9. Порядок распределения прибыли и погашения убытков.

10. Порядок управления делами юридического лица.

11. Права и обязанности участников (учредителей).

12. Ответственность за нарушение договора.

13. Условия и порядок выхода участников (учредителей) из состава организации и принятия новых членов.

14. Порядок рассмотрения споров.

15. Порядок изменения и расторжения договора, реорганизации и ликвидации юридического лица.

Учредительным договором утверждается, если он необходим, устав, который дополняет договор и закрепляет организационно-правовой статус организации.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания, если в самом договоре не оговорен другой срок.

Итак в связи с вышесказанным можно сделать вывод, чтобы заключить учредительный договор должно быть достигнуто соглашение между сторонами, договор такого вида заключается только в письменной форме и подписывается обеими сторонами, подтверждая тем самым юридическое согласие. Самой важной целью заключения учредительного договора является достигнутое соглашение по поводу конкретного правоотношения. Также участники договора должны четко знать и понимать условия такого рода договора. С момента подписания обеими сторонами договора, он вступает в законную силу и устанавливает обязательственные отношения между учредителями.

3.2 Исполнение договора

Исполнение учредительного договора. В учредительном договоре участники прежде всего закрепляют свое волеизъявление на создание юридического лица и определяют его вид и характер.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками (учредителями). Его последующая государственная регистрация имеет юридическое значение не для действительности самого договора, а для возникновения соответствующего юридического лица (ибо он играет роль учредительного документа). Следовательно, уже до момента регистрации учредительных документов юридического лица участники учредительного договора могут быть взаимно обязаны к совершению определенных, согласованных ими действий.

Иначе говоря, взаимные обязательства участников такого договора возникают с момента его заключения (оформления), а их обязательственные отношения с третьими лицами - лишь после его государственной регистрации, поскольку именно с этого момента считается существующим созданное учредителями юридическое лицо.

С момента создания юридического лица к нему переходят и права учредителей по отношению к другим учредителям, касающиеся уплаты соответствующих имущественных взносов. Несмотря на личный характер этих прав, их уступка учредителями созданной ими же организации допускается, поскольку она весьма условна: ведь они (и только они) остаются ее участниками. Разумеется, лучше, если данный вопрос будет решен не учредительным договором, а законодательством о хозяйственных обществах и товариществах.

Именно поэтому еще в ст. ст. 296-298 ГК РСФСР 1922 г. предусматривалось, что договор полного товарищества вступает в силу с момента нотариального удостоверения, тогда как само это товарищество признается юридическим лицом со дня внесения его в торговый реестр. При этом "изменения в товарищеском договоре получают силу для третьих лиц, не осведомленных об этих изменениях, лишь при условии занесения их в торговый реестр и опубликования" (ст. 306). Таким образом, четко разграничивались взаимные обязательства учредителей по отношению друг к другу и к третьим лицам (перед которыми они выступают как участники соответствующего юридического лица) и иных материальных ценностей. Его оценка производится в порядке, согласованном самими участниками.

При этом для каждого участника необходимо определить не только размер, но и срок и порядок внесения его вклада. Вносимые денежные средства по согласию участников первоначально могут перечисляться на банковский счет одного из них, обязанного затем перечислить их на счет созданного юридического лица (после государственной регистрации).

Учредители определяют в договоре конкретный порядок распределения прибылей и убытков (пропорционально их долям в уставном фонде или иным согласованным ими способом), а также конкретный размер отчислений в резервный и другие фонды создаваемого юридического лица. В договоре решается и вопрос о количестве голосов каждого участника (пропорционально размеру доли в уставном фонде или в ином согласованном участниками размере), о постоянном или срочном характере полномочий их представителей на общем собрании организации и др.

За нарушение установленных учредительным договором обязанностей участники могут предусмотреть меры имущественной ответственности, например штраф за недоплату в течение установленного срока взноса в имущество созданной организации с ее учредителя. На практике такие санкции обычно не взыскиваются с участника - нарушителя.

Участник (учредитель) коммерческой организации вправе уступить свою долю или ее часть одному или нескольким другим участникам либо самому юридическому лицу или третьим лицам. Однако последнее допускается с согласия других участников, поскольку они пользуются правом на ее преимущественное приобретение.

Порядок осуществления данного права тоже устанавливается учредительным договором. Если, например, стороны договорились о его реализации пропорционально их долям в уставном фонде, это означает, что при продаже доли или ее части преимущественное право на ее покупку имеют все остальные участники пропорционально своим долям. Следовательно, один участник не может приобрести отчуждаемую долю целиком, если остальные тоже желают реализовать данное право. Доля, приобретаемая самим юридическим лицом, впоследствии (обычно - в течение года) должна быть передана его участникам либо отчуждена третьим лицам в согласованном учредителями порядке.

При полном отчуждении своей доли участник выходит из состава созданного им юридического лица. В этом случае он получает пропорциональную его доле в уставном фонде часть имущества организации, а также причитающуюся ему часть ее прибыли. С согласия юридического лица вклады могут возвращаться выбывающим участникам и в натуральной форме (имущество, переданное в пользование организации, всегда возвращается ею в натуральной форме). Срок выплаты определяется законодательством или договором.

