Однако суд неправильно применил и истолковал нормы ст. 1157 ГК РФ, которая предусматривает права, а не обязанность наследников отказа от наследства.

Поскольку наследники 1-й очереди после смерти своих родителей в права наследования не вступали и не желают этого делать, единственным наследником после смерти их родителей остается истица, которая фактически вступила в права наследства.

В связи с чем, решение суда в этой части отменено и по делу вынесено новое решение, исковые требования Н. удовлетворены в полном объеме Извлечение из определения судебной коллеги по гражданским делам от 21.07.04 года [Текст].// Судебная практика. Самара.- 2005.-№ 4.-С.9..

Для снятия вопросов о бесхозяйности "лежачего наследства" принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. Последнее положение закона не в полной мере согласуется с другими нормами ГК РФ и Законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 30. - Ст. 3594.. Известно, что государственной регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитута, а также иные права в случаях, предусмотренных ГК РФ и иными законами (п. 1 ст. 131 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона о регистрации). Используя термин "право наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации", законодатель не раскрывает содержание "права наследника на наследственное имущество". Очевидно, что указанное "право наследника" не подлежит государственной регистрации, т.к. по своему статусу не равнозначно понятию "права собственности", хотя, возможно, будет отнесено доктриной к категории вещных прав при достаточном правовом и теоретическом обосновании. В настоящее время на "право наследника" не распространяется требование о государственной регистрации в силу отсутствия указания на это в законе.

Вводить в наследование, принимать наследство можно различными способами. Первый способ заключается в подаче наследником или его представителем в письменной форме заявления о принятии наследства либо заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство нотариусу в месте открытия наследства или должностным лицам консульских учреждений России Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 10. - Ст. 357; Бюллетень Минюста РФ. - 2000. - № 4. - С. 26.. Этот способ достаточно подробно урегулирован законодателем и существенных вопросов не вызывает. Второй способ - это совершение наследником конклюдентных действий. При этом законодательством установлена презумпция, по которой признается, пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства. В частности, если наследник:

- вступил во владение или в управление наследственным имуществом (например, проживая в жилом помещении наследодателя, передал по коммерческому найму комнату, либо взял вещи наследодателя (швейную машинку, одежду, книги из личной библиотеки и пр.) и использует их как свои собственные, и пр.);

- принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц (например, нанял охрану земельного участка с целью сохранения урожая и пр.);

- произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества (например, осуществил ремонт квартиры или оплатил коммунальные расходы, приобрел запчасти и отремонтировал автомобиль и пр.);

- оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю денежные средства (выплатил проценты по договору займа или, наоборот, выдал расписку в получении долга и пр.).

Ранее примеры конклюдентных действий, свидетельствующих о принятии наследства наследником, вырабатывались путем обобщения судебной практики Пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 23.04.1991 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании» [Текст]// Сборник постановлений Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. - M., Спарк. 1994. - С.56.. В настоящее время к этому способу принятия наследства прибегают те наследники, которые по каким-либо причинам не воспользовались первым способом и своевременно не обратились к нотариусу. Следует отметить, что большинство таких случаев связано с пропуском шестимесячного срока, установленного для принятия наследства. Поэтому такая проблема может быть также разрешена судебным решением о восстановлении срока, пропущенного по уважительным причинам, либо, при наличии согласия наследников, принявших наследство, во внесудебном порядке. Что касается фактов совершения конклюдентных действий, то практика идет по пути судебного установления большинства из них. Исключение представляет единственный случай - фактическое принятие наследства в виде жилого помещения признается и устанавливается органами нотариата, если наследник проживал до открытия наследства совместно с наследодателем и продолжает проживать в этом жилом помещении после смерти наследодателя. Этот факт нотариусы считают доказанным документально при подтверждении его справкой или иным документом (например, поквартирной карточкой и др.) соответствующего органа, осуществляющего регистрацию граждан по месту жительства. Представляется, что такое исключение делается нотариусами на основании ранее сложившейся практики, которая не учитывает изменений действующего законодательства.

Решением Самарского районного суда г. Самары от 28.03.2006 признаны недействительными свидетельства о праве на наследство по закону, выданные С. и Т. по 1/2 доли каждому на 3/4 доли в праве общей долевой собственности на квартиру в доме 20 по ул. Крупской г. Самары, принадлежавшей наследодателю Т.

Судебная коллегия по гражданским делам решение отменила, указав следующее.

Т. обратился в суд с иском к С, нотариусу Б. о признании недействительным свидетельства о праве на наследство по закону, выданное нотариусом ему и ответчице С. по 1/2 доли наследственного имущества без учета завещания наследодателя, в соответствии с которым он является наследником 1/3 доли от 3/4 доли квартиры.

Суд обоснованно признал недействительным свидетельство о праве на наследство, выданное нотариусом без учета завещания, поскольку в силу требований ст. 1111 ГК РФ наследование по закону может иметь место, когда и поскольку оно не изменено завещанием.

Вместе с тем судом допущены нарушения норм материального и процессуального права.

Свидетельство о праве на наследство выдается нотариусом по бесспорным наследственным делам, и в случае его отмены решением суда повторное свидетельство нотариусом не выдается.

Признавая свидетельство о праве на наследство недействительным по иску одного из наследников, суд должен разрешить возникший между наследниками спор и вынести решение, которым определить доли спорящих наследников в наследственном имуществе.

Из требований статей 196 - 198 ГПК РФ следует, что решение суда является окончательным актом правосудия, оно должно содержать исчерпывающие выводы по возникшему спору и не должно вызывать вопросов при его исполнении.

