Формы договорных отношений и порядок их оформления

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

Выбор темы “Формы договорных отношений и порядок их оформления” для написания аналитической работы по итогам стажировки обусловлен тем, что сегодня повышается роль договора в современном гражданском праве России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны и правовой базы. В частности, с принятием нового Гражданского кодекса были провозглашены принципы равенства субъектов гражданско-правовых отношений и свободы договорных отношений.

Законодательство о договорах как часть гражданского законодательства, в целом в силу п. “о” ст. 71 Конституции Российской Федерации составляет предмет ведения Российской Федерации.

Новый Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51 ФЗ (далее ГК РФ) не только провозгласил “свободу договоров”, но и создал необходимые гарантии для ее осуществления. Признание со стороны ГК РФ возросшей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, что только во второй части Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 года № 14-ФЗ (далее ГК РФ) из общего числа 656 статей, регулирующих отдельные виды обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров. Уже одно это примерно в трое превосходит набор специальных “договорных” статей в Гражданском кодексе РСФСР от 11 июня 1964 г. (в дальнейшем ГК 64).

Ключевую роль в договорном регулировании по ГК РФ играют прежде всего нормы, помещенные в его разделы I “Общие положения”, а также III “Общая часть обязательственного права”. Оба указанных раздела содержат немало норм которые целиком или по крайней мере преимущественно рассчитаны на применение их к договорам, а нередко именно им непосредственно адресованы. Именно в этой связи в литературе справедливо подчеркивается, что практически весь текст ГК РФ решает задачу регулирования договоров.

Среди всех возможных оснований возникновения обязательств, законодательство особо выделяет договор (п.2 ст. 307 ГК РФ), и это не случайно. Договор собственников (либо иных законных владельцев) имущества представляет собой обычное, наиболее часто встречающееся основание нормального товарообмена. Последний с необходимостью требует именно договорной формы взаимоотношений участников.

Труды таких авторов как Яковлев В.Ф., Брагинский М.И., Витрянский В.В. во многом способствовали в написании Гражданского кодекса РФ, а в настоящее время в статьях Кабалкина А.Ю., Тотьева К.С., Хаметова Р.К. институт гражданско-правового договора получает свое дальнейшее развитиее, отражающее переход страны к рынку.

ГК РФ прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке, поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжения, подряде, страхования, а также транспортные уставы и кодексы и др.). Наряду с ними предстоит принять с целью развития правового регулирования договоров большое число и других законов, а также указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации, актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Следует отметить, что легального определения договора в Гражданском Кодексе 1964 года не было, и, соответственно, новый действующий Гражданский Кодекс ввел такое понятие впервые. Введение новых норм обусловлено тем, что договор является в нынешних условиях рыночной экономики основным юридическим фактом, из которого возникают обязательственные правоотношения.

Не всякое соглашение само по себе составляет договор, - таковым признается лишь соглашение, вытекающее из намерения участников породить те или иные гражданско-правовые последствия. Поэтому можно сделать вывод о том, что всякий договор может быть признан соглашением, но не всякое соглашение может быть признано договором.

Под термином "Договор" понимают также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и документ, в котором изложено содержание договора, заключенного в письменной форме.

Подводя итог вышеизложенному, можно сказать, что термин “договор” расшифровывается комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение, и как возникающее обязательство

Целью аналитической работы по итогам стажировки является анализ содержания понятия “договор”, выявления его основных характеристик, видов, принципов и оснований его заключения, изменения и прекращения.

Актуальность моей работы проявляется в том, что являясь одной из самых древних правовых конструкций, договор сегодня один из самых динамично развивающихся правовых институтов гражданского права, улавливающим изменения происходящие в обществе и отражающим данные изменения в юридической форме.

Договоры проникают во все стороны жизни современного общества. Сегодня практически с рождения каждый человек вовлечен в сферу гражданско-правовых отношений именно посредством гражданско-правового договора.[3]

1. Содержание и формы договора, порядок их заключения, расторжения и внесения изменений

1.1 Содержание договора

Содержание договора проявляют те положения кодекса, которые указывают на круг действий, которые обязанное лицо должно совершить в пользу управомоченного лица. Согласно этим положениям, содержание договора заключается в том, что одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица определенные действия, как-то: передать имущество, в том числе уплатить деньги, выполнить работу и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. (ч. 1 ст.307 ГК РФ). Следовательно, договорные отношения регламентируются положениями кодекса, которые служат для регулирования обязательственных отношений вообще, если иное не предусматривается специальными положениями кодекса о договорах.

