Общее собрание акционеров, как высший орган управления акционерным обществом

Созыв внеочередного общего собрания акционеров осуществляется советом директоров не позднее 40 дней с момента предъявления этого требования.

Если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

В случаях, когда совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания членов совета директоров общества, такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 90 дней с момента принятия решения о его проведении советом директоров общества, если более ранний срок не предусмотрен уставом общества.

Совет директоров не имеет права вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня собрания, которые предложены инициаторами внеочередного общего собрания акционеров.

Совет директоров в течение 5 дней с даты предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров должен принять решение о его созыве либо об отказе о его созыве.

Решение об отказе в созыве собрания может быть принято только в следующих случаях: . Кыров. А.А. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" Проспект 2007. С.71

1. Не соблюден установленный законодательством Российской Федерации порядок предъявления требования о созыве общего собрания акционеров;

2. Акционерам (акционеру), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров, не принадлежит предусмотренное законом число голосов.

3. Ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции.

При отказе в созыве внеочередного собрания акционеров его инициатору направляется мотивированное решение, то есть решение в котором конкретно указаны причины по которым его предложение не было удовлетворено, не позднее 3х дней с момента принятия такого решения.

Закон об акционерных обществах не указывает каким образом решение об отказе направляется акционеру, и кому именно, если акционеров было несколько. Поэтому, в интересах акционера (акционеров) в своем письменном предложении совету директоров целесообразно указать, каким образом он хочет получить ответ и кому из акционеров его направить.

Решение совета директоров об отказе в удовлетворении указанных выше требований акционера (акционеров) может быть обжаловано в суд, который, таким образом, является единственным арбитром, которому предоставлено право разрешить спор, возникший между акционером (акционерами) и советом директоров. Судебная практика свидетельствует, что советы директоров акционерных обществ часто нарушают права акционеров, а также иным образом нарушают законодательство.

В этой связи Суды разъяснили, что неправомерные решения этих органов могут быть оспорены в судебном порядке не только тогда, когда это прямо предусмотрено Законом об акционерных обществах. . Кыров. А.А. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" Проспект 2007. С.73 Такие решения могут быть оспорены в суде также при отсутствии соответствующего указания Закона об акционерных обществах, если они не отвечают требованиям Закона об акционерных обществах и иных нормативных правовых актов и нарушают права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Когда в течение установленного срока советом директоров не принято решение о созыве собрания или принято решение об отказе от его созыва, внеочередное собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва. В этом случае расходы по подготовке и проведению собрания могут быть возмещены по решению общего собрания акционеров за счет средств предприятия. Так же в таком случае можно обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров.

Выводы:

Внеочередное общее собрание акционеров проводится помимо годового общего собрания акционеров по решению совета директоров и по инициативе акционера (либо группы акционеров), по требованию ревизионной комиссии.

Форма проведения собрания тоже определяется советом директоров, если не была предложена инициатором созыва внеочередного собрания.

В трех случаях предусмотренных законом об акционерных обществах в проведении внеочередного собрания может быть отказано.

Практика показывает, что совет директоров часто нарушает права акционеров, поэтому при требовании проведения внеочередного собрания акционер или другой инициатор должен знать все свои права, например не забывать о праве самому выбрать форму собрания, да и в любых других случаях.

2.3 Формы проведения общего собрания акционеров

Большая практика участия и проведения общих собраний акционеров крупных акционерных обществ выявила ряд интересных проблем.

На практике возникают вопросы, связанные с применением ст. 58 закона об акционерных обществах: если общее собрание акционеров заявлено в форме совместного присутствия акционеров, но при этом разосланы бюллетени для голосования, то должна ли счетная комиссия при подведении итогов голосования по указанным выше вопросам учитывать голоса по бюллетеням, полученным акционерным обществом.

На наш взгляд ответ здесь однозначный: счетная комиссия обязана учитывать такие голоса акционеров. Собрание все равно проводится в форме совместного присутствия акционеров, а то, что некоторые акционеры решили не появляться непосредственно на собрании и воспользоваться правом, предоставленным им законом об акционерных обществах, не изменяет форму проведения собрания, об этом говорит ст.58 закона об акционерных обществах.

Некоторые авторы вводят в обиход термин "смешанная форма проведения собрания". Однако использование подобного термина в юридической литературе недопустимо. Закон об акционерных обществах предусматривает две формы проведения внеочередного общего собрания акционеров: совместное присутствие или заочное голосование, мы можем говорить только о внеочередных общих собраниях, так как годовые общие собрания проводятся только в одной форме - форме полного присутствия. Иных форм ("смешанных" или каких-то других) просто не существует. Шапкина Г.С. Арбитражно - судебная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах" М.: "Центр деловой информации" еженедельника "Экономика и жизнь", 2007. С. 83.

Введение термина "смешанная форма собрания" вносит путаницу в сам процесс подготовки и проведения общих собраний акционеров, так как изначально предполагается, что на данную "форму" должны распространяться одновременно требования, относящиеся к собраниям, проводимым как в форме совместного присутствия, так и в форме заочного голосования.