Судом же по делу постановлено неисполнимое, а следовательно, незаконное решение.

При таких обстоятельствах решение суда отменено с направлением дела на новое рассмотрение Извлечение из кассационного определения Судебной коллегии по гражданским делам от 22.05.2006 года [Текст].//Судебная практика. Самара.-2007.-№ 1.- С.4..

Во-первых, в права нотариусов не входят полномочия по установлению фактов, имеющих юридическое значение (фактов совершения конклюдентных действий), хотя нотариус может истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Вместе с тем действия нотариуса при выдаче свидетельства о праве на наследство исчерпываются истребованием соответствующих доказательств для проверки (но не установления) факта смерти наследодателя, времени и места открытия наследства, наличия отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство, состава и места нахождения наследственного имущества. Нотариус также вправе осуществлять удостоверение (но не установление!) определенных фактов, которые не требуют исследования обстоятельств, а имеют документальное основание Козлова М.Ю., Буркин С.В. Порядок удостоверения завещания, некоторые проблемы[Текст]. // Нотариус. - 2006. - № 3. - С. 27.. Прерогатива установления фактов, имеющих юридическое значение, принадлежит судам, а процедура их установления урегулирована процессуальным законодательством России.

Во-вторых, толкование регистрационного учета как документального подтверждения какого-либо из фактических действий, перечисленных в ст. 1153 ГК РФ или, наоборот, не указанных в ней, не соответствует неоднократно высказанной позиции Конституционного Суда Российской Федерации о том, что регистрация, заменившая институт прописки, или отсутствие таковой не могут служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, в том числе права на жилище. Сам по себе факт регистрации или отсутствие таковой не порождает для гражданина каких-либо прав и обязанностей и, согласно ч. 2 ст. 3 ФЗ "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 32. - Ст. 1227., не может служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, предусмотренных Конституцией Российской Федерации, федеральными законами и законодательными актами субъектов Российской Федерации. Согласно названному Закону органы регистрационного учета уполномочены лишь удостоверить акт свободного волеизъявления гражданина при выборе им места пребывания и жительства. Таким образом, регистрация является лишь предусмотренным федеральным законом способом учета граждан в пределах Российской Федерации, носящим уведомительный характер и отражающим факт нахождения гражданина по месту пребывания или жительства. Механизм использования такого правового средства, как регистрация, не должен служить целям, не совместимым с ее уведомительным характером Ветошкина С.А. Особенности наследования прав, связанных с участием в коммерческих организациях [Текст].//Право и экономика.-2007.- № 3.- С.12..

С учетом вышесказанного представляется, что до внесения соответствующих изменений в действующее законодательство Постановления Конституционного Суда Российской Федерации: от 02.02.1998 г. № 4-П "По делу о проверке конституционности пунктов 10, 12 и 21 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 1995 г. N 713" [Текст].// Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 6. - Ст. 783. самостоятельные действия нотариусов по установлению фактического принятия наследства не основаны на законе. В то же время такие изменения приветствуют должны и быть внесены как можно скорее, чтобы провозглашенная презумпция нашла свое отражение в полномочиях нотариата и получила реальное воплощение, а не декларативную форму.

Другой проблемой, которую хотелось бы затронуть, является частое смешивание на практике понятий "факт принятия наследства" и "включение имущества в наследственную массу", которые имеют ряд существенных различий. В первом случае предусмотрено особое производство, а во втором - налицо спор о праве, т.к. доказывается принадлежность имущества наследодателю на момент смерти. В первом - устанавливается факт, касающийся только одного конкретного наследника и, как правило, связанный с пропуском срока принятия наследства этим наследником первым способом (подачей заявления). Во втором случае удовлетворение искового заявления наследника влияет на права и обязанности всех остальных наследников, т.к. влечет увеличение наследственной массы либо ее уменьшение. Удовлетворение заявления об установлении факта принятия наследства не определяет судьбы наследства, а является основанием для включения наследника в круг наследников, призываемых к наследованию. Признание имущества включенным в наследственную массу является основанием для выдачи нотариусом свидетельства о праве на наследство (в виде этого имущества) всем наследникам. Приходится констатировать тот факт, что не только суды, но и нотариусы не придают большого значения указанным различиям, и могут выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества, не принадлежавшего наследодателю, на основании решения суда, установившего лишь факт принятия наследства (пусть и в виде данного имущества) конкретным наследником Епихин И.А. Некоторые новеллы части третьей ГК РФ по ответственности наследников по долгам наследодателя [Текст].//Юрист.-2007.- № 1.- С.20..