Содержание договора - это совокупность условий, на которых он заключен. По общему правилу, закрепленному в законе, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или другими нормативными актами (п.4 ст.421 ГК РФ).

Согласно закону договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, которые установлены законом и иными правовыми актами, действующими при его заключении. В случае принятия после заключения договора закона, устанавливающего обязательные для сторон правила, иные, чем действовавшие на момент его заключения, условия заключенного договора сохраняют силу. Это правило не применяется в случаях, когда в самом законе его действие распространено на отношения которые возникли из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК РФ).

Содержание договора составляют условия, в которых формируются обязательства сторон. Они подразделяются по правовому значению на существенные, обычные и случайные.

Существенными являются условия, без согласования которых договор не приобретает юридическую силу, т.е. не считается заключенным. Согласно Гражданскому кодексу РФ ст. 432 это те пункты договора, которые признаны существенными по закону, необходимы для договора данного вида, а также пункты, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Во всех случаях для заключения договора необходимо соглашение о его предмете, а поскольку большинство договоров - возмездные, то обязательным является соглашение о цене. В случае, когда в возмездном договоре нет прямого указания о цене и она может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (ст. 424 п.3 ГК РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

Другие существенные условия должны определяться, исходя из норм, регулирующих соответствующий вид договора.

Обычными являются условия, типичные для договора данного вида, предусмотренные законодательством и обязательные для участников договора. По общему правилу они определяются диспозитивными нормами, и стороны вправе отступить от них.

Случайными считаются условия, которые стороны согласовывают в дополнение к обычным условиям договора и которые отражают особенности их взаимоотношении и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение (например, условие о введении неустойки на случаи нарушения договора).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условия договора определяется диспозитивной нормой (ст. 421 п. 4 ГК РФ).

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.

Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.).

При этом следует иметь в виду, что при толковании условий договора судом будет приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. .[1]

При невозможности определить содержание договора выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимается во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры, переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (ст. 431 ГК РФ).

Содержание договора принято раскрывать через совокупность согласованных сторонами условий.

Условия договора (юридического факта) конкретизируют соответствующее правоотношение, его субъектов, объект (условия о предмете, сроках и порядке исполнения обязанностей и т. п.).

Каждое условие договора имеет свое собственное содержание. Содержание совокупности всех условий того или иного договора и составляет его содержание.

Существенными признаются такие условия, по которым необходимо достичь соглашения для того, чтобы договор считался заключенным.

Существенными признаются следующие группы условий :

1) условие о предмете;

2) условия, которые в законе, иных правовых актах определены как существенные;

3) условия, которые в законе, иных правовых актах определены как необходимые для договоров данного вида;

4) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Отдельные законы дают необычайно обширный перечень договорных условий, называемых существенными. Так в ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. “Об основах туристической деятельности в Российской Федерации” (СЗ РФ, 1996, № 49, ст. 5491) перечислены 11 групп таких условий для туристического договора.

Содержание условий договора определяется по усмотрению сторон. Исключение составляют случаи, когда содержание условий определено императивными нормами. Указанные условия считаются неотъемлемой частью договора и в ситуациях, когда стороны их не согласовывали.

Если содержание условий определяется диспозитивными нормами, то при отсутствии соответствующего соглашения сторон такие условия также признаются частью договора. Однако в подобных случаях стороны вправе исключить их применение либо установить отличное от предусмотренного в диспозитивной норме условие.

Условие о предмете договора относится к числу существенных. Оно включает в себя наименование предмета, его количественную и качественную характеристики.

Условие о цене является существенным для возмездных договоров лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

Цена определяется соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются так называемые устанавливаемые или регулируемые цены (определяемые государственными органами). Они являются обязательными для сторон.

Устанавливаемая цена - это конкретная цена. Регулируемая цена представляет собой какие-то предельные уровни цен (тарифов) либо коэффициенты к ним. [5]

Условие о цене может быть предусмотрено путем установления конкретной цены. Согласованным также считается условие о цене если стороны оговорили лишь порядок ее определения. Цена выражается в рублях. Она может быть эквивалентна определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ст. 317 ГК РФ).

В тех случаях, когда в возмездном договоре отсутствует условие о цене и она не может быть определена, исходя из других условий договора, то применяется цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК).

Указом Президента РФ от 20.12.94 N 2204 “Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)” установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги).

Условиями о действии договора определяются моменты возникновения и прекращения обязательств.

С заключением договора последний вступает в силу и на его основе возникает обязательственное правоотношение. Сторонам предоставлено право распространить условия договора на свои отношения, которые предшествовали заключению договора.

