Размещено на http://www.allbest.ru/

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине "Гражданское право"

тема: Договор коммерческой концессии по ГК РФ

Чита 2013

Содержание

Введение

• Глава 1. Субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии
• 1.1 Объекты договора коммерческой концессии
• 1.2 Субъекты договора коммерческой концессии
• 1.3 Содержание договора коммерческой концессии
• 1.3.1 Обязанности правообладателя
• 1.3.2 Обязанности пользователя
• 1.3.3 Ограничение прав сторон
• Глава 2. Возникновение и прекращение договора коммерческой концессии
• 2.1 Возникновение договора коммерческой концессии
• 2.1.1 Форма договора
• 2.1.2 Существенные условия договора
• 2.2 Прекращение и изменение договора коммерческой концессии
• Глава 3. Правовая сущность договора коммерческой концессии
• 3.1 Характеристика договора коммерческой концессии
• 3.2 Отличие договора коммерческой концессии от иных договоров
• 3.2.1 Лицензионный договор
• 3.2.2 Дистрибьюторский договор
• 3.2.3 Договоры, направленные на передачу гражданских прав во временное пользование
• Заключение
• Список литературы

Введение

В соответствии со ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, договор коммерческой концессии - это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю), являющиеся коммерческими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав (право на фирменное наименование, право на коммерческое обозначение правообладателя, право на охраняемую коммерческую информацию) и другие объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания и т.д.).

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить др. стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - коммерческое обозначение, ноу-хау и т. д.

Характеристика договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.

Основной целью договора коммерческой концессии является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).

Договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Данная курсовая работа преследует цель выявить нормативно-правовые и институционально-правовые особенности договора коммерческой концессии.

Для достижения указанной цели сформулированы следующие задачи:

- проанализировать субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии;

- раскрыть содержание договора коммерческой концессии;

- определить факторы возникновения и прекращения договора коммерческой концессии;

- выявить сущностные черты и правовые характеристики договора коммерческой концессии;

- обособить договор коммерческой концессии от смежных с ним гражданско-правовых институтов.

Таким образом, объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации участниками гражданского оборота правовых предписаний, образующих в совокупности институт коммерческой концессии, а предметом - структурные элементы возникающего при заключении договора коммерческой концессии правоотношения.

Теоретическую основу работы составили исследования российских ученых-правоведов: в частности, Г.Е. Авилова, С.A. Бобкова, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Ю.В. Романца, С.A. Сосны и др.

Эмпирической базой курсового исследования стали постановления федеральных арбитражных судов ряда округов, принятые за последнее десятилетие по спорам, связанным с исполнением договоров коммерческой концессии.

В нормативную базу исследования вошли, во-первых, положения гражданского законодательства, касающиеся правового режима результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, а также порядка предоставления исключительных прав третьим лицам (в частности, гл. 54 и гл. 76 ГК РФ), и, во-вторых, нормы, содержащие положения о сделках, обязательствах и договорах (гл. 9 и гл. 21-29 ГК РФ).

Касаясь используемой в работе терминологии, надо отметить, что понятие "коммерческой концессии" возникло в постсоветском законодательстве как аналог принятого в странах с рыночной экономикой термина "франчайзинг" [6, стр. 554]. Таким образом, договор франчайзинга и договор коммерческой концессии регулируют одни и те же общественные отношения. Соответственно, данные наименования, а также производные от них будут использоваться как синонимы.

Глава 1. Субъектно-объектный состав договора коммерческой концессии

1.1 Объекты договора коммерческой концессии

Нормы гражданского законодательства, касающиеся правового регулирования договора коммерческой концессии, составляют тот эмпирический материал, с которого следует начать исследование с тем, чтобы на этой основе сделать обобщения о сущностных чертах и правовом характере этого вида соглашений. Следующие две главы будут посвящены "материально-правовым" аспектам франчайзингового соглашения.

Вопрос об объектах гражданского права является одним из самых дискуссионных в юридической науке. Обзор существующих точек зрения на эту тему явно выходит за рамки данной работы, поэтому мы сочли возможным использовать данное В.Беловым простое отграничительное определение объекта правоотношения, согласно которому таковым следует считать любую имеющую юридическое значение субстанцию, которая не совпадает с субъектами, содержанием и основаниями динамики правоотношения [7, стр. 53-68].

С этой точки зрения пространство объектов договора коммерческой концессии в российском гражданском законодательстве очерчено весьма широко. В первую очередь туда входит "комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)" [п. 1 ст. 1027 ГК РФ]. Во-вторых, п. 2 ст. 1027 добавляет к этому перечню деловую репутацию и коммерческий опыт правообладателя. В-третьих, в качестве диспозитивного элемента совокупности объектов договора коммерческой концессии гражданское законодательство различает оказание услуги ("оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников" [п. 2 ст. 1031 ГК РФ]). Кроме того, ряд авторов [11, стр. 109] причисляет к объектам договора коммерческой концессии также и вознаграждение, которое выплачивает пользователь правообладателю [ст. 1030 ГК РФ].

Из перечисленных видов объектов договора коммерческой концессии особое значение имеет комплекс исключительных прав, поскольку он характеризует решающее для договора коммерческой концессии исполнение (то есть его предмет). В рамках этого объекта можно выделить ряд элементов - отдельные виды исключительные права из совокупности передаваемых пользователю исключительных прав. Они подразделяются, в свою очередь на обязательные и факультативные.