Следующей проблемой является складывающаяся практика истребования при подаче искового заявления о включении имущества в наследственную массу государственной пошлины в размере, установленном для требований имущественного характера, подлежащего оценке. Во-первых, применение к исковому заявлению о включении имущества в наследственную массу (далее - иск) положений подпункта 1 п. 1 ст. 333.19 НК РФ требует для определения размера государственной пошлины оценки предмета иска. Между тем такая оценка возможна, только если речь идет об имуществе, которое в принципе можно оценить. Известно, что в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Дефиниция "имущество" ранее и сейчас является предметом многочисленных исследований Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика [Текст]. - СПб., Издательство "Юридический Центр ПРЕСС". 2002. - С. 544.. Рассмотрим несколько примеров: "...Если же наследодатель при жизни успел выразить свою волю на приватизацию жилого помещения (например, подал соответствующие документы), но смерть помешала ему довести дело до конца, то право на приватизацию уже перешло в стадию реализации, остановившись на пути к субъективному праву, а потому может стать объектом наследственного преемства... До тех пор, пока срок приобретательной давности не истек, в наследственную массу умершего давностного владельца входит не само право на имущество, а лишь возможность его приобретения в собственность по истечении предусмотренных в законе сроков... Таким образом, в случаях, предусмотренных законом, в состав наследства входят не только права и обязанности, но также и правовые образования, занимающие промежуточное положение между правоспособностью и субъективным правом (обязанностью)" Гражданское право [Текст]: Учебник. / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Т. 3. - M., Норма. 2004. - С. 584.. Права на приватизацию и на получение имущества в силу суммированной приобретательной давности на практике оценить невозможно. Также невозможно оценить и вообще рассматривать как "приобретение" наследство, состоящее из одних долгов наследодателя. Можно еще вспомнить о наследовании сервитута, права пожизненного наследуемого владения, прав и обязанностей по договору аренды и др., оценка которых также весьма затруднительна. Кроме того, согласно положениям НК РФ оценке подлежит имущественный характер искового заявления, а не непосредственно предмет иска. Поэтому, при буквальном толковании закона, объект наследования, о котором идет речь в исковом заявлении, в принципе не должен оцениваться. Во-вторых, "... ни открытие наследства, ни призвание данного лица к наследованию еще недостаточны для приобретения наследства. Наличие этих фактов вызывает возникновение у данного лица права наследования в смысле права на приобретение наследства, но не делает еще это лицо преемником в имущественных правах наследодателя. Для приобретения данным лицом наследства требуется еще выражение им своего согласия на приобретение наследства..." Серебровский В.И. Указ. раб. - С. 170.. Действительно, стоит задаться вопросом, а является ли иск о включении имущества в наследственную массу требованием имущественного характера? Подразумевается, что в результате удовлетворения требования имущественного характера у истца появится право на имущество. В нашем случае речь идет не о конкретном субъективном праве, а об устранении неопределенности правового положения имущества, которое на данном этапе можно рассматривать как бесхозяйное. Так, например, в некоторых странах выморочное имущество не наследуется, а переходит к государству по праву "оккупации". Таким образом, при удовлетворении заявленного иска наследник получает только право выбора: принять наследство или отказаться от него. Следует учесть, что такой иск может быть заявлен в любое время после открытия наследства, в том числе и до истечения срока для его принятия. Т.е. точный состав наследников и их количество могут быть не определены, а поэтому неизвестна та доля наследуемого имущества, которое непосредственно достанется истцу. Может возникнуть ситуация, когда истец вообще будет лишен наследства, если впоследствии обнаружится завещание. С этой позиции имущественное право истца становится совершенно эфемерным, не говоря уж об имущественном характере иска Завойкина Н. Чужая доля [Текст]. // ЭЖ-Юрист. - 2006. - № 45. - С. 8.. В-третьих, государственная пошлина, при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, составляет при цене иска: до 10 000 рублей - 4% цены иска, но не менее 200 рублей, от 10 001 рубля до 50 000 рублей - 400 рублей плюс 3% суммы, превышающей 10 000 рублей и т.д. При удовлетворении иска наследник, заплатив государству за свое имущественное право, как субъект права не получит ничего, кроме возможности обращения к нотариусу. Последний также будет обязан взыскать с наследника государственную пошлину за совершение нотариального действия в виде выдачи свидетельства о праве на наследство в следующих размерах: детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам наследодателя - 0,3% стоимости наследуемого имущества, но не более 100 000 рублей; другим наследникам - 0,6% стоимости наследуемого имущества, но не более 1 000 000 рублей. Следовательно, наследник, заплатив государству второй раз, только в нотариальной конторе получит правоустанавливающий документ, который действительно установит его статус обладателя имущественного права.

С учетом всего вышесказанного, а также социальной политики государства, направленной на уменьшение налогового бремени на граждан (в том числе путем отмены налога на имущество, переходящего в порядке наследования или дарения), представляется более обоснованной позиция, по которой иски о включении имущества в наследственную массу должны быть отнесены к требованиям неимущественного характера, либо, в крайнем случае, признаваться исками имущественного характера, не подлежащими оценке. Такой подход более обоснован как с правовой, так и с социальной позиции, т.к. государственная пошлина, взыскиваемая судами в этом случае с физических лиц, составит всего 100 рублей.

2.2 Способы принятия наследства

В момент открытия наследства у лица, призванного к наследованию, возникает право на принятие наследства (так это право названо в ст. 1156 ГК РФ) или право наследования (так оно названо в ст. 1117, 1150, 1161 ГК РФ). Поскольку для возникновения у лица этого права необходимо не только открытие наследства, но и призвание лица к наследованию, а призвание зависит от многих обстоятельств (обнаружения завещания, непринятия наследства другими наследниками и т.д.), право на принятие наследства может возникать у разных наследников в разное время Остапюк Н.И. Наследственное правоотношение: понятие и юридическое содержание [Текст].//Гражданское право.- 2006.- № 2.- С.17; Мусаев Р.М. Некоторые особенности наследственных правоотношений по ГК РФ [Текст].//Нотариус.- 2006.- № 3.- С.16; Лиманский Г.С. Об универсальности наследственного правопреемства [Текст].//Юрист.- 2006.- № 4.- С.29..

