Хозяйственные общества
Понятие и правовой статус хозяйственных обществ. Структура обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, акционерных, дочерних и зависимых обществ. Порядок создания хозяйственных обществ. Учредительные документы. Реорганизация и ликвидация.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 17.11.2012 |
| Размер файла | 163,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
· внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Изменения, вносимые в устав, подлежат обязательной государственной регистрации.
В течение трех дней с момента внесения изменений в устав общество обязано сообщить об этих изменениях в регистрирующий орган по месту своего нахождения.
Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Пунктом 6 статьи 5 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрен уведомительный порядок для внесения изменений в устав общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах.
В данном случае законодатель обязывает сообщить об изменениях (данное сообщение носит уведомительный характер, и уплата государственной пошлины за внесение изменений в ЕГРЮЛ не требуется), а не заявлять о государственной регистрации произошедших изменений сведений.
Форма уведомления - N Р13002 утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года N 439 (в ред. от 09.03.2010 N 135) "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" // Собрание законодательства РФ, 15.03.2010, N 11, ст. 1225.
В уведомлении о внесении в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Образцы составления уставов отдельных видов АО и ООО см. в приложениях №3 и №4.
На основе вышеизложенного, можно сделать вывод, что устав хозяйственного общества представляет собой главный и важнейший документ, в соответствии с которым общество будет вести предпринимательскую деятельность в процессе своего существования. Устав является локальным нормативным документом, обязательным для всех участников общества. От устава во многом зависит правовая регламентация взаимоотношений общества с участниками, а также отношений участников между собой.
Устав хозяйственного общества должен содержать сведения, определенные законодательством, в соответствии с организационно-правовой формой общества, а так же количеством участников. Устав определяет порядок организации деятельности общество, права и обязанности участников, порядок организации и ликвидации, размер уставного капитала, порядок распределения прибыли между участниками и все другие положения, в соответствии с которыми общество будет вести свою хозяйственную деятельность. В связи с этим, важное значение, при создании хозяйственного общества, имеет содержание его устава, от которого будет зависеть не только порядок регулирования деятельности общества, но и различные защитные механизмы, например, чтобы доля бывшего бизнес-партнёра не ушла на сторону. Таким образом, правильное составление устава общества будет отражать не только правовые положения, но и экономические аспекты деятельности общества.
3.3 Органы управления хозяйственными обществами
По общему правилу хозяйственное общество как юридическое лицо приобретает субъективные права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Органы юридического лица представляют собой его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью.
В литературе справочного характера под органом (от греч. organon - орудие, инструмент) предлагается понимать «...структурное подразделение юридического лица, обладающее собственной, как правило, управленческой компетенцией, или физическое лицо, постоянно выполняющее в организации функции управленческого характера на основании ее устава или в силу закона». Тихомирова Л.В. Юридическая энциклопедия / Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1997. С. 291 Деятельность органов направлена на внутреннее управление организацией, реализацию вовне ее гражданской правосубъектности.
На протяжении истории гражданского права понятие «орган юридического лица» раскрывалось через теории самого юридического лица, которые в основном сводили суть правового положения органа либо к признанию его представителем юридического лица и, соответственно, самостоятельным субъектом права, либо к рассмотрению органа юридического лица в качестве составной части последнего. Первая группа теорий оказала существенное влияние на формирование законодательства и судебной практики по вопросам ответственности юридического лица за действия своих органов и представителей. Благодаря второй группе теорий юридическое лицо было признано дееспособным, выступающим вовне не через гражданско-правового представителя, а через систему своих органов как свою часть, которая действует от его имени и в его интересах, не являясь самостоятельным субъектом права.
Оба подхода используются и сегодня.
Классической и одновременно актуальной до настоящего времени является позиция Б.Б. Черепахина в отношении юридических лиц. Ее основные моменты:
· органы юридического лица являются волеобразующими и волеизъявляющими;
· деятельность волеобразующих органов направлена на внутреннее управление организацией;
· только во внешней деятельности проявляется гражданская дееспособность юридического лица благодаря деятельности его волеизъявляющих органов;
· орган представляет юридическое лицо, но не представительствует от имени юридического лица. Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица // Ученые записки / ВНИИСЗ. М., 1968. Вып. 14. С. 131 - 140
Об актуальности этой позиции свидетельствуют судебные дела, связанные с квалификацией сделок юридических лиц, которые совершены с превышением полномочий органов юридического лица и т.п. Примером может служить дело ЗАО «Коммерсант», которое обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к компании «Трейд Лайн Ко» (г. Бурленгейм, США) о признании недействительным дополнительного соглашения подписанного компаниями, в связи с подписанием дополнительного соглашения со стороны ЗАО "Коммерсант" неуполномоченным лицом. Однако, в Постановлении Президиум Вас указал: «орган юридического лица не является представителем последнего… Согласно ст. 53 ГК РФ органы юридического лица, к числу которых относится и руководитель, не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты правоотношений и являются частью юридического лица». Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. N 6164/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 5. С. 65 То есть гражданское законодательство и ВАС РФ не рассматривают орган юридического лица в качестве его представителя.