Окончание срока действия договора прекращает обязательственное правоотношение, если это предусмотрено законом или договором. При отсутствии такого условия в договоре окончание срока его действия приурочивается к моменту исполнения сторонами своих обязанностей.

Толкование договора (ст. 431 ГК РФ). Оно позволяет установить, заключен ли сторонами договор, соответствует ли волеизъявление сторон их действительной воле, цель, содержание договора и отдельных его условий.

Толкование применяется к договорам, заключенным в любой форме, в том числе и в устной.

Начинается толкование договора с того, что суд изучает буквальный смысл содержащихся в нем слов и выражений. При этом их необходимо понимать в обычно употребляемом значении, если иное не вытекает из договора. Учитывается также практика сложившихся отношений сторон. Принимаются во внимание и обычаи делового оборота.

Если не ясен буквальный смысл, то содержание условия устанавливается путем его сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если же указанные меры не позволяют установить содержание условий договора (договора в целом), должна быть выявлена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. Проводится это путем анализа обстоятельств, предшествующих заключению договора (переговоры, переписка, установившаяся во взаимоотношениях сторон практика, обычаи делового оборота), последующего поведения сторон.

Выявление действительной воли сторон, учет целей договора проводится на момент заключения договора.[7]

1.2 Форма договора

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Стороны могут договориться заключить договор в определенной форме. В этом случае договор считается заключенным после придания ему этой формы, даже если законом для договоров данного вида она и не требовалась. Письменная форма обязательна:

1) если договоры заключаются между юридическими лицами;

2) если договоры заключаются между юридическими лицами и гражданами;

3) если договоры заключаются гражданами между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда;

4)если письменная форма предусмотрена законом для договоров, заключаемых гражданами между собой независимо от их суммы;

5) для внешнеэкономических договоров. Некоторые договоры, заключаемые в письменной форме, нуждаются в нотариальном удостоверении.

Договоры должны быть нотариально удостоверены в двух случаях:

1) когда нотариальное удостоверение договора предусмотрено законом;

2) когда стороны своим соглашением обусловили нотариальное удостоверение заключаемого ими договора.

Договоры могут быть заключены путем выражения воли молчанием, конклюдентными действиями.

Молчанием может быть выражена воля заключить договор в случая, когда это предусмотрено законом или самими сторонами (обычаями делового оборота).

С помощью конклюдентных действий заключаются договоры в устной форме. В определенных случаях конклюдентные договоры могут использоваться для заключения договоров в письменной форме. В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ считается, что эта форма соблюдена, если письменное предложение заключить договор принято конклюдентными действиями (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), которые должны быть совершены лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта. Указанным правилам соответствует и сложившаяся практика арбитражных судов Подобные конклюдентные действия не становятся способом выражения воли контрагента заключить договор на предложенных условиях в письменной форме, если такое последствие предусмотрено законом, иными правовыми актами, или об этом указано в оферте.

Договоры, заключаемые по поводу земли, другого недвижимого имущества, а также в предусмотренных законом случаях по поводу определенных видов движимого имущества, подлежат государственной регистрации (ст. 164 ГК РФ).

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора. К числу таких требований относятся: заключение договора с использование бланка определенной формы, скрепление печатью документов, в которых выражается воля сторон, и т.п.

Форма договора призвана закреплять и правильно отражать согласованное волеизъявление его сторон. Однако в действительности это происходит, к сожалению, далеко не всегда. Случается, что в следствие не совсем четкого изложения условий заключаемых договоров бывает затруднительно установить их действительное содержание, цель, подлинный смысл или даже определить вид самого договора, что вызывает неоднозначное толкование содержания договора и порождает споры между его участниками. Обусловлено это тем, что текст договора и его внутренние реквизиты определяются участниками договора, зачастую не знающих всех тонкостей гражданского права и не владеющими в полной мере его терминологией. Все это приводит к тому, что смысл того или иного условия договора становиться предметом рассмотрения происходящего в суде спора и потому возникает надобность в толковании договора судом.

В настоящее время нормы о судебном толковании включены в ГК РФ (ст.431). Указанные нормы устанавливают, что в первую очередь принимается во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Если он оказывается неясным, суд должен сопоставить соответствующие условия с другими, а также общим смыслом договора. И только во вторую очередь, если описанный выше прием толкования не даст возможности раскрыть содержание договора, суд должен выяснить действительную общую волю сторон с учетом цели договора. В этих случаях суд должен принять во внимание предшествующие договору переговоры и переписку, установившуюся во взаимоотношениях между сторонами практику, а также обычаи делового оборота, последующее поведение сторон и любые иные обстоятельства.

