Правила, регулирующие дочерние и зависимые общества, являются новыми для российского законодательства, и ГК РФ дает лишь самые общие положения, которые нашли свое развитие в других нормативных актах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ дочерним обществом признается общество при наличии любого из трех признаков:

· преобладающее участие другой коммерческой организации в ее уставном капитале;

· наличие договора об управлении или ином участии в обществе, предоставляющее возможность давать ему обязательные для исполнения указания;

· иные возможности влиять на решения, принимаемые дочерним обществом

Дочерние и зависимые предприятия действуют в сложных условиях участия одного предприятия в капитале другого. Они находятся в состоянии зависимости от основного (головного, преобладающего) предприятия, причем степень зависимости значительно больше у дочерних предприятий.

Дочернее общество -- общество, действия которого определяются другим хозяйственным обществом (товариществом) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в силу заключенного между ними договора, либо в силу иных обстоятельств.

Таким образом, взаимоотношения двух компаний могут быть признаны взаимоотношениями «материнской» и дочерней компаний при наличии одного из трех условий.

Во-первых, при наличии преобладающего участия одной компании в уставном капитале другой, что дает ей возможность оказывать влияние на решения, принимаемые последней. Закон не требует при этом наличия контрольного пакета акций (например, 50% плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание - вопрос оценочный. Может сложиться ситуация, когда в акционерном обществе с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5% акций.

Во-вторых, возможно наличие договора о подчинении одной компании указаниям другой, например, в виде соглашения с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества.

В-третьих, имеется в виду любая иная возможность одной компании определять решения другой компании. Берзинь И.Э. Экономика предприятия. - М.: «Дрофа», 2003. С. 45

Дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки.

Последствия таких взаимоотношений:

· дочернее общество не отвечает по обязательствам основного общества (товарищества);

· основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным по его указанию;

· основное общество (товарищество) несет субсидиарную ответственность в случае несостоятельности дочернего общества по его вине;

· участники дочернего общества вправе требовать от основного общества (товарищества) возмещения убытков, причиненных по его вине.

Зависимым обществом признается общество, в котором другое имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Такая ситуация сама не всегда ведет к контролю одной компании над другой (если только данное участие не является преобладающим в сравнении с долями других участников общества), а потому и не возникает ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.

Закон устанавливает два последствия такой зависимости:

Во-первых, преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе для сведения всех других участников имущественного оборота. Это, в частности, может означать публичную информацию об учредителях того или иного общества и о размере их участия в его уставном капитале.

Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях может предусматривать ограничения (пределы) такого участия, в том числе взаимного.

Как и дочерние общества, зависимые также не составляют какой-либо самостоятельной организационно-правовой формы или разновидности хозяйственных обществ.

Как в отношениях основного-дочернего, так и в отношениях преобладающего-зависимого присутствует элемент опосредованного экономико-правового влияния (контроля). Наличие контроля означает существование отношений власти и подчинения или субординации, которые выражаются в том, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом, то есть на решения, им принимаемые обществом (прежде всего, это касается решений, принимаемых общим собранием акционеров общества или советом директоров в пределах предоставленной им компетенции).

Наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т.е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Именно данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств, которые рассматриваются лишь как подразделения организации их создавшей. С этим связан ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М.: Юристъ, 2001. С 189

Поскольку в законодательстве не названы организационно-правовая форма, в которой могут создаваться дочерние и зависимые общества, то следует сделать вывод о возможности создания их в любой допускаемой Гражданским кодексом РФ форме хозяйственного общества: акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.

Несмотря на то, что и дочернее и зависимое общество выделены по одному и тому же признаку (признак правовой зависимости), уже из определений видны существующие между ними различия. В основу дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом, для зависимого общества определяющим является формальное условие участия преобладающего общества в уставном капитале зависимого.

3. Организация деятельности хозяйственных обществ

3.1 Порядок создания хозяйственных обществ

Порядок создания хозяйственного общества состоит из трех этапов:

1. Объединение участников хозяйственного общества и их капиталов.

2. Закрепление объединения в разработке учредительных документов.

3. Государственная регистрация хозяйственного общества.

Создание хозяйственного общества осуществляется учредителями. Дата начала деятельности общества является датой внесения сведений о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Прежде чем приступить к процедуре регистрации, необходимо определить ряд параметров.