Если же мы будем иметь четкое представление о том, что и в случае направления акционерам бюллетеней для голосования собрание происходит в форме совместного присутствия (а не в какой-то "смешанной форме"), то многие вопросы снимаются сами собой. Если же исходить из того, что существует особая "смешанная форма", то акционерные общества с большим числом акционеров - владельцев голосующих акций практически вообще не могут проводить общие собрания акционеров в форме совместного присутствия акционеров.

Такие общества направляют акционерам бюллетени для голосования, как и требует этого закон об акционерных обществах.

Необходимо разграничивать общие собрания акционеров, проводимые в форме совместного присутствия акционеров и в форме заочного голосования (опросным путем).

В соответствии с законом об акционерных обществах общее собрание (в форме совместного присутствия акционеров) правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в собрании зарегистрировались акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Решение же общего собрания акционеров, принятое путем заочного голосования, считается действительным, если в голосовании участвовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций общества. Коряковцев. В.Г. Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". РОСБУХ 2008, с.75

На общих собраниях акционеров, проводимых в форме совместного присутствия акционеров и опросным путем, по-разному определяются итоги голосования. Если на общем собрании в форме совместного присутствия акционерам направляются бюллетени для голосования, то в подведении итогов учитываются голоса, содержащиеся в таких бюллетенях, полученных не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров.

На практике чрезвычайно распространена ошибка, когда для общего собрания акционеров, проводимого опросным путем, определяются две даты: первая - так называемая дата проведения собрания, вторая - дата окончания приема акционерным обществом бюллетеней для голосования, устанавливаемая за два дня до первой даты. Приверженцы таких действий ссылаются на то, что в Законе об акционерных обществах не говорится, что ее положения касаются только общего собрания в форме совместного присутствия акционеров. Данная точка зрения опять же является следствием смешения понятий общих собраний акционеров, проводимых в двух различных формах. Чтобы показать ее ошибочность, надо внимательно прочитать и проанализировать статью Закона об акционерных обществах.

Как показывает анализ, кворум определяется на момент окончания регистрации для участия в общем собрании акционеров. Однако на общем собрании акционеров, проводимом опросным путем, никакой регистрации акционеров для участия в собрании не происходит: акционеры принимают участие в таком собрании путем направления в акционерное общество бюллетеней для голосования до даты окончания их приема.

На общем же собрании в форме совместного присутствия акционеров совсем другой порядок: акционер регистрируется для участия в собрании и независимо от его дальнейшего поведения на собрании голоса, принадлежащие ему, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров.

Представим такую ситуацию. По вопросу, решаемому общим собранием акционеров путем заочного голосования, в адрес акционерного общества поступила ровно половина голосов акционеров - владельцев голосующих акций. В соответствии с Законом об акционерных обществах принятое решение по такому вопросу является действительным. В то же время (если мы распространяем действие Закона об акционерных обществах на решения, принимаемые заочным путем) данное решение не может быть действительным, так как общее собрание акционеров просто не имеет кворума. Абсурд.

Все это также подтверждает, что действие Закона об акционерных обществах п.1 ст.58 не может распространяться на решения общего собрания акционеров, принимаемые заочным путем. Для них устанавливается только один срок - срок окончания приема бюллетеней, никакой другой даты здесь быть не может.

Более сложным представляется вопрос о возможности созыва нового общего собрания акционеров на основании п. п. 3 и 4 ст. 58 Закона об акционерных обществах в случае недействительности его решений, принимаемых опросным путем. Есть мнение, что переноса даты проведения общего собрания акционеров здесь не может быть по той причине, что заочное голосование считается состоявшимся независимо от числа голосов акционеров, принявших в нем участие. На ошибочность данной точки зрения ввиду противоречия ее п. 2 ст. 50 закона об акционерных обществах уже было указано. Однако следует ли из этого, что дата проведения заочного голосования может быть перенесена? Для ответа на этот вопрос следует обстоятельно проанализировать ст. 58 Закона об акционерных обществах в логическом единстве содержания всех ее пунктов.

Анализ показал, что ст. 58 Закона об акционерных обществах в целом относится только к общим собраниям, проводимым в форме совместного присутствия акционеров, и, следовательно, дату принятия решений опросным путем переносить нельзя.

Выводы:

Общее собрание акционеров может проводиться в двух формах: в форме совместного присутствия и в форме заочного голосования, однако практика применения норм закона об акционерных обществах выявила ряд проблем, связанных с определением форм проведения общего собрания акционеров.

Многие вводят в обиход понятие «смешанной» формы общего собрания акционеров, однако они не правы такой формы не существует, они только вносят путаницу, и провоцируют неправильное применение закона об акционерных обществах.

Был проведен анализ статьи 58 закона об акционерных обществах, в результате чего было определено, что эта в целом относится только к общим собраниям, проводимым в форме совместного присутствия акционеров, а для формы заочного голосования стоит применять свои положения, тогда не будет путаницы и понятия смешанной формы.

