Преимущественные права в наследственном праве России

"Преимущественность», как «возможность осуществления права преимущественно перед любыми другими (третьими) лицами, является, в действительности (наряду с перечисленными выше), одним из условий осуществления гражданских прав» Барчукова Н.В. Некоторые вопросы наследования имущества // Законодательство. - 2015 с. 25..

1.3 Виды преимущественных прав в гражданском праве России

Основы преимущественного права составляют акты совершенно различных институтов в гражданском праве. Все эти нормы, невзирая на свое разнообразие служить одной единой цели и также имеют свою единую направленность.

Справедливо указывается в законодательстве, что «особенности преимущественных прав, их правовая природа, содержания, так и в части механизмов возникновения, осуществления и защиты не дают возможности отнести их к другим известным группам гражданских прав»Волкова М.А. Гражданское право. - Ч. 3. - М.: МИЭМП, 2010 Сс.52..

Предлагается классифицировать преимущественные права по характеру правовых норм, в которых они закреплены или по их содержанию. Нам представляется более приемлемым и эффективным классификация по сферу их установления: связанные с вещным правом, обязательственным правом, корпоративным и исключительным правом. Это позволяет проследить не только широкое применение преимущественного права, объединенное едиными признаками, но и проследить их определенные групповые особенности. Для того чтобы показать, как практически осуществляется преимущественные права думается достаточно кратко проанализировать выборочно отдельные виды из вышеуказанных правовых образований.

ГП регулирует имущественные и личные неимущественные инициативные отношения физических и юридических лиц

Рис. 2.Виды преимущественных прав.

Дело в том, что до открытия наследства все наследники в преобладающем большинстве случаев находится в семейных или иных родственных отношениях, где из нескольких наследников преимущественным правом обладают определенные лица и на конкретные имущества, прямо предусмотренные законодательством. Также заранее известно «не только обладатель преимущественного права, но и по существу и обязанные лица. Основанием их динамики являются смерть наследодателя, в силу которой становиться возможным осуществление преимущественного права. На этой стадии преимущественное право становится элементом относительного правоотношения, которое корреспондируется с обязанностью других наследников воздержаться от действий препятствующих получению наследственного имущества, причитающегося лицу, обладающему преимущественным правом» Волкова М.А. Гражданское право. - Ч. 3. - М.: МИЭМП, 2010 С.81..

С открытием наследства претерпевают изменения и взаимоотношения наследников. «Лицо, обладающее преимущественным правом, вправе совершать активные действия по сохранению наследственной массы, а все остальные наследники, призванные к наследованию обязаны воздерживаться от действий, препятствующих осуществлению преимущественного права наследования, т. е. воздержание от совершения активных действий. Если вопреки требованиям законодательных актов спорный объект наследства уже находится, в фактическом владении наследника, не обладающего преимущественным правом, то такой наследник может быть понужден к совершению активных действий. Отсюда следует, что субъект правоотношений, противопоставленный, привилегированному наследнику в основном обременен обязанностью пассивного характера» Барщевский М.Ю. Наследственное право. Учебное пособие. - М.: Белые альвы. - 2015 С.44..

Вместе с тем невозможно согласиться с утверждением о том, что обязательным условием реализации преимущественного права является наличие правопритязания на определенное в законе имущество со стороны наследников, не обладающих преимущественным правом. Иначе собственность унаследуется на общих основаниях. Преимущественное право, по своей сути, обладает более высокой юридической силой и, соответственно, оно не может реализоваться только при наличии правопритязания. Преимущественное право - это категория, которой присущ определенный приоритет перед обычными правами и осуществляется оно в основном в пределах нормальных регулятивных правоотношений и какое-либо правопритязания не могут поколебать юридический приоритет преимущественного права, и оно осуществляется в соответствии со своим содержанием.

К сожалению, ни прежний, ни действующий ГК РФ не уточняет условия совместного проживания наследника, наделенного преимущественным правом на получение предметов, перечисленных в ст.1185. Указывается, что наследники в течение года до открытия наследства, совместно проживавшие с наследодателем, имеют преимущественное право на получение имущества, перечисленного в ч. 1 ст.1185 ГК РФ. Представляется, что в данном случае, во избежание разночтений в понимании положения «в течение года до открытия наследства», резюмируется, что указанные наследники проживали в течение года вместе с наследодателем, включая день смерти. Если же указанные наследники проживали совместно с наследодателем год и более, но впоследствии данный срок был прерван до открытия наследства, такие наследники не приобретают преимущественное право на долю. Не приобретают преимущественное право на наследство и тогда, когда после перерыва за несколько месяцев или даже дней возобновили совместное проживание. Отсюда следует, что у совместно проживающих наследников с наследодателем возникает преимущественное право наследования, если они проживают в течение года, включая день открытия наследства. Теперь перечень объектов преимущественного права несколько расширен, и ст.1185 ГК РФ предоставляет преимущественное право всем наследникам, как по закону, так и по завещанию.

Возникает естественный вопрос, как быть, если в составе наследников имеются лица, обладающие правом на обязательную долю (ст.1171 ГК РФ) и не проживавшие вместе с наследодателем. Надо полагать, что на преимущественное право завещательное распоряжение не может оказать существенного влияния. Поэтому на имущественные объекты, предусмотренные ст.1185 ГК РФ, юридическая сила завещания не распространяется. Следовательно, лица, обладающие преимущественным правом, осуществляют свои права без проблем. С оставшейся части наследственного имущества лица, обладающие правом на обязательную долю, наследует, независимо от содержания завещания, не менее двух третей доли, которая причиталось бы любому из них при вступлении в наследство по закону.

