и приобщаться к материалам рассматриваемого дела. Можно допустить, что в постоянно действующем третейском суде при избрании (назначении) третейского судьи из рекомендательного списка третейских судей данного третейского суда дополнительного письменного согласия от претендента можно и не требовать, так как он в свое время давал согласие на включение в этот список.

В законе содержится принципиально новое и важное требование к кандидатуре третейского судьи - наличие юридического (и не просто юридического, а исключительно высшего) образования. Таким образом, в соответствии с действующим законодательном, третейский судья, рассматривающий дело единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального рассмотрения дела подобное требование в обязательном порядке распространяется на председателя состава третейского суда.

В законе так же установлена потенциальная возможность закрепления в правилах постоянно действующего третейского суда либо согласования сторонами спорного правоотношения дополнительных требований к кандидатуре третейского судьи. Необходимо учитывать, что дополнительные требования могут касаться исключительно профессиональной квалификации претендента (стаж работы по специальности, наличие ученых званий, повышение квалификации по профессии и т.п.), а не его национальной принадлежности, вероисповедания, пола и др.

Если стороны спорного правоотношения согласовали какие-либо дополнительные требования относительно квалификации третейского судьи, они в обязательном порядке должны подобную договоренность зафиксировать письменно (в соглашении о передаче спора в третейский суд, либо в ином документе) и впоследствии включить в материалы дела.

Третейским судьей не может быть физическое лицо, не обладающее полной дееспособностью либо состоящее под опекой или попечительством. Курочкин С.А. Третейское разбирательство гражданских дел в Российской Федерации: теория и практика. // «Волтерс Клувер», 2007 г ст 50-54.

Третейским судьей не может быть физическое лицо, полномочия которого в качестве судьи суда общей юрисдикции или арбитражного суда, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или другого работника правоохранительных органов были прекращены в установленном законом порядке за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью.

В настоящее время подобные ограничения, в частности, законодательно закреплены в отношении лиц, имеющих должностной статус:

- судей Конституционного Суда РФ (ч. 1 ст. 11 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»);

- судей судов общей юрисдикции и арбитражных судов (ч. 3 ст. 3 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации»);

- мировых судей (ч. 2 ст. 5 ФЗ «О мировых судьях в Российской Федерации»);

- прокурорских работников (ч. 5 ст. 4 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации»);

- сотрудников милиции (ч. 8 ст. 20 Закона РФ «О милиции»);

- лиц начальствующего состава и служащих федеральной фельдъегерской связи (ч. 5 ст. 9 ФЗ «О федеральной фельдъегерской связи»);

- адвокатов (ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»);

- нотариусов (ст. 6 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»);

- председателя Экономического суда СНГ, его заместителей и судей (п. 8 Положения об экономическом суде Содружества Независимых Государств / Соглашение Стран СНГ от 06.07.1992 г. «О статусе Экономического суда Содружества Независимых Государств»).

ФЗ «О третейских судьях» нормативно закреплено, число третейских судей образующих состав третейского суда для разрешения спорного правоотношения, а также процедура решения вопроса о конкретной их численности.

По общему правилу избираются три третейских судьи. Однако, стороны могут договориться и об иной их численности, главное, чтобы число третейских судей в результате оставалось нечетным Зайцев А.И., Филимонова М.В. Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2009.

Законодатель регламентирует процедуру определения численности состава третейского суда в постоянно действующем третейском суде для разрешения спорного правоотношения. В соответствии с данной нормой состав постоянно действующего третейского суда для разрешения спорного правоотношения равняется трем избранным сторонами (либо назначенным председателем постоянно действующего третейского суда) третейским судьям. Однако в соответствии с Правилами постоянно действующего третейского суда численный состав третейского суда может быть и иным. Стороны спорного правоотношения могут достигнуть договоренности и об иной нечетной численности состава третейского суда. В случае назначения одного из третейских судей, двух третейских судей или всего состава третейского суда председатель постоянно действующего третейского суда при формировании состава третейского суда для разрешения спорного правоотношения должен исходить из нормативного требования о том, что состав третейского суда должен равняться трем третейским судьям Филипов В.А. Третейский суд и его место в системе российского судопроизводства // «Административное право и процесс», 2009, № 8 стр 29-30.

Институт отвода при рассмотрении спора в третейском суде, так же, как и аналогичный институт в гражданском (ст. 16 ГПК РФ) и арбитражном (ст. 21 АПК РФ) судопроизводствах, призван обеспечить объективность и беспристрастность рассмотрения спора и, как следствие, вынесение законного и обоснованного решения.