Таким образом, ГК РФ придерживается приоритета волеизъявления

(того, что написано в договоре) перед подлинной волей стороны (перед тем, что стороны в действительности хотели). Противоположное решение

- превалирование волеизъявления над волей - при всей его привлекательности могло бы повлечь неопределенность в отношениях сторон.

При установлении действительной общей воли сторон договора она должна определяться на момент именно его заключения, а не толкования судом. Кроме того, суд может толковать письменные договоры, заключенные не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной и иной связи (п.2 ст.434 ГК РФ).

Правила статьи 431 ГК РФ могут использоваться судом для выяснения самого факта заключения договора, его вида, цели, содержания конкретных условий, правильного понимания употребленных в нем слов, выражений, понятий, терминов, установления соответствия волеизъявления сторон их подлинной общей воли и других вопросов, которые согласовывались при заключении договора. .[11]

1.3 Порядок заключения изменения и расторжения гражданско-правовых договоров

Заключение договора

Поскольку договор представляет собой соглашение двух или более лиц, для его возникновения необходимо, чтобы все они выразили свою волю и по содержанию воля совпала.

Для того чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит в две стадии. Первая стадия именуемая офертой, а вторая акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор приобретает силу оферты.

Во-первых, оферта должна быть конкретной, то есть обращенной к одному или нескольким конкретным лицам.

Во-вторых, она должна включать необходимые для такого рода договоров существенные условия, то есть характеризоваться определенностью своего содержания.

В-третьих, в ней должно быть выражено намерение одного лица считать себя заключившим договор с другим, которому эта оферта направлена. С учетом указанных требований можно определить так: оферта - это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение заключить договор, характеризующееся определенностью и намерением одного лица считать себя заключившим договор с другим, которому направлено соответствующее предложение. Оферту необходимо отличать от приглашения делать оферты. Не содержащее в себе всех существенных условий предложение заключить договор рассматривается лишь как приглашение делать оферты. Это могут быть самые разные предложения, в том числе и реклама.

Предложение заключить договор, включающее в себя все существенные условия, но обращенное к неопределенному кругу лиц, также является приглашением делать оферты. Однако, если в таком предложении лица выражена его воля заключить договор на предлагаемых условиях с любым, кто отзовется, то оно признается публичной офертой.

Для заключения договора важно установить момент, с наступлением которого оферент связан своей офертой. Это - момент получения ее адресатом. Поэтому, если извещение об отзыве оферты поступило ранее либо одновременно с самой офертой, последняя считается неполученной.

Полученная же адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. [19]

Ответ лица, которому адресована оферта, о полном и безоговорочном согласии принять предложение заключить договор, называется акцептом.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Позиция ГК РФ совпадает с позицией, занимаемой Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров, которая (ст. 16) признает способной породить связанность наряду с офертой, содержащей срок ее действия, и такую оферту, в которой хотя и отсутствует срок, но содержится прямое указание на соответствующее намерение оферента (быть связанным) или иным образом дано понять о безотзывности оферты.

Не признается акцептом ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте. Такой ответ является отказом от акцепта и одновременно - новой офертой.

Акцептант может отозвать свое согласие заключить договор. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным.

Момент, с которого договор считается заключенным, зависит от того, предусматривается ли офертой срок для акцепта или нет.

Для случаев, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным в момент получения оферентом акцепта, но при условии, что это произошло до истечения указанного в оферте срока для акцепта.

Если срок для акцепта не определен в письменной оферте, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен оферентом в пределах срока, установленного законом (иными правовыми актами), а при отсутствии такового - в течение нормально необходимого для этого времени.

Если срок для акцепта не определен в устной оферте, договор считается заключенным, когда акцепт заявлен немедленно.

При поступлении к оференту извещения об акцепте с опозданием договор считается незаключенным. Но, если это извещение было направлено оференту своевременно, а получено им с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, за исключением случаев, когда оферент немедленно уведомляет другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Согласно принципу свободы договора нельзя, по общему правилу, обязать ту или иную сторону заключить договор. Из этого общего правила есть исключения (ст. 445 ГК РФ). В предусмотренных законом случаях можно обязать к заключению договора. Установлены определенные порядок и сроки заключения таких договоров.

Если заключение договора обязательно для акцептанта, то последний в течение 30 дней со дня получения оферты при несогласии с какими-то ее условиями должен направить оференту извещение об акцепте оферты на иных условиях, составив протокол разногласий.