Но «Государственные награды, которых был удостоен наследодатель и на которые распространяется законодательство о государственных наградах Российской Федерации, не входят в состав наследства» Гражданский Кодекс Ст.1185 ч.1..

В области вещных прав рассмотренные разновидности преимущественных прав применяются на практике успешно, и свидетельствует об их значимости в современных условиях.

Преимущественные права как правовая категория по действующему законодательству применяются и в области корпоративных правоотношениях. Появление данных правовых категорий обусловлено переходом к именно рыночным отношениям, обеспечением успешного развития социального бизнеса, и развитием социального, индивидуального интереса.

В литературе отмечено преимущественное право при корпоративных правоотношениях, которые принадлежат участникам корпораций, и в установленных законодательством случаях юридическому лицу-это правовая возможность привилегированной покупки имущества, которое отчуждается участниками данных корпоративных отношений.

Итак, преимущественное право нельзя относить к абсолютным правам, поскольку обладатель последнего может осуществлять свое право в любое время. Обладатель абсолютных прав осуществляет свое право самостоятельно и не завесить от совершения определенных действий третьими лицами. Следовательно, в абсолютных правоотношениях правообладателю противостоит все и каждый, а в корпоративных отношениях преимущественным правом обладают члены данного общества перед обществом и третьими лицами, т. е. носит закрытый характер.

Еще, «закрытый характер отношений в обществе с ограниченной ответственностью предопределяет необходимость использования специальных мер, ограничивающих возможность изменения субъектного состава участников обществ. К числу таких мер относится предоставление участникам права преимущественного приобретения (покупки) доли или части доли в уставном капитале. Используя это право, сохранить первоначальный состав участников общества» Волкова М.А. Гражданское право. - Ч. 3. - М.: МИЭМП, 2010 С.72.

Категория преимущественного права в современных условиях стало, широко применяться и в сфере обязательственных правоотношений: преимущественное право нанимателя на подписание договора о сдаче жилого помещения на новый срок, преимущественное право пользователя на подписание договора коммерческой концессии на другой срок, преимущественное право на подписание договора произведения. Особенностью преимущественных прав в обязательственных правоотношениях состоит в том, что обе стороны - обладатель права и контрагент известны и находятся в соответствующих отношениях.

Преимущественное право предоставляется только в случаях, если иное не предусмотрено законом и договором аренды. В законодательном порядке установлено, что нормы о возобновлении договора на неопределенный срок к договору проката не применяется.

Поскольку нормы части 1 ст.642 ГК РФ является диспозитивным, стороны вправе предусмотреть в договоре об исключении возобновления аренды на новый срок. Из этого следует, что это право арендатора является несколько ограниченным по сравнению его с правом на преимущественную покупку принадлежащего участнику отношений долевой собственности, которого нормы носят строго императивный характер.

Практическое осуществление преимущественных прав, возможно, при наличии следующих условий: во-первых, арендатор надлежащим образом возложенные на него обязанности в течение всего срока договора. Это все предполагает, использование арендатором имущества именно по назначению, и не допущение ухудшения состояния, своевременно внося арендную плату и регулярно проводя текущий ремонт. Еще, готовность самого арендатора на заключение договора аренды именно на тех условиях, которые предлагаются иными претендентами для заключения договора аренды. «Изменение условий при возобновлении договора аренды на новый срок является объективно обусловленными спросом и предложения, в силу чего отдельные условия может претерпевать изменения, как в сторону смягчения, так и ужесточения». Волкова М.А. Гражданское право. - Ч. 3. - М.: МИЭМП, 2010 С.62.

Глава II. Преимущественные права в наследственном праве: теоретико-правовой и практический анализ

2.1 Преимущественное право наследника: понятие, сущность и виды

Категория «преимущественное право» при наследовании не является новой для нашего российского закона. При развитии экономических отношений и необходимости обеспечить целостность наиболее важных объектов для наследования законодательство развило идею именно преимущественных прав. Они предусмотрены для предметов домашней обстановки, обихода, предприятий, неделимых вещей.

Нет законодательного определения «преимущественных прав». В юридической литературе редко встречаются попытки его сформулировать. В.П. Грибанов дал такую формулировку: «преимущественные права - это такие случаи, когда при всех прочих условиях преимущество предоставлено законом определенной группе лиц, обладающих какими-то особыми признаками» Белов В.А. Гражданское право. Общая и особенная части: [Текст] Учебник. - М., ЦентрЮринфор, 2003 С. 51.. Похожее определение дал В.А. Белов: «преимущественные права (права преимущества) - это относительные субъективные гражданские права, предоставляющие их носителю - управомоченному лицу - возможности требовать совершения чужих действий и (или) действовать по собственному усмотрению, преимущественные перед аналогичными возможностями других лиц. Давая подобное определение, автор считает ошибочным распространять его на сферу наследственных правоотношений, так как право на получение определенной вещи принадлежит одному наследнику, но не принадлежит другим, а значит, аналогичных возможностей у других наследников не возникает. То же можно сказать об определении В.П. Грибанова» Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права [Текст]. М., Статут, 2008 С. 72.

С.Е. Никольский дал другую формулировку: «Преимущественные права - это право наследника на защиту его личных имущественных интересов при разделе имущества, входящего в структуру наследства» С.Е. Никольский «Преимущественные права в Российском праве 2004 г. С.39..