Гражданское право и ГК России содержат закрытый перечень субъектов гражданских правоотношений, в который органы юридического лица не входят. В то же время их действия значимы для организаций (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В законе разграничиваются действия органов юридического лица и самой организации, например, ст. 174 ГК. Решения органов юридического лица могут быть обжалованы в суде и признаны недействительными.
Органы юридического лица могут быть классифицированы по различным признакам, в частности:
· по порядку формирования или способу приобретения полномочий - выборные (например, совет директоров акционерного общества) и назначаемые (например, директор государственного унитарного предприятия);
· по числу входящих в них, принимающих решение и несущих ответственность должностных лиц - единоличные, например, председатель совета директоров акционерного общества, и коллегиальные, например, общее собрание акционеров в акционерном обществе;
· по характеру полномочий и задач - руководящие, например, общее собрание акционеров в акционерном обществе и иные структурные органы, например, кредитный комитет в коммерческом банке;
· по срокам деятельности - постоянные и временные с ограниченным сроком деятельности - например, директор в ООО; периодической деятельности - например, общее собрание учредителей.
Применительно к органам хозяйственного общества выделяют по функциональным особенностям: высший орган общества как орган непосредственного управления, органы профессионального управления, контрольно-ревизионные органы; по способу выражения воли юридического лица: органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и органы, которые одновременно выражают его волю вовне. Олейников А.В. Образование юридических лиц (на примере хозяйственных обществ): Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. Саратов, 2001. С. 15 - 16. Однако эти классификации не носят всеобъемлющий характер, а последняя теряет свою эффективность в связи с мобильностью функций органов юридического лица, которые могут изменяться на основании локальных нормативных актов юридических лиц, решений органов юридических лиц, приказов, доверенностей, договоров. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект: Монография. М., 2001. С. 128.
Элементы автономии воли и диспозитивности в методе гражданского и акционерного права привели к выделению в зависимости от того, обязательно ли наличие тех или иных органов: обязательных органов (общее собрание, единоличный исполнительный орган) и органов, создаваемых по усмотрению самого общества. Рубеко Г.Л. Правовой статус органов управления акционерных обществ: Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2004. С. 11.
Таким образом, сложная система органов хозяйственного общества свидетельствует:
· о тенденции к разграничению управления и контроля;
· о выделении в рамках управления организационной и исполнительно-распорядительной деятельности.
Таким образом, наличие исключительной компетенции и распределение полномочий свидетельствует об относительной независимости и самоценности каждого органа юридического лица.
Построение системы органов юридического лица и распределение полномочий между ними призваны нейтрализовать конфликты разнонаправленных интересов, выработать общий «вектор» воли юридического лица.
Если юридическое лицо намерено зарегистрироваться в качестве Общества с ограниченной ответственностью, то ему необходимо предоставить в регистрирующий орган решение о создании общества, где имеется пункт о назначении органов управления. Органами управления Общества могут быть один учредитель или собрание учредителей, совет директоров, директор или дирекция, аудитор или ревизионная комиссия, назначаемые протоколом. Общее собрание участников является высшим органом управления ООО. Существуют очередные и внеочередные собрания. Правом присутствовать на собрании и принимать решения относительно деятельности общества обладают все участники.
В ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прописаны задачи собрания учредителей и единственного участника:
· принятие решений, относительно участия общества в иных ассоциациях и организациях;
· внесение поправок в учредительные документы общества;
· назначение или выбора директора Общества либо исполнительного органа, ревизионной комиссии, аудитора или управляющего;
· подтверждение данных бухгалтерской отчетности;
· участие при распределении прибыли;
· утверждение внутренней документации;
· назначение ликвидационной комиссии при ликвидации или реорганизации общества.
Совет директоров тоже является органом управления Общества, согласно Уставу. В его полномочия входит:
· определение ведущих направлений деятельности общества;
· назначение исполнительного органа;
· установление размера заработной платы руководству предприятия;
· утверждение внутренней документации;
· принятие решения о создании филиалов и представительств общества;
· решение иных задач, предусмотренных уставом.
