Франчайзинг. Договор о франшизе: понятие и особенности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Российской Федерации

Частное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Институт экономики управления и права (г. Казань)

Юридический факультет

Реферат

по дисциплине "Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности"

на тему: "Франчайзинг. Договор о франшизе: понятие и особенности"

Казань - 2012г.

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и правовая характеристика франчайзинга

1.1 Понятие договора франшизы

1.2 Правовая характеристика договора франшизы

Глава 2. Правовое регулирование франчайзинга

2.1 Международное правовое регулирование договора франшизы

2.2 Правовое регулирование договора франшизы по законодательству Российской Федерации

Заключение

Список нормативно-правовых актов, специальной литературы и судебной практики

Введение

В последнее время все большее распространение получает использование коммерческой концессии (франчайзинга) в современной предпринимательской деятельности, поскольку использование известной торговой марки, торгового знака, а также применение разработанных технологий производства определенной продукции, позволяет приобрести ряд преимуществ, как для правообладателя, так и для пользователя и, безусловно, для конечного потребителя товара.

Целью коммерческой концессии является прямое содействие продвижению на рынке товаров, работ, услуг, производимых или продаваемых правообладателем. При этом пользователь обычно выступает как в качестве производителя, так и продавца этой продукции. Таким образом, договор коммерческой концессии призван обслуживать процесс производства, торговли или оказания услуг.

В отношении правообладателя следует отметить, что применение данной конструкции договорных правоотношений позволяет наиболее экономично и эффективно развивать деловые связи и расширять бизнес при полном контроле деятельности пользователя, не открывая обособленные структурные подразделения, в частности, филиалы, или не образуя дочерних юридических лиц на отдаленных территориях, осуществляя при этом расходы на приобретение основных средств.

Любопытно отметить, что в последнее время наблюдается тенденция отхода некоторых правообладателей от содержания собственных предприятий, так как они становятся собственниками определенной торговой марки и знаний о способах ведения предпринимательской деятельности и не производят товары, сбываемые через сеть франчайзинговых предприятий, а получают доходы только от уплачиваемых им франчайзинговых платежей.

Для пользователя заключение и исполнение договора коммерческой концессии влечет, как правило, снижение предпринимательских рисков при организации производства или оказании услуг, обозначенных правообладателем, обеспечивающим надежной коммерческой репутацией в соответствующей сфере.

Однако использование договоров коммерческой концессии в случае злоупотребления ограничительными условиями может представлять угрозу развитию свободной конкуренции. Единственным пределом ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии является антимонопольное законодательство. Главное требование, которое должно соблюдаться сторонами, состоит в том, что во всех случаях договорные условия, ограничивающие права сторон в их хозяйственной деятельности, не должны противоречить антимонопольному законодательству и вести к недобросовестной конкуренции .

Представляется существенным тот факт, что коммерческая концессия как институт гражданского права была введена в России частью второй Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), в которой для регулирования соответствующих правоотношений включена глава 54. При этом терминология, используемая в действующем законодательстве Российской Федерации, достаточно дискуссионна, поскольку за рубежом для опосредования соответствующих правоотношений используется термин "франчайзинг", а для наименования субъектов - "франчайзер" и "франчайзи" (соответственно по терминологии российского законодательства - правообладатель и пользователь).

Договор коммерческой концессии заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под маркой правообладателя, что отличает его от традиционных лицензионных договоров, позволяющих использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другому лицу.

Коммерческая концессия как способ организации предпринимательской деятельности появился в XX веке в США, а в настоящее время получил широкое распространение во многих развитых странах и играет большую роль в международной торговле.

В России коммерческая концессия в настоящее время наиболее широко используется в основном иностранными предпринимателями, которые имеют в большей степени экономическую возможность диктовать условия для российских пользователей по приобретению и использованию соответствующей франшизы. Так, наибольшую сложность представляет процедура получения франшизы: рассмотрение заявки правообладателем, уплата франчайзингового взноса, как правило, довольно крупного, и выполнение условий по организации и ведению предпринимательской деятельности при использовании средств индивидуализации правообладателя.

В качестве недостатков системы договорного обеспечения коммерческих концессий можно выделить необходимость инвестировать собственные средства, ограничение предпринимательской свободы стандартами правообладателя, высокие франчайзинговые платежи, наличие рекламного фонда, а также постоянно изменяющаяся правовая база в сфере регулирования договора коммерческой концессии, и отсутствие нормативных основ в области правового обеспечения отдельных аспектов коммерческой концессии.