Вывод: исполнение учредительного договора это есть исполнение всех прав и обязанностей предусмотренных договором. Участники обязаны исполнять обязанности учредительного договора, в противном случае они несут ответственность за неисполнение.

3.3 Расторжение договора

Расторжение учредительного договора есть одно из проявлений договорной свободы, предусмотренной ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации. Действительно, кто обладает правом по собственной воле заключать договор, должно быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении.

При расторжении договора обязательства, порожденные им или возникшие в результате его заключения, прекращаются с момента расторжения, то есть, договор расторгается лишь в будущее время. Общие правила, касающиеся расторжения договора, содержатся в главе 29 Гражданского кодекса РФ. В соответствии с п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором. Соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Учредительный договор является корпоративным договором, но нельзя не отметить возможность применения к нему общих правил о сделках и договорах, о чем свидетельствует, в частности, Постановление Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14. Однако такое применение обязательно должно отражать особенности данного договора как учредительного документа.

Между тем ни общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, ни специальными законами вопросы расторжения учредительного договора, в отличии от его заключения, никак не регламентированы, что отнюдь не способствует стабильности гражданского оборота, поскольку основным требованием поддержания и соблюдения правопорядка в обществе является разрешенность и урегулированность любой ситуации между субьектами права. Право не терпит неопределенности, поскольку признано вносить упорядоченность в общественные отношения.

Учредительный договор, как и любой гражданско-правовой договор, может быть расторгнут в любое время после его заключения. Однако процедура и последствия такого расторжения для корпоративного договора имеют свои особенности в зависимости от момента такого расторжения - до или после государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

Объясняется это тем обстоятельством, что корпоративные отношения возникающие между учредителями после заключения учредительного с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о вновь созданном субъекте гражданского права, приобретают осложненность отношений между последними сторонами договора. Именно с момента приобретением юридическим лицом правосубьектности любое изменение, а тем более расторжение учредительного договора будет оказывать влияние не только на взаимоотношения между учредителями, но и на отношения корпорации с её членами.

Иначе говоря, расторжение учредительного договора после государственной регистрации юридического лица сопряжено с прекращением правоотношений между последним и его учредителями, а потому порядок и последствия такого расторжения до и после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц будут различными.

Полагаем, что прекращение учредительного договора нелогично было бы связывать с действиями регистрирующего органа по внесению записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении существования юридического лица.

Между тем в теории гражданского права сложилось иное мнение. Считается, что ликвидация юридического лица корпоративного права означает одновременно прекращение действия учредительного договора, поскольку они связаны определенным образом одной судьбой. Между тем ликвидация юридического лица является следствием расторжения учредительного договора, то есть следствием согласованного выражения воли участников в установленной законом форме о прекращении деятельности хозяйственного товарищества или общества, а не наоборот. В качестве общей отличительной особенности отношений, регламентируемых учредительным договором, можно сказать на их организационный характер, основанный на актах согласования воль участников. Согласование воль учредителей юридического лица оформляется в виде принятия решений общим собранием конкретного юридического лица. Данное обстоятельство позволяет утверждать, что акты общих собраний являются односторонними или многосторонними сделками, направленными на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений, оформленных учредительным договором.

В связи с чем вышеизложенного, необходимо сделать вывод о том, что учредительный договор должен считаться расторгнутым, а взаимные обязательства сторон, вытекающие из такого договора - прекратившимися с момента принятием общим собранием решения о добровольной ликвидации юридического лица (ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Применительно к товариществам (полным и коммандитным ), для которых общее собрание в качестве органа управления законодательством не предусмотрено. Полагаем необходимым установить требование о единогласном принятии решения о ликвидации товарищества, поскольку такое решение есть соглашение о расторжении учредительного договора. Такое понимание расторжения учредительного договора позволит разрешить и правоприменительную проблему, связанную с формальной возможностью нахождения юридического лица в стадии ликвидации сколь угодно долгое время. Полагаем, что признания факта существования юридического лица в ликвидационный период без учредительного договора позволит уполномоченным государственным органам, в случае необоснованного затягивания процедуры ликвидации, обращаться в суд с исковыми заявлениями в порядке ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу существования организации без требуемого законом учредительного документа (договора).

Согласно п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса Российской Федерации с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Таким образом, после принятия общим собранием юридического лица решения о ликвидации корпоративная связь между участниками и юридическим лицом обрывается, а потому и учредительные документы не несут в этот период никакой смысловой нагрузки.

Такому выводу корреспондирует и редакция п. 2 ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", в соответствии с которой не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор имеет специальное основание прекращения своего действия - это решение общего собрания учредителей о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора; с момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым. А юридическое лицо - подлежащим ликвидации.