Назначение генерального директора. Генеральный директор является единоличным исполнительным органом и его данные (имя, фамилия, отчество, паспортные данные, адрес регистрации, ИНН) должны быть указаны в протоколе общего собрания учредителей, который входит в комплект документов, подаваемых на регистрацию общества. Помимо функций единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, а также руководителя предприятия, на генерального директора возложены все действия по регистрации общества, в том числе подача документов.

Местонахождение юридического лица (юридический адрес) является одним из основных реквизитов общества, вносимых в ЕГРЮЛ, и должен быть указан в тексте Устава. Для подтверждения наличия юридического адреса должны быть подготовлены следующие документы:

· гарантийное письмо (от собственника, гарантирующее размещение по приобретаемому адресу после процедуры регистрации общества),

· нотариально заверенная копия свидетельства о праве собственности;

· договор аренды или субаренды (если данное помещение находится в аренде и хозяйственное общество будет субарендатором),

· акт приема-передачи помещения (от собственника арендатору, если помещение арендуется).

Перед началом регистрационных действий необходимо определить наименование, а также организационно-правовую форму хозяйственного общества. Российское законодательство предусматривает следующие виды обществ: общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО), акционерные общества: открытое акционерное общество (ОАО) и закрытое акционерное общество (ЗАО). Однако для создания открытого акционерного общества необходимо для начала зарегистрировать ЗАО с тем, чтобы в последующем осуществить эмиссию акций.

После принятия решения об организационно-правовой форме хозяйственного общества учредителям общества следует осуществить подготовку устава общества.

Решение о создании общества, утверждение устава, а также назначение генерального директора оформляется протоколом общего собрания учредителей.

При подготовке устава общества следует определить и указать виды деятельности хозяйственного общества. Виды деятельности определяются в соответствии с кодами Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД). Основные виды деятельности хозяйственного общества, осуществляющего внедрение РИД, должны быть связаны с производством, торговлей, оказанием услуг. Точные формулировки видов деятельности должны соответствовать формулировкам ОКВЭД. Фадеев Ю. Л. От создания до ликвидации. Правовые основы деятельности предприятий. Практическое руководство. Под редакцией Ю. Л. Фадеева. - М.:Эксмо, 2007. С. 14-16

Еще одним важным элементом индивидуализации юридического лица является его наименование. Для регистрации хозяйственного общества требуется указать полное (и, если имеется, сокращенное) наименование, в том числе фирменное наименование. Согласно пункту 1 ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Участие в гражданско-правовых отношениях невозможно без определения индивидуализированной сферы существования и деятельности субъекта этих отношений.

Фирменное наименование хозяйственного общества должно быть четким и определенным, чтобы каждому, вступающему в правоотношения с организацией, было ясно, кто является его контрагентом. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязано иметь фирменное наименование. В фирменном наименовании должно присутствовать указание на организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Хозяйственное общество вправе выбрать любое фирменное наименование, не совпадающее с существующими наименованиями других юридических лиц и не содержащее запрещенные законом обозначения, например, включение слов "Россия", "Российская Федерация" без специального разрешения, полученного в установленном порядке. Если же общество учреждено для осуществления банковских операций, оно может использовать в своем наименовании слова "банк" или "небанковская кредитная организация" лишь при наличии лицензии ЦБ РФ на осуществление указанных операций. В фирменном наименовании общества, не требуется указание предмета деятельности. Хотя с точки зрения интересов участников гражданского оборота такое указание весьма полезно и оно предусмотрено применительно к отдельным видам коммерческих организаций.

Фирменное наименование хозяйственного общества подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией самого общества. Фирменное наименование включается в государственный реестр юридических лиц наряду с другими сведениями о хозяйственном обществе.

В случае с акционерным обществом, в наименование включаются слова "закрытое акционерное общество" либо аббревиатура "ЗАО" или "открытое акционерное общество" - аббревиатура "ОАО". При этом, не допускается включение в фирменное наименование на русском языке обозначения организационно-правовой формы на иностранном языке, например, "joint stock company" в английском варианте или "AG" - в немецком. За исключением случаев, предусмотренных федеральными законами или иными правовыми актами. Сапрыкин С. Акционерные общества. ОАО и ЗАО. От создания до ликвидации. - М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007. С. 17-18.

Существенным моментом образования юридического лица, независимо от организационной формы, является его государственная регистрация, регулируемая ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. от 03.12.2011 N 383-ФЗ, с изм. внес. ФЗ от 27.10.2008 N 175-ФЗ) // Собрание законодательства РФ - 2011, N 27, ст. 3880; N 30, ст. 4576

В соответствии с пунктом 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц.

