Теория и практика осуществления оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент"

- В целях исключения возможности признания незаконным проведение оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» предусмотреть необходимость получения судебного разрешения на его проведение по аналогии с получением судебного разрешения на проведение оперативно-технических мероприятий.

- При получении судебного разрешения на проведение оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» в отношении конкретного лица (лиц) признать за оперативными подразделениями, его получившими, право на осуществление данного мероприятия с использованием любых тактических приемов и методов, за исключением запрещенных статьей 304 УК РФ.

- Отдельно указать, что в качестве «взяткодателя» при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» могут выступать любые лица, в том числе штатные сотрудники органов внутренних дел и лица, сотрудничающие на конфиденциальной основе.

- Необходимо реализовать положение о том, что сделки, заключенные с совершением коррупционных правонарушений, в установленном процессуальном порядке должны признаваться ничтожными, а принятые в результате акта коррупции нормативные правовые акты -- недействительными.



Заключение

Последние годы отмечается стремление расширить практику использования результатов оперативного эксперимента в целях доказывания преступной деятельности. Но при этом наибольшее число споров по поводу наличия или отсутствия провокации в действиях работников правоохранительных органов вызывает практика осуществления ОРМ «Оперативный эксперимент».

Оперативный эксперимент достаточно трудоемкий процесс для любого оперативного работника. Но, к сожалению, в Законе «Об Оперативно-розыскной деятельности» отсутствует детальная регламентация порядка, правил и основания проведения данного оперативного мероприятия, что затрудняет на практике его проведение.

Оперативный эксперимент - это проводимое оперативно-розыскным органом при наличии указанных в федеральном законе оснований и с соблюдением установленных процедур активное наблюдение за поведением изучаемого лица в управляемых или контролируемых условиях, или в проведении иных опытных действий, непосредственно не связанных с его поведением, для получения оперативно значимой информации, которой проверяют и уточняют имеющиеся сведения о вероятной подготовке или совершении преступления.

Оперативный эксперимент - это очень сложное ОРМ, которое в любую минуту может закончиться причинением вреда объекту оперативной заинтересованности и (или) трансформироваться в провокацию. Успешность его проведения зависит от правильной оценки и применения множества факторов, касающихся состояния проверяемого лица, подготовленности оперативных работников, организационной и технической оснащенности оперативного подразделения и т.д. Все это объясняет позицию законодателя и ряда авторов о допустимости проведения оперативного эксперимента только в случаях, связанных со средними, тяжкими и особо тяжкими преступлениями. Вместе с тем мы полностью разделяем позицию авторов, по мнению которых законодательное ограничение применения оперативного эксперимента борьбой только со средними, тяжкими и особо тяжкими преступлениями не позволяет эффективно бороться с другими опасными и распространенными посягательствами, например с коммерческим подкупом (ч. 1 ст. 204 УК РФ), незаконной выдачей и подделкой рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ (ст. 233 УК РФ), незаконный оборот сильнодействующих или ядовитых веществ в целях сбыта (ч.1 ст.234 УК РФ) и др. Поэтому было бы целесообразно снять указанное ограничение и предусмотреть в ч. 8 ст. 8 Закона об ОРД возможность проведения оперативного эксперимента в целях борьбы с преступлениями, отнесенными к компетенции оперативных подразделений уполномоченных государственных органов.

Таким образом, оперативный эксперимент, на наш взгляд, следует применять в отношении любых преступлений (небольшой и средней тяжести, тяжких и особо тяжких), учитывая при этом целесообразность и ресурсную оправданность ОРМ. Оценка последних обстоятельств должна осуществляться должностным лицом оперативно-розыскного органа, утверждающим постановление о проведении оперативного эксперимента.

Во время производства оперативного эксперимента он проходит определенные этапы:

1) накопление информации;

2) планирование эксперимента;

3) создание экспериментальной ситуации;

4) наблюдение за объектом эксперимента и фиксация его результатов;

5) изучение полученных результатов и дальнейшее их использование.