Не более 25% от общего состава Совета директоров может составлять коллегиальный исполнительный орган. Единоличный исполнительный орган не может быть председателем Совета директоров, однако он может принимать участие в заседаниях Совета и имеет право совещательного голоса. Исполнительный орган в лице одного участника либо единолично осуществляет руководство обществом, либо вместе с коллегиальным исполнительным органом.
Единоличный исполнительный орган имеет право:
· издавать приказы относительно штата сотрудников (увольнение, зачисление, перевод и др.);
· представлять интересы общества, осуществлять сделки от имени общества без доверенности;
· осуществлять функции, которые не входят в компетенцию других органов управления.
Члены наблюдательного совета и коллегиальные исполнительные органы не могут передавать право голоса иным лицам.
В соответствии с действующим Федеральным законом от 30.12.2008 № 312 (ред. от 17.12.2009) "О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ" Федеральный закон от 30.12.2008 № 312 (ред. от 17.12.2009 №310-ФЗ) "О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ" // Собрание законодательства РФ", 21.12.2009, N 51, ст. 6158., круг полномочий Совета директоров существенно увеличился. Теперь в их компетенцию также входит принятие решения о необходимости проведения аудиторской проверки и выбора аудитора, а также много других, ранее не дозволенных полномочий.
Эти обязанности теперь тоже необходимо прописывать в Уставе Общества наряду с иными обязанностями, отнесенными к компетенции общего собрания. Решение, принятое Советом директоров, может быть обжаловано в суде любым участником общества в течении 60 дней.
В акционерном законодательстве не установлены правовые институты и нормы формирования и функционирования системы управления акционерными обществами. Законодательством установлены лишь состав, компетенция и правила организации высших звеньев управления обществом: общего собрания акционеров, совета директоров и правления. В.Т. Батычко. Предпринимательское право в вопросах и ответах. Краткие ответы на контрольные вопросы. Таганрог: ТРТУ, 2005.
Высшим органом управления любым АО всегда является общее собрание акционеров. К его исключительной компетенции (согласно ст. 103 ГК РФ) относятся следующее:
1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5) решение о реорганизации или ликвидации общества.
Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.
Решения на общем собрании акционеров всегда принимаются коллегиально. Процедурой принятия решения является голосование, механизм которого определяется уставом предпринимательской фирмы. В этом документе отмечается, какое именно количество голосов необходимо в различных случаях для принятия решения. Голосование в акционерных обществах может проводиться в очной и заочной формах.
Принцип подсчета голосов на общем собрании акционеров следующий - одна акция равна одному голосу. Если кто- либо из акционеров обладает, скажем, пятидесятью голосующими акциями фирмы, это значит, что он имеет и 50 голосов на общем собрании акционеров.
Наиболее существенное значение для проведения в жизнь нужных решений в процессе организации общего собрания акционеров имеет понятие контрольного пакета акций. Под контрольным пакетом акций обычно понимается такой масштаб участия предпринимателей в капитале акционерного общества, другими словами - сосредоточение такого количества акций данного АО в одних руках, которое обеспечивает безусловное определяющее влияние указанных акционеров на принятие или отклонение определенных решений на общем собрании акционеров АО.
Полной гарантией обладания контрольным пакетом акций является сосредоточение в одних руках более половины акций акционерной предпринимательской фирмы (50% акций плюс одна акция). Такая гарантия может возникнуть и благодаря соответствующим записям в уставе АО, в котором может быть, к примеру, написано, что для принятия того или иного решения на общем собрании акционеров необходимо обеспечение, скажем, 91% голосов держателей акций - в этом случае можно уверенно сказать, что контрольный пакет акций данной компании будет равен 10% акций.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы ими на решение других органов акционерного общества. Переданы, однако, могут быть иные вопросы. Поэтому в акционерных обществах с числом акционеров более пятидесяти в обязательном порядке должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет). В других акционерных обществах совет директоров может не избираться. Сапрыкин С. Акционерные общества. ОАО и ЗАО. От создания до ликвидации. - М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007. С. 41-45
В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Совет директоров акционерного общества - это орган управления акционерным обществом, осуществляющим свои полномочия в промежутках между общими собраниями акционеров. Совет директоров акционерного общества избирается исключительно из числа его акционеров. Каждый акционер АО, а также группа акционеров, являющиеся в совокупности владельцами не менее, чем двух процентов голосующих акций акционерного общества, вправе выдвинуть в совет директоров данного АО своих кандидатов. В открытых акционерных обществах с числом владельцев обыкновенных и иных голосующих акций большим 1000 количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
Работа совета директоров акционерного общества организуется его председателем (или президентом акционерного общества), который тем самым становится высшим должностным лицом акционерного общества. Председатель совета директоров избирается на первом заседании самого совета директоров АО и может переизбираться в сроки, определяемые уставом акционерного общества. В тех акционерных обществах, где совет директоров не формируется, высшим должностных лицом АО является генеральный директор АО.