Глава 3. Подготовка и проведение общего собрания акционеров

3.1 Подготовка общего собрания акционеров

Совет директоров играет ключевую роль в подготовке и проведении годового общего собрания акционеров - так предусмотрено Законом об акционерных обществах, и именно этого требует практика эффективного корпоративного управления. Совет директоров должен организовать большое количество различных мероприятий, причем обязан сделать это с соблюдением жестких сроков и в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах. Более детальное регулирование указанных в Законе об акционерных обществах процедур дано в Положении №17/пс. Следует отметить, что самым длительным и наиболее сложным процессом является подготовка годового общего собрания в открытом акционерном обществе с количеством владельцев голосующих акций свыше 1000.

Проанализируем те предварительные мероприятия, которые чаще всего вызывают вопросы как у членов совета директоров, так и у акционеров.

В первую очередь совет директоров должен рассмотреть предложения акционеров о выдвижении кандидатов в совет директоров, исполнительный орган и ревизионную комиссию акционерного общества, а также о внесении вопросов в повестку дня общего собрания. В соответствии со ст. 53 Закона об акционерных обществах такие предложения могут быть направлены только акционерами, владеющими не менее чем 2 % голосующих акций. Предложения должны поступить в акционерное общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, т. е. не позднее 30 января. При определении предельного срока направления предложений надо иметь в виду следующие важные обстоятельства.

1. Поскольку в Законе об акционерных обществах указано, что <...предложения должны поступить в общество...>, то иногда это толковалось таким образом, что датой внесения предложения следует считать дату его фактического поступления в общество. В связи с этим нередко возникали недоразумения. Теперь процедура направления предложений четко описана в Постановлении №17/пс: <Если предложение в повестку дня общего собрания направлено почтовой связью, датой внесения такого предложения является дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления, а если предложение в повестку дня общего собрания вручено под роспись - дата вручения>.

2. Не следует забывать, что Закон об акционерных обществах разрешает акционерам устанавливать в уставе и более поздний срок подачи предложений в акционерное общество.

Однако при анализе поступивших предложений нередко встает вопрос: какими критериями должен руководствоваться совет директоров, принимая то или иное решение? Исчерпывающий перечень оснований для отказа изложен в Законе об акционерных обществах и включает в себя следующие случаи: Аксенов А.В. «Роль совета директоров в организации общего собрания директоров»//Корпоративное управление в России, 2008 г. не соблюдены сроки, установленные Законом об акционерных обществах; акционеры не являются собственниками предусмотренного Законом об акционерных обществах количества голосующих акций общества; предложения не соответствуют требованиям, предусмотренным п. 3 и 4 ст. 53 Закона об акционерных обществах.

На основании Закона об акционерных обществах, предложения должны содержать следующую информацию о кандидатах: Коряковцев. В.Г. Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". РОСБУХ 2008 с.85 имена (наименования) акционеров, которые выдвинули кандидатов; количество и категория (тип) акций, принадлежащих этим акционерам; подписи акционеров, выдвинувших кандидатов; имена предлагаемых кандидатов; наименования органов, в которые они выдвигаются.

Практика показывает, что сведений о кандидате, перечисленных в Законе об акционерных обществах, может оказаться недостаточно для однозначного заключения о способности данного лица успешно выполнять функции члена совета директоров и для принятия акционером обоснованного решения. Закон об акционерных обществах позволяет исправить такую ситуацию: он устанавливает, что предложение о выдвижении может содержать дополнительную информацию о кандидате, предусмотренную уставом или внутренними документами общества. Поэтому в уставе или внутренних документах можно расширить перечень информации, которая обязательно должна излагаться в предложении.

В то же время к такому расширению надо подходить осторожно, так как совет директоров может отказать во включении кандидата в список для голосования, если обнаружится, что предложение не соответствует уставу или внутренним документам. Таким образом, внеся в устав или внутренние документы какие-либо второстепенные требования (и соответственно, сделав их обязательными для составления предложения о выдвижении кандидата), акционеры предоставят совету директоров повод отклонить того или иного кандидата на основаниях, не имеющим принципиального значения.

Рекомендации относительно того, какую информацию о кандидате можно считать действительно важной и дополнительно предоставлять акционерам, имеются в Кодексе корпоративного поведения (далее - Кодекс). Этот документ советует представлять акционерам следующие сведения о кандидате: возраст, образование; информация о членстве в совете директоров и/или о выдвижении для избрания в члены советов директоров (или иных выборных органов) других обществ; перечень должностей, которые кандидат занимал в последние пять лет (в том числе указание должности, занимаемой им на момент выдвижения); сведения о том, является ли кандидат участником, генеральным директором, членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом; МакароваО.А. Корпоративное право. - М., 2010. С. 213. информация о характере его отношений с обществом; сведения о его отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества; иная информация, связанная с имущественным положением кандидата или способная оказать влияние на исполнение им возложенных на него обязанностей; письменное согласие кандидата на избрание, а если таковое отсутствует, кандидат обязан лично присутствовать на общем собрании. Акционерам должна предоставляться информация об отказе кандидата сообщить все указанные выше сведения или их часть.