Также подлежит отводу третейский судья, рассматривающий спор единолично, в случае отсутствия у него высшего юридического образования; а при коллегиальном рассмотрении - такое образование необходимо председателю состава третейского суда. В подтверждение исполнения требования Федерального закона представляется необходимым таким третейским судьям прикладывать к материалам дела копию документов, подтверждающих высшее юридическое образование.

Процедура заявления и рассмотрения отвода третейскому судье осуществляется в соответствии с ФЗ «О третейских судах» (ст. 12), а также по правилам постоянно действующих третейских судов, установленными их регламентами. При разрешении спора третейским судом, созданным для разрешения конкретного спора, правила отвода третейского судьи должны быть установлены самими сторонами Николюкин С.В. Правовые основы деятельности третейских судов в Российской Федерации // Рос. юстиция. - 2010. - № 2 стр 66-68.

Вопросам самоотвода лица, назначаемого третейским судьей, или третейского судьи законодатель придает первостепенное значение. В целях экономии времени, которое пришлось бы затратить на процедуру заявления отвода, рассмотрение заявленного ходатайства (включая процесс доказывания наличия оснований для отвода), во исполнение требований федерального закона лицо, которое возможно будет избрано или назначено третейским судьей должно отказаться от избрания или назначения на должность третейского судьи. Третейский судья должен, сообщив о наличии оснований, препятствующих им быть третейским судьей, взять самоотвод.

Так же, как и при решении вопроса о самоотводе, отвод третейскому судье можно заявить, если основания для отвода стали известны сторонам спора только после избрания третейского судьи, которого теперь стороны желают отвести.

Стороны могут согласовывать процедуру отвода третейского судьи в случае передачи своего спора в третейский суд для разрешения конкретного спора. Данное положение закона обосновано возлагает такую возможность на стороны спора, так как третейский суд для разрешения конкретного спора не имеет своего регламента.

Процедура отвода третейского судьи, которая может быть применима только в двух случаях:

- если стороны не согласовали такую процедуру;

- если правилами постоянно действующего третейского суда, на рассмотрение которого передан сторонами возникший между ними спор, не определена процедура отвода третейского судьи.

При наступлении одного (или обоих) из указанных случаев сторона, пожелавшая заявить об отводе должна:

- оформить заявление об отводе в письменной форме;

- обратиться с заявлением об отводе в течение пяти дней как стало известно о том, что состав третейского суда сформирован, и что есть основания для отвода третейского судьи.

При коллегиальном составе третейского суда заявленный отвод одному из состава третейского разрешают другие третейские судьи в случае, если отводимый третейский судья не заявляет самоотвод или другая сторона не согласна с заявленным отводом. Законодатель устанавливает десятидневный срок на рассмотрение заявления об отводе третейского судьи. Анализируя положения данной нормы, возникает вопрос о процедуре разрешения вопроса об отводе, если другая сторона поддерживает заявленный отвод третейскому судье. Законодатель обошел вниманием решение данного немаловажного вопроса. В этом случае представляется логичным, исходя из добровольного волеизъявления сторон на передачу спора в третейский суд, установить, что если обе стороны поддерживают заявление об отводе третейского судьи, он должен быть отведен в обязательном порядке, автоматически.

В случае заявление отвода третейскому судье, который рассматривает и разрешает спор единолично, разрешение заявленного отвода осуществляет отводимый третейский судья лично.

Полномочия третейского судьи могут быть прекращены:

- по соглашению сторон.

- в связи с заявленным самоотводом третейским судьей или отводом третейского судьи;

- в случае смерти третейского судьи.

По общему правилу полномочия третейского судьи прекращаются после принятия решения в связи с рассмотрением спора по существу.

Замену третейского судьи возможно осуществить тремя способами:

1) избрать другого третейского судью на основании процедуры избрания, регламентированной соглашением сторон, при условии, что третейский судья, полномочия которого были прекращены, был избран в соответствии с соглашением сторон;

2) назначить другого третейского судью в соответствии с правилами постоянно действующего третейского суда, при условии, что третейский судья, полномочия которого были прекращены, был назначен в соответствии с такими правилами;

3) избрать (назначить) третейского судью в соответствии с вышеуказанными требованиями, если третейский судья, полномочия которого были прекращены, был избран (назначен) в соответствии с нормой указанной статьи.

После замены третейского судьи рассмотрение дела не продолжается с того момента, когда оно было прервано, а начинается заново. Это означает, что все процессуальные действия и необходимые процедуры, даже если они проводились при предыдущем слушании, проводятся вновь: заново исследуются доказательства по делу, заслушиваются объяснения сторон, назначаются и проводятся экспертизы Курочкин С.А. и др. Третейское разбирательство в Российской Федерации (под ред. О.Ю. Скворцова). // М.: «Волтерс Клувер», 2010. Стр 62.