Если в акционерном обществе создается совет директоров (наблюдательный совет), устав АО должен непременно определить его исключительную компетенцию. Вопросы, отнесенные уставом акционерного общества к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительных органов данного общества.
К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества относятся следующие вопросы:
· определение приоритетных направлений деятельности общества;
· созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, утверждение повестки дня общего собрания акционеров, определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, возникающие в процессе подготовки общего собрания акционеров;
· увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения новых акций; размещение иных ценных бумаг АО и приобретение ценных бумаг других эмитентов;
· определение рыночной стоимости имущества акционерного общества; заключение крупных сделок; использование средств созданных в АО фондов;
· создание филиалов и открытие представительств акционерного общества; принятие решения об участии общества в других организациях;
· образование исполнительного органа акционерного общества и досрочное прекращение его полномочий, если такая функция не закреплена уставом АО за общим собранием акционеров данного АО;
· утверждение отдельных внутренних документов акционерного общества. Ю. А. Львов.. Управление акционерным обществом в России. / Ю. А. Львов, В. М. Русинов, А. Д. Саулин, О. А. Страхова. - М.: Новости, 2001. С. 15-22
Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (п. 3 ст. 103 ГК РФ). Исполнительная дирекция, возглавляемая, соответственно, исполнительным директором АО, может полностью состоять из наемных работников, и не включать акционеров фирмы. Полномочия исполнительного органа общества могут быть также переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) - по решению общего собрания акционеров.
Правление - это постоянно действующий исполнительный орган акционерного общества. Он обладает полномочиями по оперативному управлению имуществом и финансовыми ресурсами фирмы, по заключению ею внешних договоров и по приему и увольнению сотрудников, а также по взаимодействию с органами государственного управления. В силу этого правление приобретает исключительно важную роль в жизни фирмы. Круглова Н.Ю. - Основы бизнеса. Учебник - - М.: РДЛ, 2005
Как мы видим, управление хозяйственным обществом - это довольно сложный и ответственный процесс. Управление организацией должно осуществляться на основании Устава организации, разработанного в соответствии с законодательством РФ, принципами корпоративного поведения, и утверждаемого обычно на собрании учредителей. Однако высокий уровень корпоративного управления не может обеспечиваться только за счет четкого соблюдения законодательных норм, руководство организации должно сформулировать оперативные и стратегические задачи развития, наметить пути их реализации. Необходимо четко разграничивать роль и функции органов непосредственного управления и представительных органов, при этом следует учитывать специфику конкретного общества, добиваясь максимальной эффективности хозяйствования.
3.4 Реорганизация и ликвидация хозяйственных обществ
Реорганизация и ликвидация в современной деловой практике стали родственными понятиями. На самом деле, реорганизация и ликвидация не являются тождественными терминами и с юридической точки зрения представляют собой различные процедуры.
Действующее законодательство не содержит официального определения понятия реорганизации, что породило в специальной литературе появление большого числа определений данного явления.
Некоторые авторы, учитывая, что в ходе процедуры реорганизации, как правило, происходит прекращение юридического лица, даже прибегают к помощи легального определения ликвидации, сводя реорганизацию к прекращению деятельности юридического лица. Однако с данной позицией нельзя согласиться, потому что подобное определение не может быть использовано для всех случаев реорганизации. Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001. С. 15.
Реорганизация является особым правовым явлением, ей присущи черты, свойственные как процедуре учреждения юридических лиц, так и их ликвидации. С одной стороны, хозяйственное общество может быть создано не только путем учреждения вновь, но и в результате реорганизации уже существующего юридического лица. При этом главное отличие этих двух способов создания юридических лиц заключается в том, что к хозяйственному обществу, создаваемому в результате реорганизации, переходят права и обязанности его правопредшественников. При учреждении вновь создаваемому обществу обязанности учредителей не передаются. С другой стороны, в результате реорганизации чаще всего происходит прекращение юридического лица, что сближает реорганизацию с ликвидацией. Однако в ходе ликвидации права и обязанности ликвидируемой организации не переходят в порядке правопреемства к иным лицам, что и отличает этот процесс от реорганизации. Бакулина Е.В. Совершенствование правового регулирования реорганизации хозяйственных обществ: Дис. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 94.