Содержанием права на принятие наследства является возможность наследника выбрать один из двух вариантов поведения: принять наследство или не принять его. Как выразился В.Т. Серебровский, содержание этого права исчерпывается предоставленным законом наследнику "альтернативным правомочием" Серебровский В.И. Указ. раб.- С. 70..

Оба правомочия осуществляются либо совершением односторонней сделки (подачей заявления о принятии наследства или об отказе от него), либо совершением конклюдентных действий. Если наследник воспользуется правомочием принять наследство, он приобретает право на наследство, т.е. субъективное гражданское право на наследственное имущество (п. 1 ст. 1152 ГК РФ). Акт принятия наследства имеет обратную силу: принятое наследство считается принадлежащим наследнику с момента открытия наследства (п. 4 ст. 1152 ГК РФ).

Право на принятие наследства необычно. С одной стороны, оно возникает у лица на основании самого факта открытия наследства и, казалось бы, в противоречии с принципом, закрепленным в п. 2 ст. 1 ГК РФ (лица приобретают субъективные гражданские права своей волей). С другой стороны, оно появляется именно ради соблюдения указанного принципа. Исключение права наследования из структуры наследственного правоотношения привело бы к тому, что субъективное право на наследственное имущество возникало бы у наследника помимо его воли, в силу открытия наследства. Чтобы не допустить этого, законодатель и помещает между открытием и приобретением наследства "промежуточное звено" - право на принятие наследства. Поэтому справедливо утверждение Ю.К. Толстого о том, что природа этого права позволяет отнести его "к числу так называемых Gestaltundsrecht, т.е. прав, содержание которых сводится к образованию другого права (прав на правообразование), что в какой-то мере сближает его с элементами правоспособности" Гражданское право: Учебник: в 3-х томах. Т. 3. - С. 644..

Праву наследования не корреспондирует обязанность конкретного лица. При осуществлении этого права наследнику противостоят все и каждый, обязанные не чинить ему препятствий. Поэтому рассматриваемое право следует отнести к группе абсолютных прав. Но в отличие от иных абсолютных прав, например права собственности, оно обеспечивает лицу не обладание имуществом, а возможность приобрести право на имущество.

Наследство принимается (и соответственно не принимается) только целиком, на что указывают п. 2 ст. 1152 ГК РФ и п. 3 ст. 1158 ГК РФ. Наследник не может ограничить принятое им наследство отдельной вещью или частью имущества, не может отказаться от части наследства, оставив себе другую. Единственное исключение из этого правила предусмотрено указанными выше статьями ГК РФ: наследник может выбрать, по какому основанию он принимает наследство или отказывается от него. Статья 1111 ГК РФ называет в качестве оснований наследования всего два: наследование по завещанию и наследование по закону. Выделение двух указанных (и только двух!) оснований традиционно для наследственного права. Однако в третьей части ГК РФ появились нормы, вызвавшие на практике бурную дискуссию по вопросам о том, сколько же оснований наследования существует и в каких случаях наследник может принять наследство "по частям"?

Повод для сомнений подали п. 2 ст. 1152 ГК РФ и п. 3 ст. 1158 ГК РФ, а также п. 3 ст. 1156 ГК РФ, из текста которых на первый взгляд следует, что оснований наследования "много", и наследник вправе принять "часть" наследства. Вот как рассуждают некоторые наследники, а вслед за ними и практикующие юристы: "Перечень оснований наследования в ст. 1152 ГК РФ не закрыт, поэтому наследник может сам выбрать ту статью раздела ГК РФ "Наследственное право", на основании которой он примет наследство". Чаще всего встречаются попытки принять наследство на основании ст. 1149 ГК РФ (т.е. в виде обязательной доли) и при этом отказаться от наследования по закону (например, на основании ст. 1143 ГК РФ). Такой выбор может быть выгоден наследнику, например, если он хочет получить обязательную долю из завещанной части имущества.

Несмотря на изменения в законодательстве, справедливым остается утверждение В.И. Серебровского: "Говоря о наследовании по закону и по завещанию, следует всегда помнить, что это деление имеет значение только в плоскости призвания данного лица в качестве наследника" Серебровский В.И. Указ. соч. - С. 50.. Категория "основание наследования" позволяет установить логическую связь между общим учением о гражданском правоотношении и положениями о наследственном правопреемстве.

В свое время К.Д. Кавелин так описал смысл разграничения наследования по завещанию и по закону в качестве двух самостоятельных порядков перехода прав: "Если кто-то выразит свою волю относительно перехода к другим лицам, после его смерти, принадлежащих ему прав и обязанностей по имуществу и обязательствам... а те, в чью пользу он сделал распоряжение, изъявят готовность исполнить его волю, то такой переход прав и обязанностей после смерти юридически ничем не будет разниться от перехода прав и обязанностей при жизни передающего... Переход имущества и обязательств от одного лица к другому, по случаю прекращения существования, только тогда представляет характеристические особенности, когда совершается помимо воли лица, переставшего существовать, в силу закона, т.е. согласно с установленным законом порядком и условиями" Кавелин К.Д. Права и обязанности по имуществам и обязательствам (в применении к русскому законодательству: Опыт систематического обозрения) / Избранные произведения по гражданскому праву [Текст]. - М., Статут. 2003. - С. 618..