Итак, третейским судьей может быть исключительно физическое лицо. Важным является требование о том, что физическое лицо, избираемое или назначаемое третейским судьей, должно дать согласие на исполнение подобных обязанностей. в соответствии с действующим законодательном «третейский судья, рассматривающий дело единолично, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального рассмотрения дела подобное требование в обязательном порядке распространяется на председателя состава третейского суда. Кроме того, закон «о третейских судах» предоставляет возможность сторонам и постоянно действующему третейскому суду самим устанавливать дополнительные требования к судьям, например требования к стажу юридической деятельности или к наличию специальной квалификации. Законодательно предусмотрены несколько оснований для досрочного прекращения полномочий третейского судьи, такие как соглашение сторон, отвод и самоотвод, а также смерть судьи. Предоставление сторонам права отвода судьи призвано гарантировать беспристрастность третейского разбирательства и равноправие сторон. Закон «О третейских судах в РФ» устанавливает основания для отвода, сторона, заявляющая отвод, обязана его мотивировать. Следовательно, немотивированный отвод исключается.

3.3 Решение третейского суда

В третейском процессе стороны высказывают свои требования, протесты, предложения, предоставляют доказательства, и фактические данные, которые будут способствовать принятию решения в их пользу. На основании предоставленных данных и опираясь на «букву» закона третейский суд принимает решение.

Обязанность добровольно исполнять решение третейского суда возлагается на стороны третейского соглашения. Таким образом, данная обязанность существует у сторон третейского соглашения объективно, вне зависимости от того, закреплена оно или нет в соглашении.

По окончании исследования обстоятельств дела состав третейского суда удаляется в совещательную комнату (если таковая имеется), либо удаляет из зала заседания всех иных участников третейского разбирательства (секретаря, протоколирующего ход рассмотрения дела, сторон, их представителей и т.п.) для вынесения решения. В принятии решения могут принимать участие исключительно те же третейские судьи, которые принимали участие в рассмотрении дела. Решение принимается большинством голосов третейских судей, входящих в состав третейского суда.

После принятия решения состав третейского суда оглашает его в заседании третейского суда, разъясняя при этом как само решение, так и сроки, и порядок его исполнения. Состав третейского суда вправе, в случае затруднительности изложения мотивированного решения в полном объеме, объявить только резолютивную часть решения. Мотивированное решение должно быть изготовлено и направлено / вручено сторонам спорного правоотношения не позднее пятнадцати дней с моменты оглашения резолютивной части решения. Однако стороны спорного правоотношения могут согласовать и иной срок для вынесения мотивированного решения, отличающийся от законодательно установленного Курочкин С.А. и др. Третейское разбирательство в Российской Федерации (под ред. О.Ю. Скворцова). // М.: «Волтерс Клувер», 2010.стр 89.

По собственному усмотрению в случае необходимости состав третейского суда может отложить принятие решения и вновь вернуться к исследованию доказательств, вызвать стороны спорного правоотношения на дополнительное заседание.

Наряду с вынесением составом третейского суда решения по итогам рассмотрения и разрешения дела, он по ходатайству сторон спорного правоотношения вправе принять решение об утверждении достигнутого сторонами мирового соглашения. Решая вопрос об утверждении мирового соглашения, состав третейского суда обязан убедиться в том, что оно не противоречит законам и иным нормативным актам, а также что условия мирового соглашения не нарушают прав и законных интересов других лиц Прокудина Л.А. Правосудие как способ разрешения правового конфликта // Российский судья. 2010. № 8. Стр 16.

Если же мировое соглашение не вызывает претензий у состава третейского суда - он утверждает его, излагая условия мирового соглашения в решении Семеняко М.Е. К вопросу об актуальности процедур альтернативного разрешения споров в суде // Российский судья. 2009. № 7.стр 37.

Решение третейского суда считается принятым в месте третейского разбирательства и в день, не когда оно объявлено составом третейского суда, а когда оно подписано третейскими судьями, входящими в состав третейского суда.

В соответствии с нормативным предписанием пункта 1 статьи 33 ФЗ «О третейских судьях в РФ» состав третейского суда должен изложить решение по делу в письменной форме, что впоследствии позволит заинтересованной стороне третейского разбирательства аргументировано его оспорить либо обратиться с заявлением о выдаче исполнительного листа на его принудительное исполнение Ярков В.В. Арбитражный процесс: учебник. 4-е изд., перераб. и доп. // «Инфотропик Медиа», 2010. Стр 32.