Как известно, Закон об акционерных обществах устанавливает, что члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров общества. В связи с этим возникает вопрос: как быть в тех случаях, когда в предложениях о выдвижении кандидатов в совет директоров фигурируют члены ревизионной комиссии? В таких предложениях, по сути дела, формируется будущий состав совета директоров и ревизионной комиссии. При этом акционеры, выдвигающие кандидатов, не знают, кто из членов действующей ревизионной комиссии останется в ней в следующем году. Поэтому членство кандидата в совет директоров в нынешней ревизионной комиссии не может служить основанием для отказа во включении его в список кандидатов. В то же время совет директоров должен своевременно разъяснить акционерам соответствующие требования Закона об акционерных обществах, а также возможные последствия избрания кандидата одновременно в совет директоров и ревизионную комиссию.

Несомненно, совет директоров - главное действующее лицо в организации годового общего собрания акционеров, однако процедура подготовки собрания включает в себя ряд шагов, которые должны быть выполнены различными участниками корпоративных отношений, причем с соблюдением конкретных сроков.

Функции корпоративного секретаря при подготовке годового собрания Кальницкая П.В. «Функции корпоративного секретаря при подготовке и проведении общего собрания акционеров»//Корпоративное управление в России, - М., 2008 г.

Согласно Кодексу корпоративного поведения, корпоративный секретарь - специальное должностное лицо, единственной задачей которого является обеспечение соблюдения компанией процедурных требований, гарантирующих реализацию прав акционеров. В гл. 5 Кодекса перечислены основные обязанности этого должностного лица, связанные с подготовкой общего собрания: подготовка списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Если составление данного списка осуществляется независимым регистратором, секретарь должен быть уполномочен письменным распоряжением генерального директора или внутренним документом общества давать регистратору указание о составлении такого списка; надлежащее уведомление о проведении общего собрания всех лиц, имеющих право участвовать в собрании, подготовка и направление им бюллетеней для голосования. Также секретарь извещает о предстоящем мероприятии всех членов совета директоров, генерального директора (управляющую организацию, управляющего), членов правления, членов ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества; формирование материалов, которые должны предоставляться при проведении общего собрания акционеров. Также секретарь обеспечивает доступ к этим материалам, заверяет и предоставляет копии соответствующих документов по требованию лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров; осуществление сбора поступивших в общество заполненных бюллетеней для голосования и своевременная передача их регистратору общества, выполняющему функции счетной комиссии, если в соответствии с требованиями законодательства функции счетной комиссии возложены на специализированного регистратора.

Выводы:

Закон об акционерных обществах предусматривает, что совет директоров играет главную роль в подготовке общего собрания акционеров. Подготовка к такому важному событию как общее собрание акционеров требует проведения большого количества мероприятий, требующих соблюдения жестких сроков и требований закона об акционерных обществах. Более детальное регулирование подготовки собрания акционеров дано в Постановление №17/пс.

Все же практика подготовки общих собраний акционеров вызывает много вопросов, например вопрос о сведениях о кандидате в органы управления обществом, иногда информации о кандидате, которая предусмотрена законом об акционерных обществах бывает недостаточно. Поэтому в уставе или внутренних документах можно расширить перечень информации, которая должна предоставляться о кандидате.

Процедура подготовки собрания включает в себя ряд шагов, которые должны быть выполнены различными участниками корпоративных отношений, причем с соблюдением конкретных сроков, например секретарем.

3.2 Документы и порядок созыва общего собрания акционеров

Содержание годового общего собрания акционеров, итоги голосования, а также решения, принятые собранием, должны быть документально оформлены. Разъяснения, касающиеся документов общего собрания, содержатся в разделе 5 Постановления N 17-пс. Согласно данному разделу документами общего собрания являются: Годовое общее собрание акционеров и участников. Правовое регулирование. Практика. Документы. Под общей редакцией Ю.Л.Фадеева. Подготовлен для системы Консультант Плюс

1) протокол общего собрания;

2) протокол счетной комиссии об итогах голосования;

3) отчет об итогах голосования;

4) документы, принятые или утвержденные решениями общего собрания.

Концепция развития гражданского законодательства предлагает упразднение ряда законов об акционерных обществах, а так же постановлений Правительства, с перенесением данных норм в ГК РФ, что предусматривает регулирование отчетности и документации общего собрания акционеров в ГК РФ с новыми дополнениями, такими как упразднения одних видов документов и заменой их другими.