Государственная регистрация юридических лиц - это процесс обретения статуса юридического лица, необходимое условие, предусмотренное Законом для начала осуществления хозяйственной или коммерческой деятельности.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Макарова О.А. Корпоративное право. - М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 245

Статья 1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» гласит: «Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - государственная регистрация) - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом».

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 1 ст. 13).

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств является Федеральная Налоговая Служба (ФНС России). Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 N 506 (ред. от 24.03.2011 № 210-ФЗ) "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе" // Собрание законодательства РФ - 04.04.2011

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины. (ст. 12 ФЗ)

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.(п. 1 ст. 14)

В случае, если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Заявителю может быть отказано в государственной регистрации юридического лица в случаях предусмотренных статьей 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом, заявитель вправе в течение 3-х месяцев обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения инспекции, осуществляющей государственную регистрацию юридических лиц (ст. 198 АПК РФ) Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ N 95-ФЗ (с изм. от 08.12.2011 N 422-ФЗ) // http://www.pravo.gov.ru - 08.12.2011. «Обращение в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативного правового акта по истечении указанного срока, при отсутствии уважительных причин является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований. Такая позиция по данному вопросу соответствует судебно-арбитражной практике» Определение ВАС РФ от 10.02.2011 № ВАС-914/11 по делу № А40-143269/09-106-891 // http://www.consultant.ru.

В результате государственной регистрации выдается Свидетельство о регистрации в качестве юридического лица, где будет указан номер ОГРН, Свидетельство о постановке на налоговый учет (Индивидуальный Номер Налогоплательщика или ИНН), выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, письмо о кодах статистики (коды ОКВЭД).

Свидетельство государственной регистрации может быть получено лично или по почте. Личное получение возможно только в случае, если подача документов осуществлялась лично заявителем. В некоторых случаях несмотря на то, что заявление о регистрации общества может быть сдано лично, регистрирующий орган может направить свидетельство по почте, на адрес юридического лица. Таким образом, регистрирующий орган проверяет достоверность юридических адресов.

После получения свидетельства о государственной регистрации общество может начать вести предпринимательскую деятельность.

Как мы видим, порядок создания хозяйственных обществ представляет собой довольно ответственный и сложный процесс. Для этого необходимо объединить участников хозяйственного общества и их капиталы, назначить генерального директора, определить наименование и организационно-правовую форму хозяйственного общества, разработать учредительный документ общества - устав, после чего приступить к государственной регистрации хозяйственного общества. Порядок государственной регистрации определен специальным законодательством ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При регистрации хозяйственного общества необходимо строго придерживаться норм данного законодательства, предоставить весь перечень предусмотренных документов и уплатить государственную пошлину. Законодательство так же предусматривает право заявителя, в случае отказа в государственной регистрации, подать жалобу в суд в установленные законом сроки. Таким образом, порядок создания хозяйственных обществ регулируется законодательством РФ, которое предусматривает не только обязанности хозяйствующих субъектов, но и защиту их прав и интересов в процессе создания хозяйственного общества.

3.2 Учредительные документы

Статья 52 ГК РФ гласит: «Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений». Гусева Т. А. Государственная регистрация юридических лиц. / Т. А. Гусева, А. В. Чуряев. М.: Деловой двор, 2008. С. 11-13

По новому законодательству учредительным документом хозяйственного общества является только его Устав.

Следует знать, что устав должен соответствовать следующим требованиям:

· необходимо указать наименование юридического лица в полном варианте. Если же наименование слишком сложное и длинное, а при ведении деятельности в дальнейшем будет использована в документации его аббревиатура, рекомендуется указать и ее;

· обязательно указывается место регистрации общества, то есть его юридический адрес, подтвержденный гарантийным письмом, предварительным договором аренды или сведениями от риэлторов;

· указываются условия о порядке, в котором проводится созыв общего собрания участников, а также вопросов, которые разрешаются в ходе этих собраний;

· указываются условия об органах, управляющих данным обществом;

· прописывается правовой статус участников;

· следует указать данные об уставном капитале (данные могут быть ограниченными);

· указываются сведения о том, какой устанавливается порядок и сроки распределения прибыли;

· прописываются условия об обороте долей в организуемом обществе;

· условия о возможности выхода участника из состава общества, а также порядок его выхода;

· сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

· так же указываются иные сведения, предусмотренные соответствующими Федеральными законами.