Возможно согласиться, что преимущественные права собой предназначены, прежде всего, для защиты законных интересов, прав лиц, в которых пользу данные права установлены. Однако основное содержание «преимущественных прав-это не возможность требования защиты права, а возможность непосредственного осуществления права при указанных законодательством условиях. И верно указывает В.А. Белов: "Статус преимущественных имеет смысл придавать только тем относительным правам, ценность которых заключается именно в их осуществлении, в получении по ним исполнения в натуре, а не в возмещении убытков, причем, осуществления именно в том их виде и состоянии, в котором они изначально существуют" Белов В.А. Гражданское право. Общая и Особенная части. М. 2003 С.236-237.. Только при нарушении данного лицу права, это право может быть самим предметом защиты. Как, впрочем, другое гражданское право.

По-моему мнению, преимущественные права наследополучателя - это индивидуальные гражданские права, обеспечивающие наследнику первенствующее право на получение установленного законом предмета наследования в его владение перед остальными наследниками, не обладающими определяемым законом положением. Став субъективным правом, преимущественное право обозначает возможность действия и связано с возмещение личных интересов, таким образом, становясь правовым стимулом.

При «реализации преимущественного права одним из наследников обеспечивается целостность определенного законом наследственного имущества. Если же преимущественных наследников несколько или никто из наследников не обладает преимущественным правом, имущество остается незащищенным от раздела» Гущина К.О. Наследственное право. М. 2010г. С.81..

Подчеркивая, что «доля в праве на квартиру всегда стоит значительно меньше суммы, рассчитанной пропорционально доле исходя из стоимости квартиры целиком, выплата указанной компенсации в целях приобретения права на квартиру становится очень целесообразной» Алексеева О.Г. Прекращение жилищного правоотношения социального найма // Семейное и жилищное право. 2007 С.52..

По существу приобретение в порядке реализации преимущественного права при разделе наследства долей наследников, не являвшихся участниками общей собственности на наследуемую квартиру, для наследника, являвшегося таковым, ограничивается только одним - возможностью предварительного предоставления таким наследникам соразмерного возмещения в виде денежной компенсации. При этом не имеют никакого значения согласие или несогласие других наследников на получение возмещения, величины которые причитаются долей, наличие интереса в использовании ими наследуемой квартиры, наличие, либо отсутствие в личной собственности, либо на другом праве иных жилых помещений.

По закону РФ ответственность наследников всегда долевая, во Франции долевая, однако в Германии и Швейцарии, в большинстве случаев, солидарная.

Совершенно другой способ практикуется в странах с англо-американской системой права. В этих странах наследство передается сначала не к наследникам, а первоначально передается в ведении «личного представителя» (частного) наследодателя. Частный представитель или оговаривается завещанием (в таком случае он называется «исполнитель завещания»), или в публичной процедуре (тогда он «администратор»). Его обязанности начинаются только тогда, когда суд ратифицирует кандидатуру определенного человека как «личного представителя». Его обязанности включают в себя: аннулирование имущества наследодателя, ликвидацию долгов в установленном законом порядке, взимание задолженности с должников наследодателя, руководство наследственным капиталом и т.п. Когда наследство аннулируется, то это осуществляется под тотальным контролем суда, который может и будет запрашивать от «частного представителя» передачи вызвавших интерес у суда документов. Из чего, проводится, можно сказать, избавление наследства от задолженностей. «Чистое» наследство переходит наследникам в тех частях, которые подлежат получению по закону. Разумеется, что при таком построении дел проблем в отношениях между наследополучателями и кредиторами не происходит, в то время пока есть кредиторы не получившие задолженность в полном объеме - нет полноправных наследников. Разумеется, на личного представителя возлагаются обязанности, как перед наследниками, так и перед кредиторами за его практические действия.

2.2 Особенности осуществление преимущественных прав наследника

Время пользования преимущественных прав наследования ограничено пресекательным сроком, окончание которого лишает индивида потенциальной возможности воспользоваться своим правом. И тем не менее данная ситуация не указывает на то, что есть невозможности осуществления раздела наследственного имущества в общем-то. «Если наследственное имущество переходит к двум или более наследникам, и при наследовании по завещанию, если оно завещано двум или более наследникам без указания наследуемого, каждым из них конкретного имущества, то наследственное имущество поступает со дня открытия наследства в общую долевую собственность наследников» Гражданский Кодекс ст. 1164 ч.1.. Не имея изъявленной воли человека на осуществление позволенного законом права во время срока его существования говорит о неготовности лица использовать его (права) в своих интересах.

Правом преимущественного наследования, помимо установленных законом очередей наследования, обладают также не родившиеся, но зачатые дети, а также дети умерших наследников первой очереди, так называемое право правопреемства при наследовании.

Если среди наследополучателей абсолютно отсутствуют дискуссии по поводу наследства, вдобавок, если другие наследники не возражают, раздел имущества между этими наследниками, нотариус вправе выдавать свидетельства о праве на наследство.

Законодатель подразумевает, что документ о праве на наследство предоставляется в том городе, селе и т.п., где открытия наследства нотариусом или уполномоченным сообразно закону совершать такие нотариальное манипуляции официальным лицом.

Свидетельство предоставляется по запросу преемника. Как обозначалось прежде, как правило, запрос о предоставлении свидетельства входит уже в заявление о принятии наследства, но все же это могут быть и два непохожих запроса.