В теории и практике сложились неоднозначные подходы при разграничении оперативного эксперимента как законного оперативно-розыскного мероприятия и оперативного эксперимента, основанного на провокации. Провокацию следует отличить от оперативного эксперимента по следующим признакам:

1) при провокации нет оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных в ст. 7 Закона «Об оперативно-розыскной деятельности»;

2) при провокации инициатива преступления (например, получения предмета взятки либо подкупа соответствующим субъектом) исходит от самих сотрудников, а при оперативном эксперименте она должна исходить от должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой организации, то есть лица, могущего быть субъектом преступлений, предусмотренных ст. 204 или ст. 290 УК РФ;

3) целью провокации (например, взятки либо коммерческого подкупа) может быть искусственное создание доказательств либо шантаж, а при оперативном эксперименте - выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

4) основанием проведения оперативного эксперимента должны стать лишь обоснованные предположения о наличии в действиях лица признаков реального противоправного поведения или конкретного и направленного умысла на совершение преступления, в обратном случае налицо провокация преступления.

Отдельно в работе рассмотрены проблемы организации и проведения оперативного эксперимента на примере дел коррупционной направленности. В результате сделаны следующие выводы:

- Законодателям необходимо признать допустимым проведение оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» оперативными подразделениями в отношении должностных лиц и лиц, наделенных распорядительно-организационными функциями в коммерческих организациях, если инициатор проведения данного оперативно-розыскного мероприятия располагает подтвержденной оперативной информацией о фактах коррупционных проявлений в отношении указанных лиц.

- В целях исключения возможности признания незаконным проведение оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» предусмотреть необходимость получения судебного разрешения на его проведение по аналогии с получением судебного разрешения на проведение оперативно-технических мероприятий.

- При получении судебного разрешения на проведение оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» в отношении конкретного лица (лиц) признать за оперативными подразделениями, его получившими, право на осуществление данного мероприятия с использованием любых тактических приемов и методов, за исключением запрещенных статьей 304 УК РФ.

- Отдельно указать, что в качестве «взяткодателя» при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» могут выступать любые лица, в том числе штатные сотрудники органов внутренних дел и лица, сотрудничающие на конфиденциальной основе.

- Необходимо реализовать положение о том, что сделки, заключенные с совершением коррупционных правонарушений, в установленном процессуальном порядке должны признаваться ничтожными, а принятые в результате акта коррупции нормативные правовые акты -- недействительными.



Список использованных источников

1. Нормативные правовые акты и другие официальные документы

1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2009. - № 4. - Ст. 445.

2. Уголовный кодекс Российской Федерации (УК РФ) [Электронный ресурс]: (ред. от 30.03.2015, с изм. от 07.04.2015) / Гарант: Режим доступа: http//www.garant.ru.

3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации [Электронный ресурс]: [от 18 декабря 2001 г. №174-ФЗ (УПК РФ) (ред. от 08.03.2015)] // Гарант: Режим доступа: http//www.garant.ru.

4. О полиции: федер. закон [от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ (ред. от 06.04.2015)] // Собрание законодательства РФ, 14.02.2011, № 7, ст. 900.

5. Об оперативно-розыскной деятельности: федер. закон [от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ (ред. от 21.12.2013)] // Собрание законодательства РФ. 14.08.1995. № 33. ст. 3349.

6. Об утверждении Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд: приказ МВД России N 776, Минобороны России N 703, ФСБ России N 509, ФСО России N 507, ФТС России N 1820, СВР России N 42, ФСИН России N 535, ФСКН России N 398, СК России N 68 от 27.09.2013 [от 05.12.2013 № 30544] // Российская газета, № 282, 13.12.2013.

2. Учебная литература

1. Агутин А.В., Карамышев Д.А. Организационно-правовой механизм обеспечения допустимости доказательств в досудебном производстве: Учебн. пособие. - М., 2010.

2. Лапин Е.С. Оперативно-розыскная работа. Курс правовых и теоретических основ: Учебное пособие. М.: Юрлитинформ, 2011.

3. Мастерков А.А. Предупреждение провокации при проведении оперативно-розыскных мероприятий: Учебное пособие. Хабаровск, 2000. С. 23.

4. Радачинский С.Н. Уголовная ответственность за провокацию взятки либо коммерческого подкупа: Учебное пособие. М., 2003. С. 67-69, 70.

3. Научная и публицистическая литература

5. Агеев А.Н. Организация прокурорского надзора в стадии возбуждения уголовного дела: Автореф. дис... канд. юрид. наук. - М., 2009. - 23 с.

6. Агутин А.В. Основы уголовно-процессуального доказывания в российском уголовном судопроизводстве: Монография. - М., 2010.

7. Астафьев Ю.В. Оперативный эксперимент и провокация: критерии разграничения // Пятьдесят лет кафедре уголовного процесса УрГЮА (СЮИ): материалы международ, науч.-практич. конференции. Ч. 1. Екатеринбург, 2005.