Глава 1. Понятие и правовая характеристика франчайзинга

1.1 Понятие договора франшизы

Франчайзинг представляет собой систему отношений субъектов рынка - франчайзера и франчайзи, при котором торговая марка и/или товарный знак франчайзера, его ноу-хау, методы и технологии ведения бизнеса и другие права на производственную и/или интеллектуальную собственность предоставляются франчайзи в обмен на прямое или косвенное финансовое вознаграждение при продолжительной поддержке в технических вопросах и в вопросах ведения бизнеса со стороны франчайзера в рамках и в период действия специально заключенного обеими сторонами для этой цели франчайзингового договора(франшизы).

Сеть однородных предприятий, имеющих единую торговую марку (товарный знак) и соблюдающих одинаковые условия, стиль, методы и формы продаж товаров или оказания услуг, наиболее важными из которых являются единые требования к качеству товаров (услуг) и единые цены, устанавливаемые и регулируемые централизованно, можно назвать франчайзинговой системой.

Основными субъектами франчайзинга обязательно являются две стороны. Первой стороной, франчайзером (франшизодатель, правообладатель), является крупная фирма (корпорация), имеющая широко известную торговую марку и высокий имидж на потребительском рынке. Эта фирма предоставляет другой стороне (франчайзи) возмездное право действовать на заранее оговоренных условиях и на определенный срок на рынке от имени франчайзера и под его торговой маркой. Франчайзер в системе всегда один. Второй стороной - франчайзи (франшизополучатель, франчайзиат) является, как правило, малое предприятие или индивидуальный предприниматель (юридическое или физическое лицо), приобретающие (на возмездной основе) у франчайзера исключительное право на ведение коммерческой деятельности от его имени под его торговой маркой. Франчайзи, как правило, несколько в одной франчайзинговой системе.

Франчайзер и франчайзи связаны друг с другом системой договоров, в основе которых лежит франшиза. Это контрольная лицензия, выданная одним лицом (франчайзером) другому лицу (франчайзи), которая устанавливает между франчайзером и франчайзи специфическую систему взаимоотношений. Она позволяет франчайзи заниматься определенным бизнесом, используя специфическое наименование, принадлежащее или ассоциирующееся с франчайзером. Франчайзи имеет право осуществлять контроль за качеством ведения бизнеса, получая за все соответствующее финансовое возмещение.

Классификация видов франчайзинга может осуществляться по следующим критериям: по характеру объекта франчайзинга, по количеству франшиз, по стоимости франшизы с позиции инвестора, по стратегии расширения франшизного бизнеса, по месту франшизодателя в структуре сбытового канала, по структуре построения франшизной системы.

Франчайзинг как относительно новый вид экономических отношений для России, активно развиваемый в предпринимательской практике, имеет достоинства и недостатки, которые могут проявляться у франчайзера, франчайзи и потребителя. Наиболее важным из достоинств является то, что франчайзинг позволяет значительно расширить рынок сбыта стандартного, хорошо известного потребителю товара, сохраняя при этом независимость франчайзи как предпринимателя. При этом франчайзинг расширяет потенциал малого бизнеса, предоставляя ему многие возможности крупных предприятий. Основными же недостатками данного вида деятельности для франчайзера являются зависимость от франчайзи, ограниченный уровень влияния и контроля. В конечном итоге франчайзинговая система менее гибка, по сравнению с крупными корпорациями и предприятиями малого бизнеса.

1.2 Правовая характеристика договора франшизы

В качестве условий, названных в законе существенными или необходимыми для договора коммерческой концессии (франшизы) , указываются:

1) условие о размере вознаграждения, выплачиваемом пользователем правообладателю;

2) условие о способах использования каждого из исключительных прав, включенных сторонами в состав предоставляемого по договору комплекса.

Необходимость согласования первого из названных условий обосновывается в процессе системного толкования положений ст. 1030 ГК РФ, посвященной выплате пользователем правообладателю вознаграждения, а также предписаний п.5 ст.1235 ГК РФ, согласно которому отсутствие в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его определения влечет незаключенность договора. При этом правило п.5 ст.1235 ГК РФ предлагается применять к договору коммерческой концессии в субсидиарном порядке (п.4 ст. 1027 ГК РФ).

Тезис о необходимости согласования второго из названных условий также аргументируется возможностью субсидиарного применения к договору коммерческой концессии норм о лицензионных соглашениях. Указывается, что по смыслу абз.2 п.1 ст. 1235 ГК РФ не указание сторонами в самом тексте лицензионного договора не на один из способов использования предоставляемого исключительного права делает лицензионный договор незаключенным.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) всегда является возмездным. Статьей 1030 ГК РФ допускаются различные формы вознаграждения правообладателю, а именно:

- фиксированные разовые или периодические платежи;

- отчисления от выручки;

- наценка на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателю для перепродажи;

- иная форма вознаграждения, предусмотренная договором, не противоречащая действующему законодательству и методам ценообразования, применяемым в деловом обороте.