Не запрещается включать в устав общества и иные условия, что, собственно, и рекомендуется, когда прорабатываются корпоративные решения. Одним из рекомендованных пунктов можно назвать раздел, в котором будет предусмотрено условие о нотариальном порядке для совершения сделки, предусматривающей уступки долей в обществе. С целью обеспечения более-менее надежной защиты капитала фирмы от рейдерского захвата также может быть рекомендовано включение пункта об обязательном согласии других собственников на продажу доли, причем у других собственников должно быть преимущественное право покупки.

Устав хозяйственного общества является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (в соответствии со ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами, устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества: общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества, единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором), собранием акционеров. Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества. Великородная Л. И. Государственная регистрация юридических лиц: от создания до ликвидации. - М.: МФПА, 2011

Давайте рассмотрим в отдельности уставы обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и уставы акционерных обществ.

Устав общества с ограниченной ответственностью -- учредительный документ, который необходим при регистрации ООО и его открытии. От устава ООО во многом зависит правовая регламентация взаимоотношений Общества с участниками, а также отношений участников между собой. Устав утверждается при учреждении общества и заключении учредительного договора учредителями.

Необходимо так же отметить, что существует некое отличие устава с одним учредителем от устава с двумя или несколькими учредителями.

Важнейшее положение устава ООО, которое зависит от количества учредителей, -- компетенция общего собрания участников.

В обществе, созданном одним учредителем, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единолично и оформляются письменно. При этом нет необходимости проводить общее собрание и соблюдать формальные процедуры, связанные с созывом и организацией этого собрания.

При подготовке устава с единственным учредителем стоит обратить внимание на следующие особенности:

1) Адрес общества. Зачастую при создании ООО с одним учредителем есть необходимость зарегистрировать фирму на домашний адрес. Это возможно сделать. Важно понимать, на чей домашний адрес регистрируется компания. Это адрес единоличного исполнительного органа, т. е. генерального директора, а не учредителя.

2) Срок полномочий руководителя. Для того чтобы избежать ненужной бюрократии и проволочек рекомендуется в уставе указывать срок избрания директора пять лет или бессрочно.

3) Если у организации единственный учредитель, то это может быть либо физическое лицо, либо юридическое лицо, у которого несколько участников. Обществом не может владеть на 100% другое общество, у которого, в свою очередь, только один участник.

При подготовке устава с двумя учредителями важно указать ряд положений, касающихся взаимодействия между участниками.

1) Предоставить или нет возможность свободного выхода участников из общества. По старому законодательству свободный выход был возможен в любом случае, до тех пор, пока в обществе не останется один участник. Но теперь это право возникает, только если это прямо предусмотрено уставом.

2) Указать в уставе различные защитные механизмы, чтобы доля бывшего бизнес-партнёра не ушла на сторону, или наоборот, сделать устав максимально открытым для инвесторов.

3) Следует предусмотреть возможность отчуждения доли участника, минуя нотариусов. Сейчас, порой, требуется нотариально удостоверять сделки. А это очень большие затраты.

4) Возможность реализации преимущественного права. Оно есть по умолчанию для участников, однако его можно дополнительно дать обществу. Преимущественное право -- это право участника выкупить долю у другого участника в первоочередном порядке, если другой участник намеревается продать свою долю или её часть третьему лицу.

5) В уставе можно определить критерий цены отчуждения доли при реализации участником преимущественного права: по номинальной стоимости, по стоимости чистых активов и т. д.

6) Отдельно стоит обращать внимание на возможность отчуждения доли третьим лицам: передача по наследству, дарение и т. п. Особенно -- передача по наследству.

7) Рекомендуется так же прописать порядок и сроки выплаты участнику стоимости отчуждаемой доли, так как подобная выплата может серьёзно повлиять на финансовую стабильность бизнеса.

Все остальные положения устава не зависят от количества учредителей. Но они должны быть всегда заполнены индивидуально для каждого общества. Необходимо обратить внимание на следующие пункты:.

· Различные варианты наименования общества:

- полное;

- сокращённое;

- на иностранном языке (если необходимо);

- на языке народностей РФ (если необходимо)

· Адрес общества.

· Цели и виды деятельности. Виды деятельности указываются так же, как и в Форме р11001, но всегда стоит написать фразу: «Деятельность Общества не ограничивается видами деятельности, оговорёнными в Уставе. Общество вправе заниматься любой иной деятельностью, не запрещённой действующим законодательством Российской Федерации».

· Наименование должности лица, управляющего обществом. Как правило, это генеральный директор. В законе он называется «единоличным исполнительным органом».

· Размер уставного капитала, порядок его оплаты участниками. За счёт каких взносов уставный капитал может быть увеличен: денег, имущества или того и другого одновременно.