Заключение

Итак, мы подробно рассмотрели учредительный договор, его понятие, функции, условия, правовую природу, порядок заключения, исполнения и расторжения договора. Так же из нескольких понятий мы выбрали одно общее, учредительный договор - это договор, в котором стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договоре также определены условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Создание юридического лица обусловлено определенной деятельностью его учредителей: подготовкой учредительных документов, формированием уставного (складочного) капитала и имущества, назначением органов управления. Учредителями юридического лица могут быть граждане и юридические лица, в том числе и иностранные. В некоторых случаях закон предусматривает максимальное количество учредителей (участников) юридического лица. При всем при этом возникает такая проблема, что если учредитель выбывает из юридического лица, то передаются ли ему деньги. Законодательство четко не дает ответа на этот вопрос, именно поэтому возникает очень много споров, такие дела суд рассматривает с учетом надлежащего или ненадлежащего исполнения обязанностей учредителей юридического лица, на практике часто встречались случаи, когда учредителю, который желает выбыть с юридического лица, возращают частично его долю, не возвращают ничего, либо возвращают частично. Решением этой проблемы является четко прописанные условия учредительного договора, обязанности учредителей. То есть учредители сами выбирают какие им условия выбрать, чтобы заключить договор.

Согласно ст. 52 ГК юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Часто возникает такая проблема, как, противоречие между содержанием учредительного договора и устава юридического лица, действующих на основании учредительных документов. Применительно к обществу с ограниченной ответственностью действует правило о том, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (см. п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). То есть, у каждого вида юридического лица свой приоритет, либо сой выход из этой проблемы, как например мы рассмотрели на обществе с ограниченной ответственностью. Учредительный договор юридического лица заключается (подписывается), а устав утверждается его учредителями (участниками). Как правило, учредительным документом юридического лица является устав (в АО, унитарном предприятии), в ООО два учредительных документа - устав и учредительный договор, а в товариществах - только учредительный договор.

Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом РФ и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида. В соответствии со ст. 52 ГК РФ учредительные документы юридического лица должны содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, вопросы управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ) // Российская газета 2009. 26 января.

2. Об арбитражных судах в Российской Федерации : Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ (в ред. ФКЗ от 06 декабря 2011 г. № 4-ФКЗ) // Российская газета. 1995. № 93.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. ФЗ от 06 декабря 2011 г. № 393-ФЗ) // Российская газета 1994. № 238-239.

4. О некоммерческих организациях : Федеральный закон от 12 января 1996 № 7-ФЗ (в ред. ФЗ от 20 июля 2012 г. № 121-ФЗ) // Российская газета. 1996. № 14.

5. Об обществах с ограниченной ответственностью : Федеральный закон от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ (в ред. ФЗ от 6 декабря 2011 г. № 405-ФЗ) // Российская газета. 1998. № 30.

6. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей : Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 июля 2012 № 133-ФЗ) // Российская газета. 2001. № 153-154. 10.08.

7. О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности : Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 10-ФЗ (в ред. ФЗ от 28 декабря 2010 № 404-ФЗ) // Российская газета. 1996. № 12.

8. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964. № 24-ФЗ (в ред. ФЗ от 26 ноября 2001 № 147-ФЗ) // Ведомость ВС РСФСР. 1964. № 24. (утратил силу)

Судебная практика

9. Постановление Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 // Документ не был опубликован. Справочная правовая система "Гарант".

10. Обзор судебной практики Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате (дело № 333/28-02).

11. Брагинский, М. И. Договорное право : учебник / М. И Брагинский, В. В. Витрянский. М. : Статут, 2011. 897 с.

12. Ковалевская, Н. С. Договор в пользу третьих лиц - граждан : автореф. дис. канд. юрид. наук / Н. С. Ковалевская. М. : Моск. Гос. ун-т, 2010. 58 с.

13. Козлова, Н. В. Правосубьектность юридического лица : учебник / Н. В. Козлова. М. : Статут, 2005. 573 с.

14. Козлова, Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ : учебник / Н. В. Козлова. М. : Статус, 2003. 589 с.

15. Ломакин, Д. В. Договор о создании и реорганизации юридических лиц : учебник / Д. В. Ломакин. М. : Законодательство, 2004. 681 с.

16. Новицкий, И. Б. Обязательства из договоров : учебник / И. Б. Новицкий. М. : Юрист, 2009. 368 с.

17. Перетерский, И. С. Сделки, договоры : учебник / И. С. Перетерский. М. : Статус, 2004. 525 с.

18. Сергеев, А. П. Гражданское право : учебник в 2-х томах. Том.1. / А. П. Сергеев. М. : Проспект, 2010. 1289 с.

19. Слугин, А. А. Сущность юридического лица : учебник / А. А. Слугин. М. : Юрист, 2009. 341 с.

20. Степанов, Д. Н. Срок действия учредительного договора / Д. Н. Степанов // Журнал для акционеров. 2006. № 9. С. 32.

21. Суханов, Е. А. Российское гражданское право / Е. А. Суханов. М. : Юрист, 2011. С. 653.

22 Шершеневич Г. Ф. Торговое право: учебник / Г. Ф. Шершеневич. М. : Статут, 2011. 987 с.

Размещено на Allbest.ru