Решение должно быть подписано всеми третейскими судьями, входящими в состав третейского суда, рассмотревшего спорное правоотношение. Третейский судья, не согласный с мнением большинства, вправе сформулировать в письменной форме особое мнение, которое впоследствии не оглашается, но приобщается к материалам рассмотренного дела.

В силу императивных предписаний пункта 2 закона статьи 33 в решении третейского суда в обязательном порядке должны содержаться следующие данные:

1) дата принятия составом третейского суда решения, под которой, в отличие от даты принятия решения в государственных судах, понимается не дата принятия мотивированного решения, а дата подписания его третейскими судьями, входящими в состав третейского суда;

2) место третейского разбирательства, под которым понимается

3) состав третейского суда (единоличный или коллегиальный, его численный и персональный состав), рассмотревший спорное правоотношение, и порядок его формирования (полностью в результате выбора, полностью в результате назначения, либо в результате смешанной процедуры);

4) официальные полные наименования и места нахождения организаций - сторон третейского разбирательства; полностью фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан - предпринимателей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства;

5) детализированное и аргументированное обоснование компетенции третейского суда;

6) требования истца, возражения ответчика, изменение истцом исковых требований, признание полностью или в части ответчиком исковых требований, предъявление встречного иска, ходатайства сторон спорного правоотношения и т.п.;

7) обстоятельства дела, установленные третейским судом в процессе рассмотрения дела, исследованные доказательства, на которых третейский суд основывает свои выводы об этих обстоятельствах, законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался третейский суд при принятии решения Курочкин С.А. и др. Третейское разбирательство в Российской Федерации (под ред. О.Ю. Скворцова). // М.: «Волтерс Клувер», 2010.стр 77 .

В резолютивной части решения третейского суда должны содержаться выводы об удовлетворении или отказе в удовлетворении каждого заявленного требования. В случае если третейский суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленных требований - в резолютивной части решения должно быть конкретизировано закреплено, в какой именно части заявленные требования удовлетворены, а в какой - нет.

Кроме того, в резолютивной части решения третейского суда указывается сумма третейских расходов по рассмотренному делу, а также - их распределение между сторонами. Если стороны спорного правоотношения достигли договоренности о распределении понесенных расходов - третейский суд закрепляет данную договоренность в решении, указав, что такое распределение третейских расходов выработали сами стороны спорного правоотношения.

Также в резолютивной части решения третейского суда, в случае необходимости, указывается срок и порядок добровольного его исполнения.

После принятия и подписания решения третейского суда каждой из сторон спорного правоотношения должен быть вручен под роспись с указанием даты получения, или направлен по почте заказным письмом с уведомлением о вручении, экземпляр решения. При множественности лиц на стороне истца и / или ответчика экземпляр решения третейского суда вручается / направляется каждому из них.

Заинтересованная сторона третейского разбирательства вправе после принятия третейским судом решения обратиться в тот же третейский суд с заявлением о принятии дополнительного решения.

Однако отмеченное общее правило имеет ряд нормативных ограничений:

- между сторонами должна отсутствовать договоренность о недопустимости инициирования процедуры вынесения дополнительного решения.

- обратиться с данным вопросом можно лишь в течение 10 дней после получения решения третейского суда.

- инициировать принятие дополнительного решения вправе лишь сторона третейского разбирательства либо надлежащим образом на то уполномоченный ее представитель.

- процессуальной формой обращения с подобным требованием является заявление, к которому применяются общие положения относительно формы и содержания.

- необходимо в обязательном порядке уведомить об этом другую сторону третейского разбирательства.

- подобное обращение допустимо лишь в случаях необходимости принятия дополнительного решения исключительно по вопросам, которые были заявлены в ходе третейского разбирательства, однако не нашли отражения в решении.

Заявление о принятии дополнительного решения должно быть рассмотрено в течение 10 дней с даты его получения тем же составом третейского суда, которым принималось и основное решение.

Получив заявление о принятии дополнительного решения, состав третейского суда (либо третейский судья в случае рассмотрения им дела единолично) выносит определение о назначении судебного заседания, с указанием места и времени, в пределах установленного законом десятидневного срока, его проведения. Неявка сторон третейского разбирательства, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения заявления о принятии дополнительного решения, не является препятствием для проведения судебного заседания и решения вопроса по существу поступившего заявления.

По результатам рассмотрения заявления о принятии дополнительного решения третейским судом с соблюдением общих правил принятия решения могут быть приняты следующие процессуальные акты:

- определение об отказе в удовлетворении заявления о принятии дополнительного решения.

- дополнительное решение.