· Срок полномочий генерального директора. Как правило, указывают год, три года, пять лет либо «бессрочно».

Для того чтобы правильно составить устав организации, не стоит забывать и о следующих разделах:

· порядок реорганизации и ликвидации общества;

· органы управления;

· права и обязанности участников;

· распределение прибыли между участниками;

· ведение списка участников общества;

· органы управления: единоличный исполнительный орган (генеральный директор), общее собрание участников;

· хранение документов.

Как правило, все эти разделы есть в типовых формах уставов. Тихомиров М. Ю. Устав и внутренние документы общества с ограниченной ответственностью. М.: Издание Тихомирова М. Ю., 2010.

По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Существует судебная практика, когда суд удовлетворил требования о признании недействительным решения общего собрания участников юридического лица и о признании недействительным решения о государственной регистрации изменений в учредительные документы юридического лица, т.к. истец в нарушение требований законодательства не был уведомлен о времени и месте проведения оспариваемого собрания, что является существенным нарушением его прав и законных интересов. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.04.2005 по делу N А40-4312/05-134-32 // http://www.consultant.ru/

Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (Ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

К обществу с дополнительной ответственностью применяются те же правила Гражданского Кодекса РФ, что и к обществу с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами.

Учредительным документом акционерного общества является устав. С момента государственной регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав утверждается общим собранием акционеров единогласно. Если учредитель один, то достаточно его решения об утверждении устава.

Устав представляет собой локальный нормативный акт общества.

Статья 11 Федерального закона "Об акционерных обществах", устанавливает содержание устава общества. Устав должен содержать следующие сведения:

· полное и сокращенное фирменные наименования общества;

· место нахождения общества;

· тип общества (открытое или закрытое);

· количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

· права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

· размер уставного капитала общества;

· структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

· порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

· сведения о филиалах и представительствах общества

· сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция");

· иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными федеральными законами.

К таким сведениям можно отнести положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии со статьей 6 Федерального закона от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" Федеральный закон от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ (в ред. от 03.12.11 №383-ФЗ) «Об инвестиционных фондах» // http://www.pravo.gov.ru - 05.12.2011 и указанное в его инвестиционной декларации.

Согласно статье 3 Федерального закона от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" устав народного предприятия, помимо указанных сведений, должен содержать сведения о:

· максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и (или) юридические лица

· максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия Федеральный закон от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) // Собрание законодательства РФ. 1998. N 30. ст. 3611.

Кроме того, Федеральным законом от 2 декабря 1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности" установлено, что в уставе кредитной организации должен быть закреплен перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 указанного Закона. Федеральный закон от 2 декабря 1990 года N 395-1 (с изм. от 21.11.2011 N 329-ФЗ,) "О банках и банковской деятельности" // Собрание законодательства РФ, 28.11.2011, N 48, ст. 6730

Указанные сведения должны быть в обязательном порядке отражены в уставе.

Помимо обязательных сведений, устав может быть дополнен по желанию учредителей иными положениями.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций. Тихомиров М. Ю. Уставы акционерных обществ - М.: Юринформцентр, 2000

Согласно статье 52 ГК РФ в уставе могут быть закреплены предмет и цели деятельности общества.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону об акционерных обществах и иным федеральным законам.

Следует отметить, что Законом об акционерных обществах не установлено обязанности учредителей общества указывать в уставе перечень видов деятельности, которые общества планирует осуществлять. Это связано с тем, что акционерное общество обладает общей правоспособностью.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (Статья 49 ГК РФ).

Устав подлежит государственной регистрации. Вместе с заявлением о государственной регистрации и другими документами в регистрирующий орган представляется и устав общества (в подлиннике либо нотариально удостоверенная копия).

Регистрирующий орган проверяет устав на соответствие требованиям законодательства.

Одновременно с выдачей свидетельств о государственной регистрации общества и о присвоении ИНН заявителю выдается устав, на котором делается отметка о регистрации.

Акционеры вправе вносить изменения в устав.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение данного вопроса находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров. Для принятия изменений в устав требуется квалифицированное большинство голосов - три четверти. Тихомиров М. Ю. Учредительные документы юридических лиц. Издание Тихомирова М. Ю., 2005. С. 25-27

Из данного правила Федеральным Законом «Об акционерных обществах» сделано несколько исключений:

· внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, или в случае, если в соответствии с федеральным законом отчет об итогах выпуска ценных бумаг не регистрировался, - выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов;

· внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций;

· внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права;