Очень трудоемкой и ответственной является работа по формированию так называемого досье общего собрания акционеров, включающего:

- собственно протокол (протоколы) общего собрания акционеров;

- документы, приобщаемые к протоколу собрания (согласно п. 5.2 Постановления N 17/-пс "к протоколу общего собрания приобщаются: протокол счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании, если она создана в обществе; документы, принятые или утвержденные решениями общего собрания";

- документы, приобщаемые в силу устава компании, ее внутренних положений закона, регламента (порядка ведения) собрания, решения совета директоров либо председателя собрания к протоколу собрания (к этой рубрике могут относиться, например, представленные участниками собрания в день собрания или позднее тексты или тезисы их выступлений, коль скоро они официально записались в прениях, но отведенного регламентом времени для выступления не хватило; заявления и обращения в адрес собрания от акционеров, не сумевших прибыть для личного участия в нем; заявления участников собрания в адрес его президиума);

- журналы регистрации участников собрания (впрочем, некоторые регистраторы, исполняющие функции счетной комиссии собрания, считают их своими документами);

- письменные заявления участников собрания, адресованные счетной комиссии собрания (тут уместно вспомнить, что согласно п. 4.13 Постановления N 17/-пс, "если голосование на общем собрании, проводимом в форме собрания, может осуществляться путем направления в общество заполненных бюллетеней для голосования, по требованию лиц, регистрирующихся для участия в общем собрании, бюллетени которых не получены обществом или получены позднее чем за два дня до даты проведения собрания, им могут быть выданы только бюллетени для голосования с отметкой об их повторной выдаче"; нередко акционеры или их представители, которым по тем или иным причинам отказали в допуске к участию, письменно обращаются к счетной комиссии с требованием в том же порядке разъяснить им причины такого отказа);

- бюллетени для голосования, опечатанные счетной комиссией (заметим, что данной точки зрения придерживаются не все специалисты, так, некоторые полагают, что указание ст. 62 закона об акционерных обществах на то, что опечатанные счетной комиссией бюллетени для голосования "сдаются в архив общества на хранение", недвусмысленно намекает на принципиально иной режим хранения этих документов, не позволяющий их считать фрагментом "досье собрания", основу которого формируют итоговые документы собрания);

- документы, удостоверяющие полномочия правопреемников и представителей лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (и в этом случае высказывается порой альтернативная точка зрения, согласно которой, будучи "переданными" при регистрации или направлении заполненных бюллетеней, доверенности представителей акционеров попадают в категорию "документов общества", указанных в ст. 89 закона об акционерных обществах, только при согласии указанных представителей, если, разумеется, они не содержат полномочий на участие лишь в данном собрании; при соответствующих же возражениях передать их в "документы общества" такие доверенности с длительными сроками действия могут быть возвращены их обладателям). Согласно п. 4.7 Постановления N 17/-пс, документы, удостоверяющие полномочия правопреемников и представителей лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их копии, засвидетельствованные нотариально), прилагаются к направляемым этими лицами бюллетеням для голосования или передаются счетной комиссии или осуществляющему функции счетной комиссии регистратору при регистрации этих лиц для участия в общем собрании.

В Постановлении № 17/-пс также даны пояснения к некоторым случаям, при которых в протоколе общего собрания и отчете об итогах голосования должна быть отражена дополнительная информация. Такими случаями являются - включение в повестку дня вопроса об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, о внесении в устав общества изменений и дополнений, а также о принятии решения, являющегося в соответствии с законом об акционерных обществах основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций.

Протокол общего собрания является важным документом высшего органа управления общества. Порядок составления и содержание протокола общего собрания акционеров регламентированы в статье 63 закона об акционерных обществах. Для составления протокола устанавливается 3-х дневный срок, который исчисляется с момента закрытия общего собрания. Ведение протокола происходит в течение всего собрания, а названный срок предоставляется для окончательного оформления этого документа.

Протокол должен быть составлен в двух экземплярах, каждый из которых подписывается двумя лицами - председателем и секретарем общего собрания, согласно п. 1 статьи 63 закона об акционерных обществах. Форма протокола общего собрания акционеров может быть произвольной. Однако содержание его должно соответствовать ряду требований, определенных в соответствии с пунктом 2 статьи 63 закона об акционерных обществах и Постановлением N 17-пс.

Счетная комиссия, в обязанности которой входит подсчет голосов акционеров, обязана составить протокол об итогах голосования. Этот протокол подписывается всеми членами счетной комиссии, а в случае если функции счетной комиссии выполнял регистратор - лицами, уполномоченными регистратором (пункт 5.4 Постановления № 17/-пс). Протокол об итогах голосования составляется не позднее 3-х дней после закрытия общего собрания акционеров (пункт 1 статьи 62 закона об акционерных обществах). Содержание протокола об итогах голосования регламентируется пунктом 5.3 Постановления № 17-пс.

А в случае, если итоги не были доведены до участников на самом собрании, составляется отчет об итогах голосования. Данный документ подписывается председателем и секретарем общего собрания и согласно п. 4 ст.62 закона об акционерных обществах в срок не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования направляется всем лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. В пункте 5.5 Постановления № 17-пс содержатся требования к содержанию отчета об итогах голосования.