Глава 2. Правовое регулирование франчайзинга

2.1 Международное правовое регулирование договора франшизы

Отдельное законодательство о франчайзинге принято лишь в некоторых странах мира. Только в 3 странах - США, Румынии и Республике Молдова - приняты специальные законы относительно этого вида деятельности. Есть страны (Франция, Германия, Россия), где законодательная основа содержится в других законах: Гражданском кодексе; законах, связанных с предпринимательской деятельностью; различных нормативных актах, принятых Правительством или специализированными неправительственными организациями

По мнению экспертов Всемирной организации интеллектуальной собственности, с правовой точки зрения франчайзинг в достаточной степени регулируется договорным правом, поэтому для его развития не требуются особые законы и специальные регулирующие структуры Международных договоров, напрямую регулирующих систему франчайзинга, не принято. Однако на международном уровне в этом направлении ведется разработка унифицированных правил. В частности, УНИДРУА разработаны: Руководство по организации международной сети коммерческой концессии (франчайзинга), которое имеет рекомендательный характер, и его применение может быть согласовано участниками соответствующего договора; Модельный закон "О раскрытии информации о франшизе" 2002 г., устанавливающий обязанность франчайзера в раскрытии информации, ее объема, восстановления нарушенных прав франчайзи и ответственности франчайзера в случае неисполнения своей обязанности.

2.2 Правовое регулирование договора франшизы по законодательству Российской Федерации

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются гл. 54 Гражданского кодекса РФ, которая называется "Коммерческая концессия". Термины "франчайзинг" и "франшиза" в ГК РФ не употребляются.

Кроме того, в России было принято несколько нормативных актов, касающихся франчайзинга, в частности, приказ МНС РФ от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-09/730 "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)", приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. № 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)".

Несмотря на то что гл. 54 ГК не содержит термина "франчайзинг", он повсеместно используется в практике хозяйствующих субъектов для обозначения правоотношений, входящих в предмет договора коммерческой концессии. С 1 января 2008 г. гл. 54 Гражданского кодекса РФ, посвященная коммерческой концессии (франчайзингу), действует в новой редакции. В соответствии с новой концепцией этой главы изменен сам предмет договора коммерческой концессии, что повлекло за собой изменение других существенных условий договора.

Понятие договора коммерческой концессии раскрыто в п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии применяется в сфере предпринимательской деятельности, поэтому сторонами данного договора могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

С 1 января 2008 г. отменена регистрация договоров коммерческой концессии в налоговых органах. Эти договоры подлежат государственной регистрации только в Роспатенте, где проводится их экспертиза.

правовой договор франшиза платеж

Заключение

Договор франчайзинга - соглашение между одной стороной и другой стороной, по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), на условиях, предусмотренных в данном соглашении, при сохранении юридической и экономической самостоятельности пользователя. В качестве условий, названных в законе существенными или необходимыми для договора коммерческой концессии (франшизы), указываются:

1) условие о размере вознаграждения, выплачиваемом пользователем правообладателю;

2) условие о способах использования каждого из исключительных прав, включенных сторонами в состав предоставляемого по договору комплекса.

В соответствии с положениями главы 54 ГК РФ договор коммерческой концессии может быть заключен как на определенный срок или без указания срока, что исключает условие о сроке из числа существенных условий договора коммерческой концессии. Отдельное законодательство о франчайзинге принято лишь в некоторых странах мира. Только в 3 странах - США, Румынии и Республике Молдова - приняты специальные законы относительно этого вида деятельности. Есть страны (Франция, Германия, Россия), где законодательная основа содержится в других законах: Гражданском кодексе; законах, связанных с предпринимательской деятельностью; различных нормативных актах, принятых Правительством или специализированными неправительственными организациями.

Список нормативно-правовых актов, специальной литературы и судебной практики

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993г.- М.: Проект. 2009

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2.- М.: Издательство "Эксмо". 2012.

Специальная литература

1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг (Книга 3). - Издание дополненное, исправленное. - M.: Издательство "Статут", 2010 . - С. 497

2. Богданов, А. В. Гражданско-правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации : Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук//М.,2009. -29 с;

3. Симаева Н.П. Франчайзинг как форма развития предпринимательсой деятельности в России: финансово-экономические и правовые аспекты//Вестник ВолГУ,№8,2010,стр.102-108

4. Зименков Р.И., Кудряшова В.Б. Франчайзинг в международной практике//Вестник Академии,№1,2009, стр.36-39

5. Райников, А. С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как правоотношение :Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. -М.,2009. -23 с

Судебная практика

1. Постановление ФАС Поволжского округа от 16.12.2010 по делу N А65-4166/2010.

Размещено на Allbest.ru