Б.Л. Хаскельберг называет наследование в порядке наследственной трансмиссии (наряду с наследованием по праву представления) специальным основанием наследования Хаскельберг Б.Л. Наследование по праву представления и переход права на принятие наследства [Текст].// Цивилистические записки. Выпуск 3. - М., Статут. 2004. - С. 246.. К сожалению, в указанной работе автор не приводит аргументы в пользу этой позиции. Если она основана на том, что для наследования в порядке трансмиссии необходимо наступление особого условия - смерти трансмиттента до принятия им наследства, то специальными основаниями наследования следует признать и наследование всеми очередями наследников, кроме первой: вторая и последующие призываются при особом условии - отсутствии принявших наследство наследников предыдущих очередей. Представляется, что во всех указанных случаях речь идет об одном основании - наследовании по закону, основании, которому можно противопоставить только наследование по завещанию.

Перейдем к анализу спорных положений, помещенных в п. 1 ст. 1152 и п. 3 ст. 1158 ГК РФ: "При призвании наследника к наследованию одновременно по нескольким основаниям (по завещанию и по закону или в порядке наследственной трансмиссии и в результате открытия наследства и тому подобное) наследник может принять наследство, причитающееся ему по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям".

1. Согласно императивному правилу ст. 1111 ГК РФ оснований наследования только два. Поскольку указанная статья помещена в гл. 61 ГК РФ "Общие положения о наследовании", изложенное в ней правило является принципом, исключения из которого не могут предполагаться, а должны быть выражены в законе expresis verbis. В статьях 1152 и 1158 ГК РФ прямо упоминаются только два основания наследования: по завещанию и по закону.

2. Альтернатива между наследованием в порядке трансмиссии и наследованием в результате открытия наследства - не есть альтернатива между двумя основаниями наследования. Речь идет о двух наследствах, поскольку право на принятие наследства в порядке наследственной трансмиссии не входит в состав наследства, открывшегося после смерти такого наследника (п. 1 ст. 1156 ГК РФ).

3. Введение любого нового основания наследования явится исключением из правила ст. 1111 ГК РФ. Нормы-исключения не могут предполагаться. Поэтому недопустимо предполагать, что есть иные, помимо прямо указанных в ГК РФ, основания наследования, скрывающиеся за выражением "и тому подобное" в п. 1 ст. 1152 (п. 3 ст. 1158) ГК РФ. Это выражение может толковаться лишь как указание на потенциальную возможность введения законодателем иных исключений из правила ст. 1111 ГК РФ.

Обратимся к п. 3 ст. 1156 ГК РФ ("Право наследника принять часть наследства в качестве обязательной доли не переходит к его наследникам"), со ссылкой на который высказывается мнение о возможности наследования имущества по частям. Использование выражения "часть наследства" указывает не более чем на тот очевидный факт, что обязательная доля всегда составляет только часть наследственной массы и что право на эту часть носит личный характер и не может переходить к другим лицам.

Таким образом, de lege lata оснований наследования только два: наследование по завещанию и наследование по закону Наследственное право в нотариальной практике: Комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. V), методические рекомендации, образцы документов, нормативные акты, судебная практика: Практическое пособие [Текст]./ Под ред. Зайцева Т.И., Крашенинникова П.В. - М., Норма. 2005. - С. 215 - 216.. De lege ferenda увеличивать число оснований наследования нецелесообразно, поскольку это усложнит упорядочение наследственных отношений, а потому ослабит защиту интересов участников оборота. В то же время нельзя не отметить, что формулировки п. 2 ст. 1152 ГК РФ (п. 3 ст. 1158 ГК РФ) и п. 3 ст. 1156 ГК РФ некорректны, и законодатель должен их изменить.

Первым способом принятия наследства является подача заявления нотариусу по месту открытия наследства (п. 1 ст. 1153 ГК РФ). Поскольку подача такого заявления - действие, целью которого является выражение воли на принятие наследства, его следует рассматривать как одностороннюю сделку. Поэтому к принятию наследства путем подачи заявления применяются правила ГК РФ о сделках.

Наследство должно быть принято без условий и оговорок. Сделка считается совершенной под условием, если наследник указал обстоятельство, в зависимости от наступления (не наступления) которого он принимает наследство (ст. 157 ГК РФ). Обычным примером принятия наследства под условием является указание на поведение других наследников: принимаю, если А. откажется, если Б. не примет и т.п. Оговорка - замечание, касающееся содержания и других элементов сделки, а не ее действия: принимаю определенную часть имущества, принимаю с определенной целью и т.д. Требование безусловности сделки направлено на упрощение и без того весьма сложных отношений между наследниками. Оно императивно и не знает исключений. Однако следует помнить, что сделку не порочат condiciones juris - условия, повторяющие положения закона - поскольку они действуют независимо от упоминания о них в тексте сделки Гамбаров Ю.С. Гражданское право [Текст]. Общая часть. - М., Юристъ. 2003. - С. 563.. Например, Л., не являющийся наследником по закону, подал нотариусу заявление: "Принимаю наследство при условии, что я буду упомянут в завещании". Условие лишь повторяет ст. 1119 ГК РФ.

Принятие наследства - сделка, для которой установлена простая письменная форма. Нотариус к которому обращается наследник, не удостоверяет сделку, а принимает заявление, т.е. информацию о сделке. Сделка по принятию наследства может быть совершена лично или через представителя. Доверенность на принятие наследства должна включать специальное указание на это полномочие.