Свидетельство о праве на наследство предоставляется наследникам когда угодно по окончанию шести месяцев с момента открытия наследства. И, тем не менее, бывают отступления от общепринятых правил, а именно: как при наследовании по закону, так и при наследовании по завещанию документ о праве на наследство возможно получить до завершения шести месяцев с момента открытия наследства. Данное отступление от правил допустимо тогда и только тогда, существуют достоверные сведения о том, что кроме субъектов, пришедших за получением свидетельства, других наследников, владеющих правом на наследство или его какую-либо его часть, отсутствуют.

По факту нотариусы «крайне редко соглашаются вручать свидетельства о праве на наследство ранее истечения установленного законом шестимесячного срока для принятия наследства, поэтому отказ нотариуса в досрочной выдаче свидетельства не имеет смысла обжаловать. Подобное отношение нотариусов обусловлено опасениями в возможном появлении новых наследников, которые могут подать заявления о принятии наследства в последние дни шестимесячного срока, либо появлении более позднего завещания» Гонгало Б.М. Нотариат и нотариальная деятельность: учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / под ред. В. В. Яркова, Н. Ю. Рассказовой. - М.: Волтерс Клувер, 2009 С.51..

«Если среди наследников имеются несовершеннолетние, недееспособные или ограниченно дееспособные граждане, нотариус должен принять меры для охраны их имущественных интересов. Это выражается в том, что нотариус обязан сообщить о выдаче свидетельства о праве на наследство на имя такого несовершеннолетнего или недееспособного наследника органам опеки и попечительства по месту жительства этого наследника» Галушкин А.А. Правовое регулирование стоимости оказываемых нотариусами услуг, практика и проблематика (на примере нотариусов в городе Москвы) // Правовая инициатива. 2012 с.62..

При поступлении заявлений наследников, которые получили свидетельство «о праве на наследство», с согласием принятия наследства наследником, который пропустил срок принятия наследства, нотариус должен вынести постановление об аннулировании выданных свидетельств ранее о данном праве на это наследство. И, после этого всего, нотариус должен выдать новые свидетельства наследникам, включив нового наследника.

А, если была осуществлена регистрация права на имущество на основании до этого выданных свидетельств, которое входило в состав наследства, то основанием к внесению изменений в запись государственной регистрации является постановление нотариуса «об аннулировании выданных ранее свидетельств».

2.3 Защита преимущественных прав наследника

Если в наследство входит жилой дом или квартира для проживания, то наследники, которые проживают в данном жилом помещении, ко дню открытия наследственной массы, и которые не имеют другого жилья, имеют перед иными наследниками, которые не собственники жилья, которое входит в состав этого наследства, «преимущественное право» на это жилье.

Разделяя жилое помещение, входящее в наследство, закон защищает наследников, которые проживают в этом жилом помещении.

Во время раздела наследства, лицо имеет преимущественное право получения в счет наследственной доли определенной вещи, которая находится во всей общей собственности, перед иными наследниками, ранее не являвшимися участниками этой общей собственности, в независимости от пользования этой вещью.

К примеру, наследодатель и находясь в браке приобрел себе квартиру. После смерти его, наследниками первой главной очереди стали супруга, двое сыновей из предыдущего его брака. Тут, супруга, в качестве обладательницы доли в этой квартире, имеет «преимущественное право» и на сохранение за собой этой квартиры вместе с выплатой другим наследникам компенсации, которая соразмерна их доле.

Еще, если например наследстводатель имел в праве собственности автомобиль, и один из его наследников постоянно использовал автомобиль в силу доверенности. Тут у него так же «преимущественное право» на этот автомобиль.

При жилом помещении, входящим в состав наследства, и раздел его невозможен, во время раздела наследстванаследники, которые проживают в настоящем жилых апартаментах, к моменту «открытия наследства» и которые не имеют другого жилого помещения, они имеют перед иныминаследниками, которые не являются самими собственниками данного жилого помещения, которое входит в наследство, преимущественное право получения в счет данных лиц наследственных долей данного жилого помещения.

Итак, каким же образом реализуется это преимущественное право наследования. Нужно помнить, что есть два порядка реализации данного преимущественного права, это внесудебный порядок и судебный.

«Внесудебный порядок выражается в достижении соглашения с иными наследниками о размере их компенсации. То есть наследник, имеющий преимущественное право на наследство, извещает остальных наследников о своем преимущественном, перед ними, праве, и представляет вариант соглашения о выплате им соответствующей компенсации. Если соглашение будет достигнуто, преимущественный наследник - «без суда и следствия», получит свидетельство о праве на наследство» Барщевский М.Ю. Наследственное право. Учебное пособие. - М.: Белые альвы. - 2015. С. 47..

Судебный порядок нужен при не признании преимущественного права на наследство, не достижении соглашения о размере причитающейся компенсации.

По закону, принадлежавший земельный участок, право бессрочного получаемого в наследство обладание земельным участком, включается в наследство, наследуется по общим основаниям.

К отличительным особенностям раздела земли, относится то, что раздел этого земельного участка, который принадлежит наследникам по праву общей собственности, осуществляется при учете минимального размера определенного земельного участка, который установлен для участков земли, соответствующего целевого назначения.

Если невозможно разделить земельный участок, то земельный участок по законодательству, переходит к наследнику, который имеет преимущественное право получения наследственной доли данного земельного участка.

Для остальных наследников предусмотрена компенсация.

Третья очередь-это дяди, тети владельца. К четвертой очереди относятся лица, которые проживают с умершим в одном доме не менее, чем пять лет. К пятой относят остальных родственников, включая шестую степень родства.