Одним из видов нарушений, допускаемых в процессе проведения собрания, за совершение которых предусмотрено административное наказание, является нарушение председателем или секретарем общего собрания акционеров требований к содержанию, форме или сроку составления протокола общего собрания акционеров, а равно уклонение указанных лиц от подписания протокола. Ответственность за данное административное правонарушении предусмотрена частью 9 статьи 15.23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Размер ответственности за подобное нарушение составляет для граждан от 1 до 2 тысяч рублей, для должностных лиц может быть применен штраф в размере от 10 до 20 тысяч рублей, так и дисквалификация сроком до шести месяцев.

Также не менее важное значение имеет правильное оформление бюллетеня для голосования. Бюллетень для голосования должен быть вручен под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (его представителю), зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании акционеров, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.

В бюллетене для голосования должны быть указаны:

полное фирменное наименование общества и место нахождения общества;

форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи заполненные бюллетени могут быть направлены в общество, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;

- формулировки решений по каждому вопросу (имя каждого кандидата), голосование по которому осуществляется данным бюллетенем;

- варианты голосования по каждому вопросу повестки дня, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался";

- упоминание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан акционером.

В случае осуществления кумулятивного голосования бюллетень для голосования должен содержать указание на это и разъяснение существа кумулятивного голосования. При голосовании, осуществляемом бюллетенями для голосования, засчитываются голоса по тем вопросам, по которым голосующим оставлен только один из возможных вариантов голосования. Бюллетени для голосования, заполненные с нарушением вышеуказанного требования, признаются недействительными, и голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются.

В случае если бюллетень для голосования содержит несколько вопросов, поставленных на голосование, несоблюдение вышеуказанного требования в отношении одного или нескольких вопросов не влечет за собой признания бюллетеня для голосования недействительным в целом.

Следовательно, акционер в случае возникновения спора в соответствии со своим правом на доступ к документам общества может в любое время затребовать свой бюллетень и предъявить его как доказательство в суде.

Заседание совета директоров, посвященное созыву годового общего собрания акционеров, созывается председателем совета директоров общества по его собственной инициативе. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или его внутренним документом.

При созыве собраний часто возникают весьма сложные проблемы, которые не всегда можно успешно решить. Семенов А.С. Нормативно-правовые и прикладные проблемы регулирования подготовки и проведения общего собрания акционеров // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2006. № 1 (20). С. 34.

Если совет директоров против проведения такого собрания, то провести его в помещении общества и силами его персонала, как правило, не удается. Поэтому акционерам - организаторам созыва собрания необходимы значительные средства для аренды помещения, оплаты технических работников, выполняющих всю подготовительную работу и обслуживающих собрание, на почтовые расходы и т.д. и т.п., которые возместить за счет общества вряд ли удастся. Причина заключается в том, что норма по возмещению расходов на собрание не носит обязательного характера.

Еще одной весьма сложной проблемой является возможность срыва созываемого акционерами собрания из-за отсутствия на нем кворума, что выясняется лишь в начале работы собрания. В результате все старания и расходы акционеров, созвавших собрание, оказываются беспредметными.

Усилия акционеров, созвавших внеочередное собрание, могут оказаться также беспредметными, если собрание не примет предлагаемое ими решение или примет прямо противоположное решение.

Акционеры, самостоятельно созывающие внеочередное собрание, должны досконально знать всю процедуру подготовки и проведения общего собрания акционеров. В противном случае они, как это часто бывает, неизбежно допустят много ошибок, в результате чего принятые собранием решения могут быть признаны не действительными.

Если рассматривать проект изменений ГК РФ, то в нем предусмотрено отсутствие отдельной статьи регулирующей деятельность органов управления акционерным обществом, теперь эти положения предусмотрены в новых положениях о корпорациях, которые рассматриваются в главе про юридические лица.

Выводы:

Документами общего собрания являются: протокол общего собрания; протокол счетной комиссии об итогах голосования; отчет об итогах голосования; документы, принятые или утвержденные решениями общего собрания.

Очень трудоемкой и ответственной является работа по формированию так называемого досье общего собрания акционеров.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или его внутренним документом.

Если совет директоров против созыва общего собрания акционеров, то его все равно может провести инициатор такого собрания, но только за свой счет, то есть все расходы по организации общего собрания акционеров лягут на его плечи.

3.3 Процедура проведения общего собрания акционеров

После того как общество и его органы выполнили все шаги по подготовке к общему собранию акционеров, это собрание необходимо провести. Следует отметить, что процедура проведения собрания регулируется Законом об акционерных обществах не столь жестко, как процедура подготовки. Некоторые из мероприятий вытекают из требований нормативно-правовых актов, другие диктуются надлежащей практикой корпоративного управления, третьи и вовсе зависят от внутренней структуры акционерного общества.

Как и при подготовке общего собрания акционеров, при проведении такого собрания есть функции, которые осуществляет не только совет директоров, но и другие лица, например, секретарь.