Оферент вправе передать соответствующий спор на рассмотрение суда в 30-дневный срок со дня получения от акцептанта извещения (со дня истечения срока для акцепта).

В тех случаях, когда заключение договора обязательно для оферента и ему будет направлен в течение 30 дней с момента получения оферты протокол разногласий к проекту договора, оферент обязан в течение 30 дней с момента получения протокола разногласий известить акцептанта о принятии договора в его редакции либо об отклонении протокола разногласий.

Если оферент не известит акцептанта о принятии договора в его редакции либо отклонит протокол разногласий, акцептант вправе передать возникшие разногласия на рассмотрение суда.

ГК РФ впервые выделил в качестве особого способа заключение договоров торги (ст. 447 - 449).

Договор может быть заключен путем проведения торгов, если иное не вытекает из существа договора. Законом может быть предусмотрен вид договоров, заключаемых только путем проведения торгов.

Одним из объектов такого договора является лицо, выигравшее торги.

Организаторами торгов могут быть собственник, обладатель имущественного права, специализированная организация. Торги проводятся в форме аукциона и в форме конкурса. Торги бывают открытыми (с участием любых лиц) и закрытыми (с участием только приглашенных).

По результатам торгов оформляется протокол, который имеет силу договора.

При проведении торгов с нарушением установленных законом правил они признаются недействительными в судебном порядке, что влечет за собой недействительность договора, заключенного лицом, выигравшим торги.[20]

Изменение и расторжение договора

Под изменением договора понимается внесение в него дополнений, уточнений, в результате которых содержание договора становится иным. Расторжение договора прекращает его действие. Изменение и расторжение договора происходят по разным причинам. Это могут быть утрата интереса, нецелесообразность дальнейшего исполнения договора и т. п.

Особенность одностороннего изменения или расторжения договора состоит в отсутствии согласия контрагента. Имеется в виду, что если бы этот последний не возражал против изменения или расторжения договора, предложенного стороной, речь пошла бы об ином основании: соглашении между контрагентами.

По обоюдному согласию стороны изменяют и расторгают договор, если иное не предусмотрено законом или договором.

Совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

В арбитражный суд обратилось акционерное общество (арендодатель) с иском к товариществу с ограниченной ответственностью (арендатор) о внесении изменений в договор аренды нежилого помещения, поскольку товарищество письменного согласия на изменение условий договора не давало, хотя вносило арендную плату по новым ставкам, предложенным истцом.

Арбитражный суд исковые требования акционерного общества удовлетворил. При этом он исходил из того, что действия арендатора по внесению арендной платы не могут рассматриваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды, так как в соответствии со статьей 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Поскольку исходя из статьи 609 Гражданского кодекса Российской Федерации договор аренды между юридическими лицами заключается в письменной форме, то соглашение о внесении изменений в договор также должно быть выражено в письменной форме.

Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила, сославшись на пункт 3 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации, которым установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 Кодекса.

Как следует из названного пункта статьи 438 Кодекса, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий (уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Так как иных оснований для непризнания действий арендатора акцептом не было, возражений по условиям арендной платы, преложенной арендодателем, не заявлено, действия товарищества должны расцениваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды.

Принцип нерасторжимости договора в форме недопустимости одностороннего отказа от исполнения выражен в ст. 310 ГК РФ, которая рассчитана на все обязательства как таковые независимо от того, возникли ли они из договора или иного, недоговорного основания.

Изменение (расторжение) договора может быть результатом одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично. Необходимо, чтобы такой отказ допускался законом или соглашением сторон. [16]

Договор может быть изменен или расторгнут в судебном порядке по требованию одной из его сторон. Основаниями таких требований служат:

1) существенное нарушение договора контрагентом;

2) иные случаи, предусмотренные законом или договором. Существенным признается нарушение, влекущее для другой стороны ущерб, при котором она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Одним из оснований изменить или расторгнуть договор служит существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении. Оно признается существенным, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, они вообще не заключили бы договор или заключили на значительно отличающихся условиях.