8. Атмажитов В. М., Бобров В. Г. Оперативно-розыскные мероприятия: Актуальные вопросы теории и практики // Оперативно-розыскные мероприятия: Актуальные вопросы теории и практики. Материалы научно-практического семинара. М., 2013.

9. Бодренков В.А. Проблемы оперативно-розыскного обеспечения предупреждения преступлений: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2007. - 26 с.

10. Виды эксперимента в практике правоохранительных органов // Деятельность правоохранительных органов: современное состояние и поиск путей совершенствования: Сб. трудов докторантов, адъюнктов и соискателей. Вып. 15 / Под ред. В.П. Сальникова. СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД России, 2002.

11. Волженкин Б. Допустима ли провокация как метод борьбы с коррупцией? // Российская юстиция. - 2001.- № 5. - С. 45-50.

12. Волженкин Б.В. Служебные преступления: комментарий законодательства и судебной практики. СПб., 2005.

13. Гаврилов Б.Я. Современная уголовная политика России: цифры и факты. М.: Велби, Проспект, 2013.

14. Гармаев Ю.П., Фалилев В.А. Оперативный эксперимент по делам о получении взятки: правила проведения, исключающие провокацию / / СПС «КонсультантПлюс».

15. Горяинов К.К., Кваша Ю.Ф., Сурков К.В. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Комментарий / Отв. ред. П.Г. Пономарев. М., 1997.

16. Грошев А.В. Ответственность за взяточничество (вопросы теории и практики): монография. - Краснодар, 2008. - 332 с.

17. Грошев С.Л. Некоторые аспекты правовой характеристики оперативного эксперимента: Проблемы теории и практики оперативно-розыскной деятельности: Сборник научных трудов / Под ред. Горяинова К.К., Климова И.А. - М.: ВНИИ МВД России, 2002.

18. Дмитриев П. С. О понятии оперативного эксперимента, его основных видах и отличии от понятия оперативной комбинации // Оперативный эксперимент: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. М., 2005.

19. Дмитриев П.С. О понятии оперативного эксперимента, его основных видах и отличии от понятия оперативной комбинации // Оперативный эксперимент: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. М., 2005.

20. Доля Е.А. Формирование доказательств на основе результатов оперативно-розыскной деятельности: Монография. - М., 2009.

21. Егорова Н.В. К вопросу о провокации в оперативно-розыскной деятельности как правовой категории / / Актуальные проблемы борьбы с преступностью в Сибирском регионе: сб. материалов научно-практической конференции с международным участием (14--15 февраля 2008 г.). Ч. 2. С. 226.

22. Захарцев С.И., Спиридонов П.Е., Шахматов А.В., Третьяков И.Л. Оперативно-розыскное мероприятие оперативный эксперимент как эффективный инструмент в борьбе с преступностью // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. - 2005. - №2. - С.215-219.

23. Зникин В.К., Кондратьев М.В. Некоторые рассуждения о понятии и содержании оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» // Актуальные проблемы борьбы с преступлениями и иными правонарушениями. - 2013. - №11. - С.14-15.

24. Иванов В. Провокация или правомерная деятельность // Уголовное право. - 2011. - № 3. - С. 3.

25. Илюшин А.А. Оценка доказательств, полученных в результате ОРМ при выявлении взяточничества // Законность. - 2013. - № 7. - С.44-45.

26. Капканов В. Провокация или изобличение преступника // Законность. - 2013. - № 3.- С. 48-52.

27. Карагодин В.Н. Оперативный эксперимент как средство проверки информации о готовящейся передаче взятки // Российский следователь. - 2011. - № 8. - С.67-68.

28. Клоков С.Н. Особенности возбуждения уголовных дел по материалам оперативного эксперимента // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. - 2013. - №21.- С.99-103.

29. Кожевников К.М. Организация прокурорского надзора за оперативно-разыскной деятельностью по делам коррупционной направленности // Законность и правопорядок: сборник научно-практических статей. Н. Новгород, 2012. С. 5--8.

30. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». С постатейным приложением нормативных актов и документов/ Авт.-сост. докт. юрид. наук, проф. А.Ю. Шумилов. 2-е изд., испр. и доп. М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2000.

31. Котин В.П. Провокация взятки (к проблеме совершенства законодательства) // Государство и право. - 2012. - № 2. - С. 82--87.