Функции корпоративного секретаря при проведении годового собрания: Кальницкая П.В. «Функции корпоративного секретаря при подготовке и проведении общего собрания акционеров»//Корпоративное управление в России, - М., 2008 г.

- обеспечение соблюдения процедур регистрации участников общего собрания акционеров, организация ведения протокола общего собрания и составление протокола об итогах голосования на общем собрании, а также своевременное доведение до сведения тех, кто включен в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании, отчета об итогах голосования на общем собрании акционеров;

- формулировка ответов на вопросы участников общего собрания, которые относятся к процедуре, применяемой на таких собраниях, и принятие мер для разрешения конфликтов, связанных с процедурой подготовки и проведения общего собрания акционеров.

В практике работы компаний имеют место случаи, когда акционерное общество по тем или иным причинам на протяжении длительного периода времени не проводит годовое общее собрание акционеров. Причины этого явления могут быть различными. Например, длительный период внешнего управления в рамках процедуры банкротства, в течение которого органы управления общества практически не действуют; продажа контрольного пакета акций новому владельцу, в результате чего члены совета директоров - представители старого владельца теряют стимулы для работы в составе этого органа; сознательные действия администрации предприятия, направленные на исключение риска принятия решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора, назначаемого решением Совета директоров и т.д. Тем самым нарушаются требования законодательства, однако законодательство не предусматривает санкций за такие нарушения. Но главное - нарушаются права акционеров, деятельность единоличного исполнительного органа выходит из под контроля акционеров.

Закон впрямую предусматривает право акционеров, владеющих 10 и более процентами акций Общества, требовать созыва только внеочередного общего собрания акционеров. Кыров. А.А. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" Проспект 2007. С.103 Полномочия по созыву общего собрания акционеров переходят к лицам, требующим его созыва, только в отношении внеочередного общего собрания. Тем самым возможность легитимного проведения годового общего собрания акционеров ставится под сомнение и в условиях корпоративного конфликта правомочность такого собрания будет оспариваться.

Разрешить данное противоречие можно только законодательным путем посредством предоставления акционерам права требовать проведения как внеочередного, так и годового общего собрания, а также права подготавливать и проводить такое собрание в случае если органы общества это требование не удовлетворяют.

Временным выходом из ситуации является проведение внеочередного общего собрания акционеров с формированием нового состава совета директоров, который и будет, в свою очередь, организовывать и проводить годовое собрание.

В случае, если Совет директоров в установленное Законом об акционерных обществах время не принял решение о подготовке и проведении годового общего собрания акционеров, было бы целесообразным возложить ответственность за его проведение на единоличный исполнительный орган. Следует ввести ответственность органов управления акционерного общества за нарушение требований законодательства о созыве общего собрания, включая такую ее форму, как дисквалификацию единоличного исполнительного органа и членов совета директоров.

Выводы:

Процедура проведения собрания регулируется не столь жестко, как процедура подготовки. Некоторые из мероприятий вытекают из требований нормативно-правовых актов, другие диктуются надлежащей практикой корпоративного управления, третьи и вовсе зависят от внутренней структуры акционерного общества.

В практике работы компаний имеют место случаи, когда акционерное общество по тем или иным причинам на протяжении длительного периода времени не проводит годовое общее собрание акционеров. Причины этого явления могут быть различными.

Разрешить противоречия, возникающие при проведении общих собраний можно законодательным путем.

3.4 Принятие решений общим собранием акционеров

В отечественной литературе существует спор об определении природы решения общего собрания акционеров: сделка или правовой акт.

Первые - «с позиций цивилистической науки и законодателя решение, принятое коллегиальным органом юридического лица, не может рассматриваться в качестве локального нормативного акта, являющегося источником права, но обладает признаками гражданско-правовой сделки. Ни крупная сделка, ни сделка с заинтересованностью сами по себе не являются корпоративными сделками. Однако решение общего собрания о необходимости совершения юридическим лицом крупной сделки или сделки с заинтересованностью следует признать корпоративной сделкой, т.е. действием высшего органа юридического лица (точнее, субъектов, составляющих этот орган), направленным на изменение корпоративного отношения и порождающим для лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, субъективную обязанность совершить конкретную сделку, связанную с распоряжением имуществом юридического лица». Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица.-М.:Статут,2005. С.387-476.

Вторые - правовой акт юридического лица есть основанное на законе и иных правовых актах волеобразование или волеизъявление юридического лица, выработанное и оформленное по установленной процедуре, в виде специального документа органа юридического лица, и направленное на установление гражданско-правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений, для достижения целей, ради которых создано юридическое лицо. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. - М.: Дело, 2001.С. 111 - 123.