Для устранения сомнений на практике законодатель специально оговорил возможность совершения сделки с помощью фактического посредника или нунция (nuntius - посыльный) (абз. 2 п. 1 ст. 1153 ГК РФ). Нунций - это лицо, призываемое для передачи объявленной воли, поэтому в отличие от представителя его воля и волеизъявление не имеют правового значения для совершения сделки. Единственное, что он должен уметь, - передать волю лица, совершившего сделку. Если наследник не может (болен, находится в другом городе и т.д.) или не желает лично зайти к нотариусу, ведущему наследственное дело, он может прислать надлежаще оформленное заявление с любым лицом, даже малолетним. Обычно в качестве, если так можно выразиться, профессионального нунция, выступают организации связи. Для заявления, передаваемого с посыльным, установлено специальное требование: подпись на нем должна быть засвидетельствована нотариусом.

Свидетельствование подписи как нотариальное действие имеет целью представить всем заинтересованным лицам доказательство того, что сделка совершена именно наследником. Нельзя не признать, что решение законодателя входит в противоречие с нотариальным законодательством, а самое главное, с потребностями оборота. Проблема заключается в следующем.

Свидетельствуя подпись на документе, нотариус обязан проверить соответствие его содержания законодательству (ст. 80 Основ). Удостоверяя сделку, нотариус не только проверяет ее соответствие закону, но разъясняет участникам ее смысл и проверяет, соответствует ли содержание сделки действительному намерению участников (ст. 54 Основ). Свидетельствование подписи на документе, отражающем содержание сделки, как видим, превращается в усеченное нотариальное удостоверение этой сделки. Что происходит на практике. Большинство нотариусов, следуя интересам наследников и правилам кодекса профессиональной чести, разъясняют наследникам смысл и последствия принятия наследства, т.е., по сути, удостоверяют сделку.

Требование о свидетельствовании подписи, а не об удостоверении сделки, имеет еще один дефект. Представим, что нотариусу по месту открытия наследства по почте поступило написанное наследником собственноручно заявление о принятии наследства. Подлинность подписи на заявлении не засвидетельствована. Принял ли наследник наследство. Да. Ведь свидетельствование подписи - элемент оформления письменной сделки, и в силу п. 2 ст. 160 ГК РФ его отсутствие лишает наследника права в подтверждение факта совершения сделки ссылаться на свидетелей, не более того (но это в случае возможного спора и не потребуется, поскольку есть письменное доказательство факта совершения сделки - собственноручное заявление наследника).

Таким образом, несоблюдение правила о свидетельствовании подписи под заявлением наследника само по себе не порождает для него негативных последствий. А вот процесс оформления наследственных прав при этом может усложниться. Во-первых, вероятность ошибок при составлении заявления, если наследник действует самостоятельно. Во-вторых, нотариус, получив такое заявление, должен включить наследника в круг претендующих на наследство, не имея возможности проверить достоверность изложенной в документе информации. Проблемы можно устранить, указав недействительность сделки последствием несоблюдения требований об оформлении заявления либо приведя ст. 1153 ГК РФ в соответствие с практикой, т.е. введя нотариальную форму сделки по принятию наследства.

Часто наследник, не сделав явных заявлений, ведет себя по отношению к наследственному имуществу, как если бы он был его собственником (пользуется имуществом, заботится о его сохранении и т.п.). Со времен римского права такие действия (pro herede gestio - действие в роли наследника) рассматриваются как действия, свидетельствующие о намерении наследовать Санфилиппо Ч. Курс римского частного права [Текст]. - М., Проспект. 2002. - С. 283.. Подобный способ принятия наследства - фактическое принятие - предусмотрен и российским законодательством (п. 2 ст. 1153 ГК РФ). Особенностью фактического принятия наследства является то, что действия наследника не направлены непосредственно на принятие наследства, они имеют самостоятельные цели, но их характер позволяет прийти к выводу о выражении в них воли наследника на приобретение наследственного имущества. Действия такого рода в цивилистике называются конклюдентными (facta concludentia) Гамбаров Ю.С. Указ. соч. - С. 606-607.. Поскольку воля наследника в конклюдентных действиях лишь предполагается, пусть и с высокой степенью вероятности, законодатель устанавливает презумпцию фактического принятия наследства. Важно подчеркнуть, что в данном случае предполагается воля на принятие наследства. Воля наследника на совершение действия в отношении наследственного имущества (вступление во владение, управление и т.д.) должна быть не предполагаемой, а очевидной.

При фактическом принятии наследства речь не идет о наделении лица имуществом помимо его воли, поскольку презумпция действует только до тех пор, пока не доказано иное. Специальных требований к доказыванию иного не установлено, поэтому наследнику, чтобы опровергнуть презумпцию, достаточно заявить о непринятии наследства (см. об этом далее).

По ГК РСФСР 1964 г. фактические действия, свидетельствующие о принятии наследства, определялись как "вступление во владение" (ст. 546 ГК РСФСР). Под "владением" в данном случае понималось отнюдь не только фактическое господство над вещью (тем более, что в состав наследства могли входить не только вещи, но и иные объекты гражданских прав, в отношении которых использовать понятие "владение" невозможно). Выражение "вступление во владение" наследственным имуществом трактовалось практикой расширительно и включало, по сути, любые действия наследника в отношении имущества. Такое толкование содержалось в п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 23 апреля 1993 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании": "Под фактическим вступлением во владение наследственным имуществом, подтверждающим принятие наследства (ст. 546 ГК РСФСР), следует иметь в виду любые действия наследника по управлению, распоряжению и пользованию этим имуществом, поддержанию его в надлежащем состоянии или уплату налогов, страховых взносов, других платежей, взимание квартплаты с жильцов, проживающих в наследственном доме по договору жилищного найма, производство за счет наследственного имущества расходов, предусмотренных ст. 549 ГК РСФСР, или погашение долгов наследодателя и т.п. При этом следует иметь в виду, что указанные действия могут быть совершены как самим наследником, так и по его поручению другими лицами в течение 6 месяцев со дня открытия наследства".