«Раздел наследства между наследниками происходит только после получения свидетельства о праве на наследство» Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. - М.: 2014 С. 32..

2.4 Сравнительный анализ различий в преимущественном праве в России и государств-участников Содружества независимых государств и стран Балтии

«Наследственное право является одной из наиболее консервативных подотраслей гражданского права каждого государства. Оно отражает динамику идеи наследования, неразрывно связанной с идеей собственности. С древнейших времён было известно наследование по закону и по завещанию, которое претерпевало мало изменений в течение многих веков» Булаевский Б.А. и др. Наследственное право / Отв ред. К.Б. Ярошенко. М.: Волтерс Клувер, 2005. С.8-9..

Неизбежность становления наследником, либо наследодателем, приводит к тому, что наследственное право всегда было, остается, будет актуальным.

«Право наследования известно всем современным правовым системам, и одно это обстоятельство свидетельствует о его важности и необходимости, продиктованной требованием обеспечения законных интересов не только отдельных лиц, но и общества в целом. Исторически некоторая интернационализация наследственного права происходила во многом благодаря религиозным организациям, т.к. нормы канонического права, регулировавшие, в том числе, вопросы наследования, не знали государственных границ» Там же. С.11-12..

В последнее время особую актуальность стали приобретать наследственные правоотношения, выходящие за рамки государства. Это объясняется тем, что расширены интеграционные процессы, которые сопровождаются перемещением своего населения из конкретно одной страны, в другую, приобретением за границей разных видов имущества, заключением браков разных национальностей и так далее.

Как справедливо указывает А.В. Алешина, «иностранный элемент в таких наследственных отношениях проявляется в том, что наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах, наследуемое имущество может находиться в разных государствах» Алешина А.В. Определение круга законных наследников и очередность их призвания к наследству в рамках международного частного права // Известия российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. Аспирантские тетради: №2 (19): Научный журнал. СПб., 2014. С.4.

Нужно отметить, что в абсолютно любом обществе наследственные отношения по очевидным причинам, представляют собой самую консервативную сферу именно гражданского оборота, права. «Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными представлениями, семейными устоями и национальными традициями, наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется почти полное отсутствие международной универсальной унификации норм гражданского права о наследовании и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровнях межгосударственных отношений, в основном коллизионными нормами»Барчукова Н.В. Некоторые вопросы наследования имущества // Законодательство. - 2015 С 62..

Перечень международных соглашений, связаных с вопросами наследования не большой. К этим соглашениям можно отнести «Гаагскую конвенцию о коллизии законов», которая касается форм завещательных распоряжений тысяча девятьсот шестьдесят первого года, «Вашингтонскую конвенцию о единообразном законе о форме международного завещания» тысяча девятьсот семьдесят третьего года, «Гаагскую конвенцию относительно международного управления имуществом умерших лиц» тысяча девятьсот семьдесят третьего года, «Гаагскую конвенцию о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании» тысяча девятьсот восемьдесят пятого года, «Гаагскую конвенцию о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества» тысяча девятьсот восемьдесят девятого года.

Россия не принимает участие не в одной из этих конвенций. В связи с чем, опыт России в международно-правовой области регламентации отношений в сфере наследства можно изучить, на примере, региональных, двусторонних соглашений на оказание правовую помощь и консульских конвенций.

В России «основы наследственного права закреплены в Конституции РФ (п.4 ст. 35), которая гарантирует права наследования имущества, составляющего частную собственность гражданина, а конкретные положения, относящиеся к наследственному праву, содержатся в Части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ). Отдельные нормы о наследовании включены в многочисленные законы (например, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г., ФЗ «О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации» 1996 г. и др.) и подзаконные акты (например, Положение «О порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозяйного имущества, имущества, перешедшего по праву наследования к государству и кладов» 1984 г.» Барщевский М.Ю. Наследственное право. Учебное пособие. - М.: Белые альвы. - 2015. С.12.др.).

Правовая природа у наследования в различных системах права трактуется по-разному. В странах, которые принадлежат к «романо-германской» правовой системе, включая Россию, наследование понимается в качестве универсального правопреемства, а именно перехода наследникам прав, обязанностей наследодателя в исходном виде, как одно целое, в один момент. А для стран с англо-американской системой права, характерно не именно преемство прав и обязанностей, а только ликвидация самого имущества наследодателя, и в процессе данной ликвидации осуществляется сбор долгов, которые ему причитаются ,оплата долгов и так далее. Наследники имеют же право чистого остатка.

«Дееспособность всех категорий наследников по закону не имеет никакого значения. В отличие от наследования по завещанию наследовать по закону могут только граждане, а юридические лица, различные международные организации и т.д. к наследованию по закону призываться не могут. Исключением является государство, которое наследует выморочное имущество, т.е. имущество, оставшееся по каким-либо причинам без наследников» Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. - М.: 2014 С.32..

Открытие наследства - это юридический факт, по которому возникают сами наследственные правоотношения. У большинства стран мира эти юридические факты - это смерть гражданина, объявление гражданина умершим судом. По российскому публичному порядку, не применяется иностранное право, предусматривающее иные основания для открытия наследства.

В странах континентальной Европы и России временем открытия именно наследства является тот день, в который гражданин умер по факту, в то время, как в Соединенных Штатах Америки применяется такое понятие не «день открытия наследства», а «момент открытия наследства», то есть день, час, минута.