Прямо установленное в ст.450 ГК РФ основание для изменения или расторжения договора (его существенное нарушение) следует трактовать в соответствии со смыслом предписаний закона. А он состоит в том, что существенным следует признавать такое нарушение, которое влечет для другой стороны невозможность достижения целей договора. В этой связи термин “ущерб” не должен толковаться ограничительно. Кроме возможных высоких дополнительных расходов, неполучение доходов, он включает и другие последствия, существенно отражающиеся на интересах стороны. Такой подход ясно прослеживается при анализе отдельных положений ГК РФ. Например по договору пожизненной ренты (ст. 599 ГК РФ) сам факт ее неуплаты в срок дает право получателю ренты потребовать расторжения договора. Существенным нарушением договора купли-продажи признается, в частности, передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками выявленными неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п. 2 ст.475 ГК РФ). При применении этого правила следует учитывать арбитражную практику, нашедшею, в частности, отражение в письме ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14 “Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договора”. Прежде всего сторона, на существенное изменение договора, должна представить суду соответствующие доказательства его наличия. Сам факт наличия такого нарушения не служит основанием для расторжения договора, если в разумный срок нарушение устранено. Когда сторона имела право в силу норм ГК РФ требовать изменения договора, но им не воспользовалась, суд по требованию другой стороны обоснованно принял решение о расторжении договора, признав существенным допущенные нарушения.

Ко второй группе оснований, дающих право требовать изменить или расторгнуть договор, относятся как установленные Кодексом и другими законами, так и предусмотренные договором. Например, по договору присоединения такое право при определенных условиях предоставлено присоединившейся стороне (п. 2 ст. 478 ГК РФ).

Отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений.

В арбитражный суд обратилась энергоснабжающая организация с иском о внесении изменений в договор о пользовании электроэнергией, касающихся включения в него условий об ответственности за просрочку оплаты потребленной энергии в виде пени в размере 0,5 процента неоплаченной суммы за каждый день просрочки. Свои требования энергоснабжающая организация мотивировала тем, что в договоре не были предусмотрены условия об ответственности потребителя за просрочку оплаты электрической энергии.

Суд первой инстанции требования истца удовлетворил. Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила со ссылкой на то, что потребитель с требованиями энергоснабжающей организации о внесении изменений в договор не согласился, а отсутствие в нем условий об ответственности само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений. Доказательств систематических нарушений порядка и сроков оплаты потребляемой электроэнергии (существенное нарушение договора), являющихся основанием для изменения договора в соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация не представила.

Необходимо проводить четкое различие между правом предъявить требование о расторжении договора (полном или частичном) и правом на односторонний отказ полностью или частично)от его исполнения. Односторонний отказ от исполнения договора производится без обращения в суд и соответственно в силу самого факта его осуществления договор считается расторгнутым, а при частичном отказе - измененным. Это не исключает возможность оспаривать в суде обоснованность одностороннего отказа на основании общих предписаний ГК РФ. При применении п. 3 ст. 450 ГК РФ необходимо специально выяснить вопрос о моменте вступления в силу такого отказа. Прежде всего следует иметь в виду, что применительно к отдельным видам договоров ГК РФ устанавливает обязанность заблаговременного уведомления о прекращении договора. Например, п. 1ст. 699 ГК РФ в отношении бессрочного договора безвозмездного пользования. Кроме того, не бесспорен вопрос о том, вступает ли отказ в силу с момента его заявления или с момента получения его другой стороной, если в самом отказе не предусмотрен более поздний срок вступления его в силу или этого не следует из характера договора и отказа. В этой связи необходимо обратить внимание на то, что применительно к договору поставки п.4 ст. 523 ГК РФ законом установлено, что договор считается измененным или расторгнутым с момента получения стороной уведомления контрагента, если иной срок не предусмотрен в уведомлении и не определен соглашением сторон. .[18]

В ГК РФ и других законах выделены и специальные случаи расторжения договора. Например, при выявлении нецелевого использования ссуды, полученной на строительство или приобретение жилья, у банка возникает право досрочно взыскать выделенный жилищный кредит. (Положение о жилищных кредитах от 10 июня 1994 г.). государственному заказчику предоставляется право (при наличии соответствующего решения Правительства РФ) отказаться полностью или частично от продукции, произведенной по государственному контракту при условии полного возмещения понесенных убытков контрагенту-поставщику в соответствии с действующим законодательством. (Федеральный Закон от 17 декабря 1994г “ О поставках продукции для федеральных государственных нужд”).

Независимо от того, идет ли речь о расторжении договора или о его изменении, соответствующие последствия наступают лишь на будущее время. По этой причине, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, все полученное каждой из них по договору остается у нее. Соответственно ни один из контрагентов не может требовать возвращения того, что было исполнено по обязательству до момента, когда состоялось расторжение или изменение договора п. 4 ст.453 ГК РФ. Указанная норма позволяет сделать вывод, что за сторонами сохраняются и такие права, которые возникли у них до указанного в п.3 ст. 453 ГК РФ момента. Это означает, что после вынесения решения об изменении или расторжении договора покупатель, получивший проданную вещь, возвращать ее продавцу не обязан. За последним сохраняется право требовать от покупателя оплаты соответствующей вещи.