В законодательстве названы 5 возможных форм реорганизации общества:
· слияние;
· присоединение;
· разделение;
· выделение;
· преобразование
Самым существенным правовым признаком всех пяти форм реорганизации является наличие в них правопреемства.
Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
Преобразованием общества признается изменение организационно-правовой формы общества. ООО вправе преобразовываться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. АО вправе преобразовываться в ООО или в производственный кооператив, а так же по единогласному решению всех акционеров в некоммерческое партнерство. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (при изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Подробное описание всех этапов процедур реорганизации хозяйственных обществ изложены в соответствующих Федеральных законах «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».
В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
Реорганизация хозяйственных обществ может проходить как в добровольном, так и в принудительном порядке. В первом случае реорганизация общества осуществляется на основании решения его акционеров (участников) и проходит в любой из перечисленных выше форм (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Во втором реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда и может осуществляться исключительно в форме разделения или выделения (абз. 1 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
В подавляющем большинстве случаев реорганизация хозяйственных обществ происходит в добровольном порядке.
Как правило, добровольная реорганизация хозяйственных обществ осуществляется по следующим причинам.
· Необходимость повышения эффективности управления компанией. В ряде случаев для улучшения качества управления корпорацией требуется повысить самостоятельность ее структурных подразделений.
· Приобретение новых активов. Если компания, намеревающаяся получить доступ к имуществу сторонней организации, понимает, что приобретаемые активы органично впишутся в ее внутреннюю структуру, имеет смысл не приобретать акции (доли участия) этой организации, а осуществить ее присоединение.
· Повышение инвестиционной привлекательности компании. В большинстве случаев это характерно для крупных корпораций, функционирующих на рынках с высокой конкуренцией и вступающих на путь бурного развития.
· Решение проблемы миноритарных акционеров. Как уже отмечалось выше, российская корпоративная практика знает примеры, когда реорганизация компании проходит с единственной целью - избавиться от неугодных миноритариев.
· Создание холдинговой структуры с индивидуализацией самостоятельных бизнес-процессов в результате реорганизации коммерческой организации путем выделения из ее состава отдельных дочерних хозяйственных обществ.
Принудительная реорганизация встречается довольно редко, обычно она применяется антимонопольными органами в целях развития конкуренции на отечественных рынках и недопущения установления монопольного положения хозяйствующих субъектов.
Представляется возможным выделить следующие случаи принудительной реорганизации хозяйственных обществ, инициированной антимонопольными органами.
· В случае нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок и иных предусмотренных законом действий.
· При условии, когда хозяйственное общество, на которое возложена обязанность уведомлять антимонопольный орган об осуществлении действий, указанных в Законе, нарушило установленный порядок уведомления.
· В случае систематического осуществления монополистической деятельности хозяйственным обществом, занимающим доминирующее положение.
Согласно п. 1 ст. 38 Федерального закона «О защите конкуренции» в рассматриваемой ситуации антимонопольный орган вправе обратиться в суд с иском о принудительном разделении нарушающего закон хозяйственного общества или выделении из его состава одной или нескольких организаций. При этом в отношении кредитной организации антимонопольный орган вправе подать иск только по предварительному согласованию с ЦБ РФ. Федеральный закон от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ (с изм. от 05.04.2010 N 40-ФЗ) О защите конкуренции // Российская газета, 07.04.2010 г., N 72.
Необходимо особо подчеркнуть, что правила осуществления реорганизации едины как для принудительного, так и для добровольного случая. Однако, если акционеры (участники) хозяйственного общества, уполномоченный ими орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд вправе назначить внешнего управляющего хозяйственным обществом и поручить ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами общества (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ). Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001. С. 31-40
В законодательстве предусмотрены особые условия реорганизации, если в отношении открытого акционерного общества используется специальное право на участие соответственно Российской Федерации и ее субъектов в управлении компании ("золотая акция"). Представители Российской Федерации, а также ее субъектов, назначенные в совет директоров организации, могут наложить вето на принимаемое решение о реорганизации общества (п. 3 ст. 38 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества») Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 18.07.2011, с изм. от 21.11.2011) "О приватизации государственного и муниципального имущества" // Российская газета, 22.07.2011, N 159..