32. Курченко В. Отграничение провокации от действий при пресечении преступлений // Законность. 2004. № 4. С. 10--12.

33. Лобанова Л.В. Провокация взятки: некоторые проблемы квалификации и законодательной регламентации // Юридическая техника и проблемы дифференциации ответственности в уголовном праве и процесс. Сб. научн. Ст. Ярославль, 1999.

34. Малышев С.Я. К вопросу об оперативной информации в оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел // Вестник Уфимского юридического института МВД России. - 2014. - № 2. - С.90-96.

35. Маркушин А.Г. Оперативно-розыскная деятельность - необходимость и законность. - Нижний Новгород, 1997.

36. Маторин М. А. Сущность и правовое регулирование оперативного эксперимента // Оперативный эксперимент: Вопросы теории и практики: Сборник научных трудов. М., 2012.

37. Михайлов В.И. Обстоятельства, исключающие преступность деяния, в уголовном законодательстве государств СНГ // Законодательство. - 2003. - № 7. - С. 75.

38. Назаров АД. Провокации в оперативно-розыскной деятельности. - М.: Юрлитинформ, 2010. - 152 с.

39. Нетреба В.А., Овчинский В.С. Понятие оперативного эксперимента // Теория оперативно-розыскной деятельности: Учебник / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М., 2009.

40. Никитин Е.Л., Ларинков А.А. Теоретические и правоприменительные проблемы порядка представления результатов ОРД органам предварительного расследования // Общество и право. - 2008. - № 3. - С.80.

41. Оперативно-розыскная деятельность: Учебник. 2-е изд., доп. и перераб. / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова, А.Ю. Шумилова. М., 2004.

42. Оперативный эксперимент и оперативная операция // Теоретические и прикладные проблемы деятельности правоохранительных органов в современных условиях: Сб. трудов докторантов, адъюнктов и соискателей. Вып. 13 / Под ред. ВП. Сальникова, СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД России, 2000.

43. Основы оперативно-розыскной деятельности: учебник для юридических вузов / под общ. ред. В.Б. Рушайло. СПб. МВД России. Санкт-Петербургский ун-т: Фонд «Университет», 2000.

44. Пардилов Р.Х. О законодательном регулировании условий проведения оперативного эксперимента // Российский следователь. - 2006. - №8. - С.56-61.

45. Понятие, сущность оперативного эксперимента // Актуальные проблемы защиты и безопасности: Тезисы докладов V Всероссийской научно-практической конференции. Санкт-Петербург, 2-6 апреля 2002 г. СПб.: НПО Специальных материалов, 2002.

46. Саакян А.Г. Организационно-правовой механизм использования результатов оперативно-розыскной деятельности в досудебном производстве: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2010. -24 с.

47. Сергеев И.И. Меры предупреждения провокации взятки либо коммерческого подкупа // Организация деятельности органов предварительного следствия и дознания в системе МВД России: управленческие и криминалистические проблемы: материалы Всероссийской научно-практической конференции (Москва, Академия управления МВД России, 26--27 апреля 2012 г.) Ч. I. С. 334--340.

48. Спиридонов П.Е. Эксперимент в оперативно-розыскной деятельности: Автореф. … дисс. канд.юрид.наук. - СПб., 2002. -22 с.

49. Участники оперативного эксперимента // Тенденции развития правоохранительной деятельности: история и современность: Сб. трудов докторантов, адъюнктов и соискателей. Вып. 14 / Под общ. ред. В.П. Сальникова. СПб.: Санкт-Петербургский университет МВД России, 2001.

50. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» в схемах и таблицах: Постатейный комментарий / Ред. М.Н. Маршунов М., СПб., 1998.

51. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Научно-практический комментарий / Под общей ред. И.Н. Зубова и ред. В.В. Николюка. 4-е изд., перераб. и доп. М., 1999.

52. Фирсова К.В. Организационно-процессуальные основания обеспечения прокурором законных интересов потерпевшего от преступления: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2009. - 21 с.

53. Шумилов А.Ю. Основы уголовно-розыскного права (правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности). Общая часть: Учеб. пособие. М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2000. С.15-16.

54. Шумилов А.Ю. Юридические основы оперативно-розыскных мероприятий: Учеб. пособие. М.: Изд-ль Шумилова И.И., 1999. С.16-24.

55. Яни П.С. «Проверка на честность» или уголовно правовые основания выявления взяточничества. - Законность. - 2007.- № 1. - С. 18-23.

Размещено на Allbest.ru