При рассмотрении заявления о принятии дополнительного решения третейский суд не вправе рассматривать и разрешать новые вопросы, которые не исследовались в судебном заседании при принятии основного решения.

Дополнительное решение по общему правилу является неотъемлемой частью основного решения, приобщается к нему и к материалам дела, а также вручается (направляется) сторонам третейского разбирательства. На дополнительное решение, также как и на основное решение может быть выдан исполнительный лист на его принудительное исполнение Семеняко М.Е. К вопросу об актуальности процедур альтернативного разрешения споров в суде // Российский судья. 2009. № 7.стр 40-43.

Суммируя все вышесказанное, можно определить решение третейского суда как «правоприменительный акт, вынесенный органом по защите гражданских прав, обязательный для сторон разбирательства, могущий быть обеспеченным принудительной силой государства и содержащий признание существования или отсутствия между сторонами определенного правоотношения»

В окончании третейского разбирательства арбитры выносят решение, которое, если возникнет необходимость, может быть принудительно исполнено.

Решение принимается на закрытом совещании большинством голосов состава третейского суда, если спор разрешается одним арбитром, то он принимает решение самостоятельно. В случае если арбитр не согласен с принятым решением, он может изложить в письменном виде свое особое мнение, которое приобщается к решению.

Если сторонами достигнуто соглашение об урегулировании спора, решение принимается третейским судом с учетом этого соглашения. В таком случае третейский суд прекращает разбирательство по просьбе сторон и фиксирует это урегулирование в виде арбитражного решения.

3.4 Оспаривание и исполнение решения третейского суда

В ФЗ «О третейских судьях в РФ» содержится принципиально новое, по сравнению с ранее действующим законодательством, положение о возможности оспаривания решения третейского суда.

Однако при применении данной нормы следует иметь в виду следующие требования:

- во-первых, решение третейского суда в соответствии с ч. 1 ст. 418 ГПК РФ может быть оспорено только заинтересованной стороной третейского разбирательства;

- во-вторых, решение третейского суда в соответствии с ч. 1 ст. 418 ГПК РФ может быть оспорено заинтересованной стороной третейского разбирательства только в том случае, если оно принято на территории Российской Федерации.

- в-третьих, решение третейского суда может быть оспорено, в соответствии со статьей 40 ФЗ «О третейских судьях в РФ», только в том случае, если в третейском соглашении сторонами не зафиксирована окончательность решения третейского суда. В противном случае заявление об отмене решения третейского суда подано быть не может;

- в-четвертых, соглашение сторон третейского разбирательства об окончательности будущего решения третейского суда может быть ими закреплено, в силу императивного указания Закона, исключительно в третейском соглашении.

При соблюдении вышеуказанных требований заинтересованная сторона третейского разбирательства вправе оспорить решение третейского суда путем подачи заявления в районный суд общей юрисдикции на территории которого принято решение.

Заявление об отмене решения третейского суда должно быть подано в срок, не превышающий трех месяцев со дня получения заинтересованной стороной третейского разбирательства оспариваемого решения Забоев К.И. Рассмотрение дел по заявлениям об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение таких решений // Закон. 2008. № 1стр12.

Следует учитывать предписание норм цивилистического процессуального законодательства (ч. 2 ст. 418 ГПК РФ) которые говорят о том, что международным договором, ратифицированным Российской Федерацией, или федеральным законом может быть установлен и иной срок, в течение которого допустимо оспаривание решения третейского суда.

В статья 42 ФЗ «О третейских судьях в РФ» содержаться исчерпывающий перечень оснований для отмены решения третейского суда, который законодателем продублирован в ст. 233 АПК РФ и ст. 421 ГПК РФ. Следовательно, никакие иные, кроме содержащихся в статье, основания не могут служить предпосылкой для отмены решения третейского суда.

Решение третейского суда подлежит отмене в случае, если заинтересованная сторона третейского разбирательства представит компетентному государственному суду общей юрисдикции доказательства, подтверждающие факты, исчерпывающий перечень которых содержится в тексте статьи Николюкин С.В. Специфика признания и исполнения решений третейских судов// «Исполнительное право», 2010, № 3.стр 12.

Основаниями для отмены решения третейского суда, которые должна подтвердить заинтересованная сторона третейского разбирательства, в соответствии с подп. 1 статьи 42 ФЗ «О третейских судьях в РФ» являются следующие:

1) соглашение о третейском суде недействительно по основаниям, предусмотренным федеральным законом. В случае заявления заинтересованной стороной третейского разбирательства о наличии какого-либо из названных оснований, свидетельствующих о недействительности соглашения о третейском суде, она должна представить в компетентный государственный суд доказательства этого;