Следует отметить, что для хозяйственных обществ, осуществляющих отдельные виды деятельности (например, банковскую, страховую, инвестиционную), федеральными законами могут быть предусмотрены особые правила реорганизации (п. п. 3 и 4 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО). В частности, ЦБ РФ имеет право запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства). Тихомиров М.Ю. Акционерное общество. Основы правового положения. 2-е издание, измененное и дополненное. - Издание Тихомирова М. Ю., 2009. С. 61
Особое внимание в действующем законодательстве уделяется защите интересов кредиторов реорганизуемых хозяйственных обществ. В частности, не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (а при слиянии или присоединении - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в этом процессе) хозяйственное общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. В этот же срок реорганизуемая компания должна опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
На основании этого кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Во избежание нарушений указанных сроков государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в установленном законом порядке. В качестве таких доказательств могут служить почтовые квитанции об отправке писем с обязательной описью вложения, а также экземпляр печатного издания с размещенным на его страницах объявлением о реорганизации общества. Шиткина И.С. Корпоративное право. Учебник для студентов ВУЗов. - М.:Волтерс Клувер, 2008. С. 93
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Под ликвидацией следует понимать прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Данным обстоятельством ликвидация отличается от процедуры реорганизации. Общие условия ликвидации юридических лиц содержатся в ст. ст. 61 - 64 ГК РФ.
К хозяйственным обществам применимы общие условия ликвидации юридических лиц.
Общество может быть ликвидировано:
- в добровольном порядке по решению общего собрания участников; хозяйственный общество ответственность ликвидация
- принудительно на основании решения суда по требованию уполномоченных государственных органов в случае осуществления запрещенной законом деятельности, осуществления деятельности при отсутствии надлежащего разрешения, если наличие такового необходимо для деятельности данного вида, либо в связи с грубым нарушением законов или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.
Добровольная ликвидация общества может быть осуществлена в связи с истечением срока, на который оно было создано, достижением цели, которая ставилась учредителями при его создании, и т.д. (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
При этом акционерное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания квалифицированным большинством голосов - не менее 3/4 от присутствующих на общем собрании акционеров - владельцев голосующих акций. Характер решений должен быть полностью согласован с положениями учредительных документов ликвидируемого общества. Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано только по единогласному решению его участников. Макарова О.А. Корпоративное право. - М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 87
Согласно п. 2 ст. 62 ГК РФ учредители юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора).
В соответствии со ст. 20 Закона «О государственной регистрации юридических лиц» учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о его ликвидации.
Принятие учредителями (участниками) юридического лица решения о его ликвидации является основанием для направления в регистрирующий орган уведомления о принятом решении по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (ред. от 09.03.2010 №135) "Об утверждении форм и Требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" // Собрание законодательства РФ, 15.03.2010, N 11, ст. 1225 На основании этого уведомления вносится запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о принятии в отношении юридического лица решения о ликвидации и выдается свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по установленной форме и выписка из ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
Судебная практика исходит из того, что только в случае исключения из ЕГРЮЛ на основании специального решения об этом регистрирующего органа юридическое лицо может утратить свою правоспособность. Так, в приведенном ниже примере суды пришли к выводу, что признание создания юридического лица незаконным и его регистрации в качестве юридического лица недействительной не влечет автоматического исключения юридического лица из ЕГРЮЛ и утраты им правоспособности.
При рассмотрении дела № А56-11268/2007 о признании недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации ОАО, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 23.01.2009 указал следующее: «Признание судом недействительным решения о государственной регистрации лица вследствие допущенных при его создании грубых нарушений закона само по себе не является основанием для исключения созданного юридического лица из ЕГРЮЛ. В данном случае законом предусмотрена возможность добровольной ликвидации организации либо ликвидации по решению суда».
Апелляционный суд изменил решение суда первой инстанции: в порядке ст. 201 АПК РФ на инспекцию возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителей в установленном законом порядке в соответствии со ст. 61-63 ГК РФ, т. е. предпринять действия по ликвидации юридического лица в порядке, установленном ГК РФ. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу N А56-38144/2010 // http://base.consultant.ru/
С момента внесения записи в ЕГРЮЛ не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.
Органом, уполномоченным учредительными документами хозяйственного общества на проведение ликвидации, является ликвидационная комиссия. С момента назначения ликвидационной комиссии на нее возлагаются полномочия, связанные с поддержанием деятельности общества в период его ликвидации и управлением его делами, в том числе полномочие выступать от имени ликвидируемого общества в суде.