Толкование, данное в свое время Верховным Судом РФ, воспринято законодателем в п. 2 ст. 1153 ГК РФ. При этом понятие "вступить во владение" используется наряду с такими, как управление, сохранение имущества, оплата долгов наследодателя и т.д. Таким образом, по действующему законодательству понятие "вступление во владение" наследством не требует расширительного толкования и должно толковаться буквально, как осуществление фактического господства над входящими в наследство вещами, сопряженное с отношением к ним как к своим. Следует помнить и о том, что приведенный в ст. 1153 ГК РФ перечень действий, свидетельствующих о принятии наследства, открыт.

Анализ практики, связанной с фактическим принятием наследства, выявил несколько проблем. Обратимся к их рассмотрению.

1. В силу буквального смысла ст. 1152 ГК РФ вступление наследника во владение любой вещью из состава наследства, управление любой его частью рассматривается на практике как принятие наследства. Это правило должно строго исполняться, поскольку оно является проявлением одного из принципов наследственного права - принципа универсальности наследственного правопреемства (ст. 1110 ГК РФ). Например, при разрешении наследственного спора суд счел, что нельзя говорить о фактическом вступлении А. во владение наследственным имуществом, поскольку принятые А. личные вещи отца не являлись наследственным имуществом, наследство же состояло лишь из дома и надворных построек. Верховный Суд РФ отменил решение, указав, что оно противоречит требованиям закона, поскольку к наследственному имуществу относится любое принадлежавшее наследодателю на день открытия наследства имущество, включая вещи, имущественные права и обязанности Определение Верховного Суда РФ от 20.10.2003 г. № 22-В03-5 [Текст].// Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2004. - № 12. - С. 22.. В то же время присутствие наследника на похоронах и поминках не признается на практике обстоятельством, свидетельствующим о принятии наследства.

2. Если наследник проживает в месте нахождения наследства, а зарегистрирован по месту жительства в ином месте, для признания его принявшим наследство имеет значение фактическое вступление во владение, а не место регистрации. Н., будучи зарегистрирована по месту жительства в поселке Горская, фактически проживала в Санкт-Петербурге с сыном в квартире, принадлежавшей ему на праве собственности. После его смерти Н. считается принявшей наследство, поскольку она действительно вступила во владение наследственным имуществом. Фактическое вступление во владение наследством доказывается справками жилищно-эксплуатационных организаций и т.д.

3. Регистрация по месту жительства создает презумпцию фактического принятия наследственного имущества, если оно находится в указанном месте. Презумпция может быть опровергнута в установленном порядке.

По истечении 6 месяцев после смерти О. выяснилось, что ее муж Д. зарегистрирован по месту жительства в Калининграде в доме, принадлежавшем О., но уже 10 лет постоянно проживает у дочери в Московской обл. и в Калининграде не появлялся. Можно ли признать его принявшим наследство только на основе факта регистрации. Регистрируясь по месту жительства, гражданин указывает место, в котором он постоянно или преимущественно проживает. В силу принципа добросовестности участников гражданского оборота, пока не доказано иное, следует считать, что гражданин проживает по месту регистрации, а значит, вступил во владение находящимся в этом месте наследственным имуществом. Поэтому нотариус обоснованно признает наследника принявшим наследство в том случае, если тот представит справку о регистрации по месту нахождения наследственного имущества.

4. Наследник, обладавший с наследодателем имуществом на праве общей собственности, считается вступившим во владение и соответственно принявшим наследство ipso jure, поскольку общие собственники совместно владеют, пользуются и распоряжаются общим имуществом (п. 1 ст. 244, ст. 246, 247 ГК РФ). Указанное правило нельзя распространить на те случаи, когда наследник обладает правомочием владения и/или пользования имуществом, принадлежавшим наследодателю. В частности, члены семьи собственника жилого помещения, имеющие право пользования помещением на основании ст. 31 ЖК РФ, не могут считаться принявшими наследство ipso jure, т.е. только в силу наличия этого права. Если такой член семьи собственника проживал отдельно от собственника, он должен принять наследство, подав заявление об этом или совершив действия, перечисленные в п. 2 ст. 1153 ГК РФ.

Этот вывод основан на различии между общей собственностью и вещным правом в отношении чужой вещи. Право общей собственности каждого сособственника распространяется на всю вещь целиком, смерть одного сособственника не меняет отношение других к вещи как к своей. Поэтому пережившему сособственнику и не нужно совершать какие-либо действия, чтобы доказать вступление во владение общим с наследодателем имуществом. Обладатель же вещного права на принадлежавшее наследодателю имущество отнюдь не должен относиться к этому имуществу как к своему, фактическое принятие им наследства должно подтверждаться в общем порядке: справкой о регистрации по месту жительства, справкой о фактическом проживании по месту нахождения наследственного имущества и т.п.

5. О принятии наследства свидетельствует любой акт распоряжения им (продажа вещей, сдача жилья в наем и т.д.). Совершение таких действий рассматривается в качестве доказательства отношения к наследству как к своему имуществу. Нельзя при этом не обратить внимания на то, что распоряжение наследственным имуществом до оформления наследственных прав может осуществляться наследником только в интересах всех наследников.