Как указал Л.Ю. Грудцына, в праве России и Европы, «при определении времени открытия наследства не учитывается тот временной разрыв, который может быть между смертями, последовавшими друг за другом, но в один и тот же день. Иными словами, разница во времени, исчисляемая часами и минутами, когда она имела место в пределах одного и того же дня, при определении момента смерти во внимание не принимается. При таком подходе может быть и так, что лица, которые умерли один в 23 ч. 55 мин., а другой в 00 ч. 05 мин. следующего дня, будут считаться умершими не в один день и будут наследовать после друг друга, а лица, между смертями которых куда больший временной разрыв, - умершими в один день и к наследованию после друг друга не призываются» Барщевский М.Ю. Если открылось наследство. - М.: Юридическая литература. 2015. С.139..

По Гражданскому Кодексу, граждане, которые умерли в один день, считаются умершими одновременно для цели наследственного правопреемства и они не наследуют после друг друга. К тому же, для наследования у каждого из данных наследников призываются наследники. Но норма эта Гражданского Кодекса не разрешает именно всю глубину данной проблемы. Так, в практике, возникает вопрос: как правильно нудно определить «день открытия наследства» наследника, наследодателя, при условии, что наследодатель умер, например, в 1 час пятнадцать минут двадцать первого июля 2006 г в Хабаровске, и наследник умер в 23.00 в Москве? Но, временную разницу, которая связанна с множеством различных географических поясов у нашей страны, эта статья не учитывает.

Исходя из общего правила, место открытия наследства - это последнее место именно жительства наследодателя, то есть место его непрерывного или преобладающего проживания.

В таких случаях «местом открытия наследства считается постоянное или преимущественное место жительства гражданина до призыва его на срочную службу, поступления в учебное заведение и т.д. Например, если российский гражданин находился в зарубежной командировке и там умер, то местом открытия наследства будет его последнее постоянное место жительства в Российской Федерации» Барщевский М.Ю. Если открылось наследство. - М.: Юридическая литература. 2015. С.143.. Во время регулирования наследственных отношений, которые осложнены иностранным элементом, возникают проблемы, которые связанны с выбором именно компетентного правопорядка, применительно ко всем аспектам этих правоотношений.

Законодательство России предусматривает всего лишь одну норму ко всем наследственным отношениям (статья 1224 Гражданского Кодекса РФ). При определении кто входит в круг законных наследников, очередность их призвания, применяется личный закон данного наследодателя, который включает право страны личного гражданства, право страны последнего жительства. В России к наследственным отношениям, будет применяться именно право страны при последнем месте жительства наследодателя.

Необходимо подчеркнуть, что «иностранный материальный закон», который компетен по российским коллизионным нормам для урегулирования наследственных правоотношений, не может применяться, при противоречии его публичному порядку России.

«Недостойные наследники - это физические лица, которые на основаниях, указанных в законе отстраняются от наследования» Алешина А.В. Определение круга законных наследников и очередность их призвания к наследству в рамках международного частного права // Известия российского государственного педагогического университета им. А.И. Герцена. Аспирантские тетради: №2 (19): Научный журнал. СПб., 2014. С.168.. Институт недостойных наследников есть в наследственном законодательстве у многих государств, однако основания для признания наследников в качестве недостойных, которые содержащееся в законодательстве данных государств, имеют все же свои отличия.

Так, в наследовании недвижимого, движимого имущества есть принципиальные отличия. В праве наследования большинства государств существуют «императивные коллизионные нормы» о наследовании недвижимости, а именно порядок наследования данного имущества определяется только правом страны места нахождения. ФРГ, Сирия, Португалия, Япония, Греция, Египет, в отношении своей наследственной массы, придерживаются одного коллизионного принципа, а именно, что ко всему в целом наследству должен применятся личный закон наследодателя-закон гражданства.

При правовых системах у различных государств закрепляются разные формы завещания: собственноручное завещание,завещание в форме публичного акта, завещание составленное в письменной форме, которое удостоверено нотариально.

Возрастают случаи, когда гражданам РФ приходится вступать в тяжбы, которые связанны с принятием их наследства за рубежом. Так, как указывает И.М. Горбункова, «сложность ситуации объясняется отличиями внутреннего наследственного права от других стран. В связи с этим значительно повышается роль международных договоров о правовой помощи и правовых отношениях, регулирующих наследственные отношения, подписанных Россией» Барчукова Н.В. Некоторые вопросы наследования имущества // Законодательство. - 2015 С.61.. Тут нотариальные действия от имени России в интересах граждан на территории других государств совершают лица консульских учреждений РФ.

Прообразом консульского института является «проксения» в Древней Греции. «Проксеном был гражданин греческого города-полиса, официально назначенный представлять на его родине интересы другого полиса и его граждан в своей стране. Приезжающие иностранцы обращались к проксенам за содействием в размещении и обеспечении пребывания, за покровительством и, если требовалась, защитой своих прав. Проксены выступали свидетелями при составлении иностранцами завещаний, устанавливали порядок ликвидации наследства иностранца, наблюдали за продажей товаров и оказывали другое содействие иностранным купцам, обеспечивали иностранцам доступ в храмы для отправления религиозных обрядов в чужом государстве-городе. Нередко проксены выполняли роль посредника между государством-городом, которое они представляли, и властями своего города. Через них велись дипломатические переговоры, они принимали участие в составлении договоров с представляемыми государствами» Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Юрист, 1999 С.48. Так как проксены назначались лишь иностранным государством, из числа подданных, страны пребывания, то трудно было ожидать чистой лояльности, тем более, повиновения к иностранному государству. «С учётом юридической шаткости их положения, поскольку они были гражданами своего государства, проксены обычно назначались из числа именитых людей, пользовавшихся большим влиянием и авторитетом на родине» Там же. С.55..