Думается, что причина того, что решения общего собрания некоторые авторы определяют сделками, состоит в том, что при выделении видов юридических актов не выделяют гражданское правовые акты, Гражданское право: Учебник (часть 1) отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев.-М.: Юристъ, 2005//СПС Консультант Плюс что не совсем правильно. Деление юридических актов на гражданско-правовые и административно-правовые более верное. К первым относятся сделки и корпоративные акты, Гражданское право: В 4 т. Общая часть: Учебник (том 1) под ред. Е.А. Суханова.-М.:Волтерс Клувер, 2008. С.432-720. в числе которых можно выделить решения общего собрания. Т.е. «целесообразно выделять юридические факты, а иногда и юридические составы, которые можно охарактеризовать в качестве корпоративных в том смысле, что они порождают, изменяют и прекращают исключительно корпоративные правоотношения». Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах - М.: Статут, 2008//СПС Консультант-Плюс.

В судебной практике решение общего собрания акционеров определяются как одностороннее действие высшего органа управления общества, обеспечивающее в дальнейшем совершение сделок. Подобные решения общего собрания акционеров сделками не являются и полностью охватываются понятием «иные действия, из которых возникают гражданские права и обязанности» (статья 8 ГК РФ).

Следует согласиться с мнением, что решение общего собрания акционеров можно расценивать исключительно как акт высшего органа управления обществом (ст. 103 ГК РФ), принимаемый в порядке, предусмотренном главой VII Закона об акционерных обществах. Добровольский В.И. Правовой статус решения собрания акционеров//Современное право. 2009. N 3//СПС Консультант Плюс.

Таким образом, решение общего собрания акционеров - это корпоративный акт акционерного общества, основанный на законе и иных правовых актах, оформленный по установленной процедуре, содержащий в себе волеобразование или волеизъявление акционерного общества, направленное на установление гражданско-правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений, для достижения целей, ради которых создано акционерное общество.

Основные усилия в акционерных обществах вполне обоснованно концентрируются на подготовке и подписании итоговых документов общего собрания акционеров, предусмотренных ст. ст. 62 и 63 закона об акционерных обществах.

По всем вопросам, которые включены в повестку дня годового собрания акционеров, проводится голосование. Основные положения, касающиеся порядка голосования, установлены статьей 59 закона об акционерных обществах, а дополнительные разъяснения содержаться в Постановлении N 17-пс.

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.

Разделение решений собрания акционеров на ничтожные и оспоримые присутствует в законодательстве зарубежных стран. «Так, в соответствии со ст. L 225-121 Торгового кодекса Франции решения собрания акционеров, принятые с нарушением требований закона (в отсутствие кворума, по вопросам, не включенным в повестку дня, и т.п.), объявляются ничтожными. Другие допущенные нарушения могут свидетельствовать о том, что решение подлежит аннулированию, однако до момента аннулирования оно действительно. По законодательству Швейцарии решения также делятся на ничтожные и оспоримые». Добровольский В.И. Правовой статус решения собрания акционеров//Современное право. 2009. N 3//СПС Консультант Плюс Закон об акционерных обществах Германии тоже предусматривает (§ 241 и 243) основания ничтожности решения общего собрания и основания для оспаривания решения собрания.

В Законе об акционерных обществах присутствует разделение решений общего собрания акционеров на решения, не имеющие юридической силы независимо от обжалования их в судебном порядке (эквивалент ничтожные) и оспоримые.

«Недействительность решений общих собраний акционеров и советов директоров, независимо от правовой природы этих актов, не рассматривается ни законодательством, ни судебной практикой в том же аспекте, что и недействительность сделок. Оценка действительности принятых органами управлений акционерного общества решений дается судом, который может квалифицировать, что это решение не имеет юридической силы, либо признать его недействительным». Маковская А.А. Правовые последствия недействительности решений общего собрания акционеров и совета директоров акционерного общества//Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова.- М.: Статут, 2006.// СПС Консультант Плюс.

Однако в практике встречаются решения суда, рассматривающих заявления о признании решения общего собрания акционеров не имеющего юридической силы: «довод истцов об отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров не подтверждается материалами дела, следовательно, суды правомерно отказали в удовлетворении заявленных требований», т.е. по этому признаку можно провести параллель с ничтожными сделками, которые тоже рассматриваются судами на предмет признания их ничтожными, несмотря на то, что законодательством РФ ни для сделок, ни для решений общего собрания акционеров не требуется признания их ничтожными судом.

Решения общего собрания акционеров не имеют юридической силы независимо от обжалования их в судебном порядке, если приняты: - по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), - с нарушением компетенции общего собрания акционеров, - при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров.

При рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: - несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания; - непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания; - несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования и др.

Иск о признании решения общего собрания недействительным, подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Выводы:

В отечественной литературе существует спор об определении природы решения общего собрания акционеров: сделка или правовой акт.

Проанализировав доводы сторонников этих точек зрения, а так же судебную практику по данному вопросу, можно сделать вывод, что решение общего собрания акционеров - это корпоративный акт акционерного общества, основанный на законе и иных правовых актах, оформленный по установленной процедуре, содержащий в себе волеобразование или волеизъявление акционерного общества, направленное на установление гражданско-правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений, для достижения целей, ради которых создано акционерное общество.