Руководитель ликвидационной комиссии вправе подписывать от имени ликвидируемого общества исковые заявления при обращении в суд, выдавать доверенности, совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией общества, исходя из решений, принимаемых ликвидационной комиссией в пределах ее компетенции. Пункт 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50. "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2000г., №3.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.
После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица. Фадеев Ю. Л. От создания до ликвидации. Правовые основы деятельности предприятий. Практическое руководство. Под редакцией Ю. Л. Фадеева. - М.:Эксмо, 2007. С. 107-112.
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (ст. 63 ГК РФ).
Таким образом, мы видим, что не смотря на то, что реорганизация и ликвидация юридического лица, по сути, очень похожи, при реорганизации возможным является правопреемство, а ликвидация юридического лица - это форма прекращения функционирования юридических лиц, которая заключается в ликвидации не только их дел, но и имущества.
Заключение
В последние годы в Российской Федерации был принят ряд законов, направленных на развитие деятельности хозяйственных обществ.
В работе предоставлен анализ основополагающей нормативно - правовой базы, регулирующий основы деятельности хозяйственных обществ, что представляет собой достаточно сложный процесс.
Различные виды хозяйственных обществ проанализированы в дипломной работе отдельно, показано, что существует разнообразие структур коммерческих организаций в зависимости от вида деятельности и организационно-правовой формы.
Мы определили, что в соответствии с законодательством Российской Федерации хозяйственными обществами являются коммерческие организации с разделенным на доли уставным капиталом (статья 66 ГК РФ). Хозяйственные общества - одна из наиболее распространенных и универсальных форм объединения и обособления имущества для самых различных видов предпринимательской деятельности. Оно может быть создано и одним лицом, которое становится его единственным участником.
Как показал анализ, существует ряд организационно-правовых форм хозяйственных обществ, имеющих как общие черты, так и различия: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, дочерние и зависимые общества.
Особое внимание уделено организации деятельности хозяйственных обществ: от создания до ликвидации. Показано, что уставы таких обществ предусматривают различные структуры управления, организации деятельности и порядок реорганизации и ликвидации. Дан анализ порядка создания хозяйственных обществ, как достаточно сложной процедуры, требующей учета множества факторов. Дано описание учредительных документов хозяйственных обществ, стандартный перечень которых приводится в третьей главе. Как показано в дипломной работе, законодательство допускает различные схемы управления хозяйственными обществами, по-разному формируются органы управления и в уставах различных видов коммерческих организаций они устанавливаются в зависимости от конкретной ситуации.
На этом фоне процедуры реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ представляются довольно стандартными, они отражены в уставах организаций.
Поставленные в дипломной работе задачи в целом реализованы. Раскрыто понятие хозяйственного общества и его правовая природа, определены виды хозяйственных обществ, раскрыта их структура, исследована организация деятельности хозяйственных обществ, определена регламентация статуса участников хозяйственных обществ в законодательстве, исследовано действующее гражданское законодательство РФ о хозяйственных обществах в его развитии. Так же, в ходе дипломного исследования были рассмотрены отдельные аспекты судебной практики, раскрыты проблемы теоретического и практического характера функционирования хозяйственных обществ.
Анализ источников гражданского права, научной и справочной литературы помог выявить и сформулировать основные проблемы, затронутые в данной дипломной работе, попытаться найти пути их решения. Представляется возможным сделать следующие замечания по усовершенствованию действующего законодательства о хозяйственных обществах:
1) Необходимо более подробно изложить в законодательстве правовое регулирование деятельности таких видов хозяйственных обществ как дочерние и зависимые общества. В настоящий момент законодательство не полностью отражает правовое положение и порядок деятельности подобных обществ. Положения ГК о дочерних и зависимых обществах нуждаются в совершенствовании.
2) Нет достаточных оснований для сохранения такой организационно-правовой формы юридического лица, как общество с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК). Гражданско-правовой статус таких хозяйственных обществ практически полностью определяется положениями законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. Очевидно, что возложение на участников такого общества дополнительной ответственности по долгам юридического лица не требует закрепления в законе особой организационно-правовой формы, а может быть санкционировано на уровне устава.
3) Основания ответственности «материнской» компании по долгам дочерней должны быть унифицированы во всех законодательных актах и ориентированы на формулировку п. 2 ст. 105 ГК. Такая ответственность по общему правилу должна наступать при отсутствии вины, а при банкротстве - при наличии любой формы вины в деятельности «материнской» компании.