За рубежом для граждан РФ могут начинаться отношения по наследованию после ухода из жизни наследодателя, который непосредственно являлся гражданином РФ в иностранном государстве или если наследником по закону или по завещанию после иностранца стало гражданин РФ. Следует отметить, что наследство за рубежом вопрос, который нередко вызывает прецеденты, поскольку законодательствами различных государств основные юридические категории наследования рассматриваются по-разному. Ряд отличий возникает, в первую очередь, на основе семейных, культурных, национальных и религиозных традиций. Так, например, в США и Великобритании имущество наследодателя после смерти переходит к личному представителю наследодателя на праве доверительной собственности. Кроме того, наследники принимают все долговые обязательства перед кредиторами и вправе вступить в наследство только после расчета с ними. Законодательством США не предполагается наличие права на обязательную долю наследства. Для мусульманских стран доля наследника мужского пола в 2 раза больше доли наследника женского пола. В Германии и Швейцарии кроме завещаний законодательство предусматривает договор о наследовании.

Юридическая практика дает два подхода при определении права.

Первый подход указывает на единство применимого права, регулирующее отношения, связанные с движимым и недвижимым имуществом. Так наследование происходит в Польше, Германии, Чехии, Италии. Критерии, которые определяют это право, - это закон последнего места жительства и закон гражданства. В Германии это право определяется по статье 25 Вводного Закона к ГГУ, по закону гражданства наследодателя, на момент смерти. Франция, Англия и Россия осуществляют процесс своего наследования по второму подходу, связанному с разделением права, в зависимости, от вида имущества, входящего в наследство. Наследование недвижимого имущества, определяется правом страны по его нахождению; к движимому имуществу применяется закон гражданства именно наследодателя и закон места жительства. Итак, в случаях наследования с иностранным элементом, определяется правом, подлежим применению по коллизионным нормам национального законодательства, либо по правилам международных соглашений. Тут «важно, чтобы гражданам Российской Федерации предоставлялся национальный режим в наследовании в иностранном государстве» Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию. - М.: 2014 С.32.. Права наследования, которые возникли на основании иностранных законов, которые существуют, полностью признаются в России.

Нужно отметить, что при практике есть много случаев, когда граждане РФ были признаны именно наследниками по праву своего государства, которое непосредственно было применено к их наследованию. Например, «после смерти принцессы княжества Капуртала (Индия), умершей в Америке, наследницей по закону была признана российская гражданка Попова, так как она являлась сестрой русской по национальности наследницы, эмигрировавшей в свое время из России» Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Васильева Е.А. - М.:2013 С.324.. При этом законом РФ не определены ограничения при получении граждан России наследственных денежных средств из-за границы.

Большая часть консульских конвенций предусматривает собой непосредственное право самого консула на принятие участия в охране наследственного имущества для граждан своей страны, а собственно: участие в описи имущества, его опечатывании, связываться с местными органами власти для не допущения повреждения и порчи наследства. Эти нормы есть в Консульских конвенциях России с Албанией, Грузией, Австрией, Беларусью.

Консульской конвенцией, которая была заключена с США, предусмотрено право консула на принятие временной опеки над имуществом умершего, который представляется государством если он не оставил наследника, исполнителя завещания, при том, что эта временная опека обязана передаваться должным образом назначенному администратору. В это же время это положение действует и с оговоркой «по усмотрению соответствующих юридических властей и если это разрешается соответствующими действующими местными законами в государстве пребывания» Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Юрист, 1999 С.62..

«В Консульских конвенциях указывается, что в тех случаях, когда гражданин представляемого государство имеет право наследования или претендует на такое право в стране пребывания консула, но ни он, ни его представитель не имеют возможности участвовать в рассмотрении дела о наследстве, консул может представлять интересы данного гражданина как лично, так и через своего представителя, в судебных или других компетентных органах страны пребывания. Более того, консульское должностное лицо вправе от имени российского гражданина, не проживающего постоянно в стране пребывания, получить в государстве пребывания принадлежащее ему наследство с последующей передачей его данному гражданину. Подобные положения содержатся, например, в Консульской конвенции России с Беларусью (ст. 40), Грузией (ст. 40) и др.» Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Васильева Е.А. - М.:2013 С 347..

Консул представляет интересы гражданина РФ пока наследник не возьмет на себя свою защиту прав, либо не назначит представителя. По Консульскому уставу, консулу предписывается обязательное выполнение ряда иных функций, которые касаются сферы наследования. Так, консул выдает свидетельство о праве наследования, принимает наследственно для передачи наследникам, которые находятся в России.

Реализация наследственного права граждан РФ за рубежом часто сталкивается, с необходимостью, представления доказательств, без которых принятие определенного решения компетентным органом иностранного государства по делу о наследовании невозможно. В этих случаях большое значение имеет действие-обеспечение доказательств.

«В рамках обеспечения доказательств для ведения дел в органах других государств нотариус совершает следующие процессуальные действия: осмотр письменных и вещественных доказательств; допрос свидетелей; назначение экспертизы» Горбункова И.М. Особенности правоохранительной деятельности российского нотариата в сфере наследственных правоотношений: дис. … канд. юрид. наук. М., 2005 С.165..