Особо предусмотрено п.5 ст. 453 ГК РФ, что, если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его одной из сторон, контрагент вправе требовать возмещения убытков, которые были причинены изменением или расторжением договора. Однако, наряду с этими убытками, сторона сохраняет за собой право требовать возмещения ей убытков, причиненных нарушением договора как таковым.

Из самой специфики договора в ряде случаев вытекает возможность для обеих сторон или одной из них расторгнуть договор, но с принятием на себя определенных обязательств. Так, при продаже по образцам покупатель вправе до получения товара отказаться от исполнения договора розничной купли-продажи при условии, если он возместит продавцу понесенные в связи с совершением действий по исполнению договора необходимые расходы (п. 3 ст. 497 ГК РФ). П.22 Правил продажи товаров по образцам.

Возможность отказа от исполнения иногда обусловлена особым характером условия о сроке. Имеется в виду договор, не имеющий твердо установленного срока действия. Так, право на отказ в указанной ситуации принадлежит, например, обоим контрагентам агентского договора (ст. 1010 ГК РФ).

В диспозитивных нормах, посвященных отдельным типам (видам) договоров, иногда закрепляется презумпция в пользу признания (как правило, за пассивной стороной - той, которая обращается за товарами, за работами, за услугами) допустимым в любое время отказаться от договора без каких бы то ни было негативных последствий для себя. Подтверждением этому могут служить права заемщика, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором, до установленного срока исполнения отказаться от предоставления кредита, своевременно уведомив другую сторону (п. 2 ст. 821 ГК РФ).

Возможность одностороннего отказа может допускаться и императивной нормой. Таким правом обладает страхователь (выгодоприобретатель) - в договоре страхования (п. 2 ст. 958 ГК РФ), комитент - в договоре комиссии (п. 1 ст. 1003 ГК РФ), поклажедатель - в договоре хранения (ст. 904 ГК РФ), получатель постоянной ренты - в случаях, предусмотренных в ст. 593 ГК РФ. Соответственно законодатель признает в ряде случаев условия, лишающие сторону права свободного отказа от договора, ничтожными. Примером может служить условие об отказе гражданина от возможности требовать выдачи банковского вклада по первому требованию (п. 2 ст. 837 ГК РФ), отказе доверителя и поверенного от расторжения договора поручения (п. 2 ст. 977 ГК РФ) или плательщика - от расторжения договора постоянной ренты (п. 3 ст. 592 ГК РФ).

По отдельным договорам допускается их расторжение, вызванное обстоятельством, которое заведомо не зависит от сторон. Характерен в этом смысле договор дарения. В консенсуальном его варианте даритель вправе сказаться от исполнения обязанности передать в будущем одаряемому вещь или право либо отказаться освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменились настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни (п. 1 ст. 577 ГК РФ). Другой пример - п. 2 ст. 959 ГК РФ который наделяет страховщика правом требовать расторжения договора при возражении страхователя (выгодоприобретателя) против изменения условий договора страхования или доплаты страховой премии, если это вызвано возрастанием риска, который служит предметом страхования (п.2 ст. 959 ГК РФ).

Чаще других возможность расторжения предусмотрена как реакция на строго определенные договорные нарушения. Так, заказчики вправе требовать расторжения договора бытового подряда без оплаты выполненной работы и возмещения убытков, если вследствие неполноты или недостоверности полученной информации заключен договор, не обладающий свойствами, которых вправе был ожидать заказчик (п. 2 ст. 732 ГК РФ), а хранитель вправе отказаться от исполнения при просрочке уплаты вознаграждения за хранение более, чем на половину периода, за который должна была производиться оплата (п. 2 ст. 896 ГК РФ). Одностороннее расторжение может последовать при различных нарушениях договора купли-продажи - таких, как существенное нарушение требований к качеству товаров, невыполнение требований о доукомплектовании товара в разумный срок, передача незатаренного товара (п. 2 ст. 475, п. 2 ст. 480, п. 2 ст. 482 ГК РФ), а равно при отказе покупателя принять товар (п. 3 ст. 484 ГК РФ). Применительно к аренде речь идет о требовании, вызванном использованием арендатором имущества не в соответствии с договорными условиями или его назначением (п. 3 ст. 615 ГК РФ). В договоре займа такое же правило действует в отношении заимодавца - при невыполнении заемщиком обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает (ст. 813 ГК РФ).