4) Целесообразным представляется и ограничение возможности взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга («перекрестное владение» акциями или долями участия).
5) Современное правовое регулирование уставного капитала предусматривает сумму недостаточную для гарантии прав кредиторов. Так, минимальный размер уставного капитала составляет 1000 минимальных размеров оплаты труда (100 тыс. руб.) для открытого акционерного общества и 100 минимальных размеров оплаты труда (10 тыс. руб.) для закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, что недостаточно для обеспечения такой функции уставного капитала, как защита прав кредиторов. В зарубежных правопорядках и в нормативных документах ЕС определены значительно более высокие размеры минимального уставного капитала. В связи с этим, на мой взгляд, следует увеличить минимальный размер уставного капитала хозяйственных обществ, для обеспечения гарантии прав кредиторов.
6) Целесообразно упразднить обязательное формирование в акционерных обществах ревизионной комиссии (избрание ревизора) (подп. 2 п. 1 ст. 103 ГК, ст. 85 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Образование указанного органа должно происходить лишь тогда, когда это предусмотрено уставом акционерного общества. В то же время для акционерных обществ необходимо сохранить обязательный внешний финансовый контроль (аудит).
7) В качестве законодательного решения проблем, связанных с наличием в реорганизуемом обществе не полностью оплаченных акций (долей), следует закрепить в Федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» норму, запрещающую обществу принимать решение о реорганизации до полной оплаты уставного капитала общества.
Современная динамика развития законодательства требует не только изложения и комментирования основных положений законодательства, но и проведения исследований, в которых затрагивается более широкий круг вопросов теории и практики. Именно глубокое изучение проблем связанных с государственным регулированием статуса и деятельности хозяйственных обществ, покажет пробелы и недоработку некоторых законодательных актов, а так же покажет пути в совершенствовании законодательства о хозяйственных обществах.
Подобные документы
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Создание и учредительные документы. Закрытые и открытые акционерные общества. Уставный фонд и ценные бумаги акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
курсовая работа [34,6 K], добавлен 04.06.2010Права и обязанности участников хозяйственных обществ. Правовой статус общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. Защита интересов кредиторов хозяйственных обществ. Исковая давность: понятие, правовой режим, особенности применения.
контрольная работа [31,0 K], добавлен 18.02.2014Понятие хозяйственных обществ и их виды. Основные формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Правовой статус хозяйственных обществ. Права и обязанности участников общества. Ликвидация хозяйственного общества.
курсовая работа [34,1 K], добавлен 31.10.2011Понятие и основная характеристика обществ с ограниченной ответственностью, порядок составления учредительных документов. Правовая характеристика обществ с дополнительной ответственностью, имущественная ответственность его участников по долгам общества.
контрольная работа [17,2 K], добавлен 16.11.2010Изучение правовых аспектов функционирования хозяйственных обществ. Характеристика их основных видов: общество с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерное, дочернее и зависимое общество. Общие положение о праве собственности таких обществ.
курсовая работа [91,8 K], добавлен 28.04.2010Понятие, особенности создания и деятельности акционерных обществ закрытого типа, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (ООО и ОДО) и товариществ в Республике Беларусь. Простые и именные акции: понятие, порядок их выпуска и реализации.
контрольная работа [43,5 K], добавлен 06.02.2010Определение хозяйственных товариществ и обществ в соответствии со ст. 66 Гражданского Кодекса РФ. Перечень необходимых учредительных документов хозяйственного общества, их содержание и порядок их составления. Особенности внесения изменений в устав.
контрольная работа [22,9 K], добавлен 21.06.2010Понятие и правовое положение холдинга, дочерних и зависимых обществ, анализ спорных вопросов, касающихся этих видов обществ. Проблемы управления и контроля за их деятельностью. Особенности ответственности основного общества по обязательствам дочернего.
курсовая работа [68,7 K], добавлен 13.02.2011Сущность обществ и источники правового регулирования ООО. Организация, учреждение и деятельность обществ с ограниченной ответственностью в России. Анализ существующего законодательства, регламентирующий порядок создания, деятельности и ликвидации ООО.
курсовая работа [54,8 K], добавлен 14.07.2012Материальная основа создания и деятельности хозяйственных обществ. Образование фондов общества, вклады участников. Прибыль и средства резервного фонда общества. Порядок принятия решения о распределении прибыли. Правовой статус акций и дивидендов.
курсовая работа [47,9 K], добавлен 12.04.2016