Следует отметить, что в Российской Федерации в последние годы широкое распространение получил институт почетных консулов. Статус, права и обязанности почетного (нештатного) консула определены Консульским Уставом Российской Федерации, а также Положением о почетном консуле, утвержденным приказом Министра иностранных дел от 13 октября 1998 г. № 12774.

«Почетный консул может заниматься, кроме прочего, вопросами наследства, принимает наследственное имущество для передачи находящимся в России наследникам, если это не противоречит законодательству государства пребывания. По согласованию с дипломатическим представительством или консульским учреждением почётный консул может принимать на хранение деньги, ценности, ценные бумаги и документы, принадлежащие российским гражданам» Барщевский М.Ю. Если открылось наследство. - М.: Юридическая литература. 2015 С.51..

Итак, принцип равенства в правах наследства отражен во всех договорах РФ о правовой помощи, правовых отношениях.

Усилия законодателей для обновления брачно-семейного закона активизировались особенно в 1994-1995 годах, когда ярко определилось расхождение КоБС РСФСР и действующего в России противоположных источников семейного права. Например, заблаговременно в КоБС не приведены улучшения, пополнения при правовом регулировании данных семейных отношений, которые произошли по Закону СССР от 22.05.1990 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и детства». Ввиду этого, судебная практика приняла эти изменения быстрее российского законодательства, а Пленумом ВС РСФСР судам даны разъяснения. ФЗ от 18.11.1994 года в КоБС РСФСР внесены изменения, дополнения, которые касаются порядка получения алиментов членами семьи, а Законом от 10.02.1995 года- новые правила об усыновлении. Наконец, 8.12. 1995 года Государственной Думой был принят четвертый в России, Семейный кодекс РФ.

Принятие такого большого по объему, содержанию широте, глубине правового регулирования акта - это крупный шаг для развития брачно-семейного законодательства, выражающий, приобретенную высоту науки семейного права, и положение правоприменительной практики, и собранную правовую культуру у общественности.

Несомненное, значительное достоинство Семейного Кодекса - правопреемство к огромному количеству норм семейного права, которые были в силе в период установление его и оправдали себя в различных жизненных ситуациях. В содержание Семейного Кодекса вошли многие правила не только КоБС РСФСР 1969 года, но еще и Закона СССР от 22.05.1990 года, Инструкции о порядке регистрации актов гражданского состояния, утвержденной 25.07.1991 года Министерством юстиции СССР. Большинство действовавших до этого правил были оставлены, однако излагаются с небольшими изменениями, поправками, пополнениями.

В процессе создании СК были приняты в расчет предложения и разъяснения, наработанные судебной практикой, включая находящиеся в постановлениях Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР, особенно постановления Пленума Верховного Суда СССР от 7 декабря 1979 г. № 9 замечания «О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей».

«Полный анализ содержания СК дает право сделать вывод о том, что в процессе его разработке была совершена попытка сблизить гражданское и семейное право - эти ветви права очень тесно сплетаются друг с другом, что на сегодняшний день в правоведении оспаривается отраслевая самостоятельность семейного права, которое рассматривается как часть права гражданского» Семейное право различных стран М. 2012 С 85..

Сближение правового регулирования семейного и гражданского права на основе Семейного Кодекса происходит в двух направлениях: во-первых, в Семейном Кодексе предусматриваются шире, по сравнению с КоБС РСФСР, возможности для использования гражданского закона при регулировании брачно-семейных отношений, во-вторых, усиливаются диспозитивные начала при построении связей между членами семьи.

Еще, и перед вступлением в силу СК супружеская пара имела возможность придать совместно нажитому имуществу другой регламент, а именно общей совместной собственности, через получения свидетельства о праве на долю в совместно нажитом имуществе супружеской пары, или раздельной, личной собственности с помощью нотариального оформления договора о делении собственности. Законодатель предложил в Семейном Кодексе более подробную, чем в КоБС, правовое регулирование имущественных отношений. Данное регулирование по части, прежде всего, имущественных отношений, которые образовываются у супружеской пары. Юридическая значимость приписывается огромному числу супружеских соглашений.

Еще, нужно заострить внимание и изучить сущность соглашений, осуществление которых исходит из положения, которое содержится в части 2 п. 4 статьи 51 Семейного Кодекса. Редакция данной нормы указывает именно на фактическую, хотя и косвенную, легализацию в РФ суррогатного материнства, придает юридическую силу соглашениям, которые совершенно безнравственны, вопреки запутанности, спорности этических, правовых оценок в данном случае.

Само понятие «суррогатное материнство» уже определяет, что суть указанного феномена. Человеческий эмбрион, генетический материал который принадлежит, заложен от определенных женщины, мужчины, затем внедряется в организм иной женщины. Потом, женщина вынашивает, рожает, отдает малыша супружеской паре, позволившим провести имплантацию эмбриона данной суррогатной матери. При передачи ребенка, передаются соответствующие права на данного ребенка, хотя бы и при согласии суррогатной матери. Как видно, на сегодняшний день степень развитости медицинских технологий дает возможность образовывать ситуации, когда генетическими родителями не могут стать оба супруга, или один из них будет генетическим родителем. Едва ли можно разделить мнение о том, что суррогатное материнство - это только разновидность донорства. Однако «предметом донорства будут не органы, кровь или ткани, а полностью женский организм, который предоставляет эмбриону охрану от внешнего влияния и надлежащие рост и развитие». Семейное право различных стран Марченко И.Н. М. 2012г. С. 93.