В отдельных статьях Кодекса право на одностороннее расторжение консолидированно, вместе с требованием о возмещении убытков или уплаты других сумм. Подобным правом, например возврата наделен пассажир, отказавшийся от поездки вследствие задержки отправления транспортного средства (п. 2 ст. 795 ГК РФ). Подрядчик, обнаруживший невозможность использовать предоставленные заказчиком материалы или оборудование, вправе требовать одновременно с отказом от договора уплаты ему цены работ пропорционально выполненной их части (п.3 ст.745 ГК РФ). Арендатор при неполучении в срок арендованного имущества имеет право на возмещение убытков, вызванных расторжением договора(п. 3 ст. 611 ГК РФ).

Достаточным основанием расторжения договора иногда признается одно лишь предположение о возможной неспособности стороны исполнить принятое на себя обязательство. Так, в кредитном договоре кредитная организация наделена правом отказать заемщику в предоставлении кредита полностью или частично при возникновении обстоятельств, которые с очевидностью свидетельствуют, что предоставленную ему сумму заемщик не сможет возвратить (п. 1 ст. 821 ГК РФ). Точно так же отказ от исполнения договора подряда может последовать, если подрядчик несвоевременно приступил к работе или если во время выполнения работы обнаруживается, что подрядчик выполнял ее настолько медленно, что окончание к сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Изменение договора в ряде случаев оказывается связанным с условием о цене товаров, работ или услуг. Речь идет об изменении первоначальной цены в силу различных по характеру обстоятельств. Иногда такое изменение представляет собой определенную санкцию, вызванную нарушением обязанностей контрагентом. Так, в договоре купли-продажи покупателю предоставлено право требовать соразмерного уменьшения покупной цены при обнаружении не оговоренных продавцом недостатков (п. 1 ст. 503 ГК РФ).

Спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных пунктом 2 статьи 452. [15]

Последствия изменения и расторжения договора

Статья 453 Гражданского Кодекса Российской Федерации четко регламентирует правовые последствия изменения и расторжения договоров:

1. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. (п.1, ч.2,ст. 453 ГК РФ) “Сохранение обязательств в измененном виде может означать как их изменение, так и частичное прекращение обязательств, возникших из измененного впоследствии договора. Например, в случаях, когда поставщик и покупатель достигают соглашения по вопросу об уменьшении объема поставки, это означает, что изменение договора привело к частичному прекращению обязательств” (ч.3, ст. 453 ГК РФ).

2. В случае расторжения договора обязательства, из него возникшие, прекращаются (п.2, ч.2, ст. 453 ГК РФ). Таким образом, сформулировано основание прекращения обязательств.

3. Момент, с которого обязательства считаются измененными или прекращенными, определяется по-разному в зависимости от того, как осуществлено изменение или расторжение договора: по соглашению сторон или по решению суда. (ч. 2, ст. 453, п. 3 ГК РФ).

В первом случае возникшие из договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора. В свою очередь, этот момент должен определяться по правилам, установленным в отношении момента заключения договора (ч. 2, ст. 433 ГК РФ).

Во втором случае, когда изменение или расторжение договора производится по решению суда, обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления решения в законную силу.

4. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. (ч. 2, ст. 453, п. 4 ГК РФ).

5. Если же основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. (2, ст. 453, п. 5 ГК РФ). “Однако удовлетворение судом такого требования возможно лишь в случае, когда основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение этой стороной (ответчиком) условий договора (ст. 450 ГК РФ). .[19]

2. Анализ оформления договорных отношений в ООО «Дон-Сервис»

2.1 Организационно-правовая характеристика ООО «Дон-Сервис»

Общество с ограниченной ответственностью "Дон-Сервис", именуемое в дальнейшем "Общество", создано на основании требований Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 г. (в ред. ФЗ РФ от 30.12.2008 г М312-ФЗ) и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. (в ред. ФЗ РФ от 30.12.2008 г М312-ФЗ), ФЗ от 02.08.2009 г. № 217-ФЗ "О внесении изменений отдельные законодательные акты РФ по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности", ФЗ от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ".

Общество является коммерческой организацией и строит свою деятельность на основании Устава, действующего законодательства Российской Федерации, а также решений участника Общества и его исполнительного органа.

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество создается без ограничения срока действия. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Общество имеет круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества на территории Российской Федерации и на территории иностранного государства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом. Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности. Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.