6. Принятием наследства признается хранение принадлежавших наследодателю документов (сберегательной книжки, документов на автомобиль и т.д.). Нельзя не согласиться с тем, что многие из документов не составляют имущества как такового, а лишь подтверждают права наследодателя на имущество. Однако хранение документов следует рассматривать как принятие мер по сохранению наследственного имущества (конечно, если они попали к наследнику до истечения срока для принятия наследства). Не может свидетельствовать о принятии наследства нахождение у наследника свидетельства о смерти наследодателя, поскольку оно не имеет непосредственного отношения к наследству.

В подтверждение факта принятия наследства могут приводиться любые доказательства, поскольку правил об их допустимости закон не устанавливает. Обычно фактическое принятие наследства подтверждается справками государственных органов и уполномоченных организаций (налоговых органов, жилищно-эксплуатационных организаций и т.д.). Однако возможности нотариуса по сбору и оценке доказательств ограничены. В частности, он не может принимать в качестве доказательств свидетельские показания.

Даже если наследник, принявший наследство путем совершения конклюдентных действий, не является к нотариусу лично, но в наследственном деле есть документы, подтверждающие принятие им наследства, нотариус обязан при оформлении наследства другими наследниками учесть его долю (как принято говорить, "оставить ее открытой"). Если наследник не сможет представить нотариусу документы, подтверждающие принятие наследства, этот факт может быть установлен судом в порядке особого производства. Спор о праве гражданском, возникший при принятии наследства, разрешается в исковом порядке.

Наследник может не принять наследство, совершив одностороннюю сделку - отказ от наследства. К такому отказу применяются правила о сделках. Как и при принятии наследства, право на отказ принадлежит лицу в том случае, если имели место факт открытия наследства и призвание наследника к наследованию. Отказ возможен независимо от того, принял наследник наследство или нет (п. 2 ст. 1157 ГК РФ). Иначе говоря, даже приняв наследство, наследник может "передумать" и отказаться от него. Сам же отказ не может быть впоследствии изменен или взят обратно (п. 3 ст. 1157 ГК РФ). Отказ, как и принятие, осуществляется в отношении всего наследства целиком, однако наследник имеет право отказаться от наследства только по одному из оснований: по закону либо по завещанию (п. 3 ст. 1158 ГК РФ). Как и принятие наследства, отказ от него должен быть безусловным (п. 2 ст. 1158 ГК РФ). Отказ осуществляется путем подачи заявления об отказе. Порядок подачи такого заявления совпадает с порядком, установленным для подачи заявления о принятии наследства (ст. 1159 ГК РФ).

Отказ от наследства ведет к невозможности приобретения наследственного имущества, поэтому воля наследника на отказ должна быть выражена expresis verbis. В частности, опасно использовать формулировку "на наследство не претендую". Она двусмысленна, поскольку на практике часто используется для подтверждения наследниками того, что они не принимали наследство путем совершения фактических действий. Надежнее всего формулировка, повторяющая текст закона: "отказываюсь от наследства". Для защиты имущественных прав несовершеннолетних, недееспособных или ограниченно дееспособных граждан отказ от наследства, когда они являются наследниками, допускается с предварительного разрешения органов опеки и попечительства (п. 4 ст. 1157 ГК РФ).

Традиционным для наследственного права является положение о том, что отказ от наследства может быть совершен с указанием лиц, в пользу которых он осуществляется (направленный отказ) и без указания таковых (обезличенный отказ). Отказ в пользу конкретного лица означает, что у этого лица возникает право на принятие наследства в доле, приходившейся на отказавшегося наследника (ст. 1161 ГК РФ). А поскольку из закона следует, что отказ может быть совершен в пользу нескольких лиц, доля, которая приходилась бы отказавшемуся наследнику, будет поделена между ними (конечно, при условии, что они примут наследство). При этом нет оснований отказать наследнику в праве "распределить" свою долю между лицами, в пользу которых он отказался от наследства.

Хотя наследник сам выбирает вид отказа, в некоторых случаях направленный отказ невозможен. Во-первых, если все имущество завещано. Следует признать, что если завещатель распределил все наследство между назначенными им наследниками, отказ в пользу кого-либо (в том числе и кого-либо из этих наследников) будет изменением воли завещателя по воле наследника, что противоречит принципу приоритета воли завещателя. То же касается второго случая невозможности направленного отказа: если наследнику подназначен наследник, то вопрос о наследовании при отказе наследника уже решен завещателем, и направленный отказ от наследства невозможен. И, наконец, в-третьих, невозможен направленный отказ от обязательной доли, поскольку право на нее носит личный характер.

В силу п. 1 ст. 1158 ГК РФ отказ допускается в пользу лиц "из числа наследников по завещанию или наследников по закону любой очереди, не лишенных наследства (п. 1 ст. 1129), в том числе в пользу тех, которые призваны к наследованию по праву представления или в порядке наследственной трансмиссии (ст. 1156)".

Буквальное толкование закона приводит к выводу о том, что при выборе из числа наследников по закону лиц, в пользу которых наследник отказывается от наследства, он не связан очередностью призвания их к наследству. Например, сын наследодателя, независимо от наличия других наследников первой очереди, может отказаться от наследства в пользу двоюродной правнучки наследодателя. Однако практика отнеслась к указанному толкованию с недоверием, тем более неожиданным, что соответствующие положения ранее действовавшей ст. 550 ГК РСФСР толковались таким же образом, а потому рассматриваемое правило нельзя назвать новым. Представляется, что проблема в значительной степени спровоцирована тем, что наследники, "обойденные" при отказе, оценивают правило как несправедливое, предлагая ограничительное его толкование (отказ возможен только в пользу наследников призванной к наследованию очереди).