Обязательные элементы представляют собой такие права, без которых возникновение договорных отношений было бы просто невозможно. Применительно к договору коммерческой концессии это права на средства индивидуализации правообладателя - право на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, отсутствие которых прекращает сам договор [п. 3 ст. 1037 ГК РФ]. Соответственно, все другие упомянутые в гл. 54 ГК РФ исключительные права (например, секрет производства) можно считать факультативными - с той, однако, оговоркой, что правообладатель, согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ, должен предоставить пользователю именно комплекс прав: то есть, помимо одного или нескольких обязательных, договор должен предполагать передачу еще хотя бы одного исключительного права.

Такая трактовка обязательных и факультативных элементов договора коммерческой концессии находит подтверждение и в судебной практике. Так, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29 мая 2006 года № А 56-26389/2005 [5] указано, что "предметом договора коммерческой концессии в любом случае служит комплекс прав <...>, причем данный комплекс прав в обязательном порядке должен включать в себя:

1) право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение (под коммерческим обозначением понимается незарегистрированное, общеизвестное наименование, применяемое предпринимателем в своей деятельности);

2) право на охраняемую коммерческую информацию - ноу-хау (если есть), а также как минимум одно из следующих исключительных прав:

- права, вытекающие из патентов на изобретения;

- права, вытекающие из патентов на промышленные образцы;

- права, вытекающие из патентов на селекционные достижения;

- права, вытекающие из свидетельств на полезные модели;

- права, вытекающие из свидетельств на товарные знаки;

- права, на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ и базы данных;

- права на принадлежащие правообладателю топологии интегральных микросхем и т.п.".

Хотя данное постановление выносилось с опорой на старую редакцию ГК РФ (текущая редакция, в частности, не признает оборотоспособным фирменное наименование [п. 2 ст. 1474 ГК РФ]), по смыслу цитаты ясно, что суд признал строго обязательным элементом для договора коммерческой концессии лишь право на коммерческое обозначение, а право на ноу-хау, а также все остальные перечисленные права упомянул как опциональные ("если есть" и "как минимум одно из").

1.2 Субъекты договора коммерческой концессии

Из п. 3 ст. 1027 ГК РФ следует, что сторонами договора коммерческой концессии могут быть только "коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей". Вместе с тем, в российском законодательстве отсутствуют какие-либо ограничения относительно национальной и гражданской принадлежности контрагентов по этому договору, потому стороны коммерческой концессии могут быть представлены как отечественными, так и иностранными юридическими и физическими лицами.

Правообладатель, кроме отношения к предпринимательской деятельности, должен еще быть наделен исключительными правами, составляющими объект договора коммерческой концессии. Буквальный смысл п. 1 ст. 1027 ГК РФ указывает на то, что правообладатель может обязаться предоставить в составе комплекса прав лишь принадлежащие ему на момент заключения договора исключительные права, а не те, которые он, к примеру, намеревается приобрести в будущем. Эта точка зрения соответствует судебной практике. Так, в одном из дел, рассмотренных ФАС Московского округа в августе 2003 года, одно хозяйственное общество обратилось с иском к другому хозяйственному обществу о применении последствий недействительности ничтожного договора коммерческой концессии. Истец утверждал, что на момент заключения договора коммерческой концессии ответчик не являлся правообладателем исключительных прав на товарный знак, а потому не мог предоставить эти права истцу по договору. Суд иск удовлетворил, указав, что договор коммерческой концессии, предполагающий предоставление исключительных прав, не принадлежащих правообладателю на момент заключения договора, является ничтожным [4].

С точки зрения субъектного состава договора коммерческой концессии небезынтересно рассмотреть п. 1 ст. 1038 ГК РФ. Он гласит: "Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву". Таким образом, в Гражданском кодексе законодательно закреплена возможность возникновения множественности лиц со стороны правообладателя. Вместе с тем, множественность лиц со стороны пользователя принципиально невозможна: исключительные права, в отличие от вещных прав, могут использоваться одновременно неограниченным кругом лиц, и, следовательно, предоставляя комплекс исключительных прав нескольким лицам, правообладатель просто приобретет нескольких новых партнеров по франчайзинговой сети, а не получает множественности со стороны пользователя.

1.3 Содержание договора коммерческой концессии

Согласно общему учению о правоотношении содержание последнего составляют субъективные права и обязанности его участников. Поэтому в рамках вопроса о содержании договора коммерческой концессии необходимо рассмотреть права и обязанности его сторон.

1.3.1 Обязанности правообладателя

В соответствии со ст. 1031 ГК РФ обязанности правообладателя можно разделить на две группы: императивные и диспозитивные.

Императивная обязанность правообладателя состоит, во-первых, в необходимости совершения им действий, обеспечивающих возможность реализации пользователем предоставляемого ему по договору комплекса исключительных прав [п. 1 ст. 1031 ГК РФ]. Эта обязанность исполняется путем передачи пользователю той информации, право на использование которой составляет предмет договора. Гражданский кодекс определяет и носители этой информации - техническую и коммерческую документацию. Во-вторых, правообладатель обязан провести инструктаж пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. Решение о форме и методах проведения инструктажа законодатель оставляет сторонам договора.

К диспозитивным обязанностям правообладателя [п. 2 ст. 1031 ГК РФ] относится, во-первых, обеспечение государственной регистрации договора коммерческой концессии. В данном разделе мы не будем останавливаться на содержании этой обязанности - это будет сделано в рамках анализа формы соглашения и порядка его заключения. Во-вторых, диспозитивной обязанностью правообладателя является "оказание пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников". Очевидно, законодатель имеет в виду, что указанная обязанность носит регулярный характер, чем и отличается от предусмотренной п. 1 ст. 1031 ГК РФ обязанности правообладателя провести инструктаж своего контрагента и его работников по вопросам, связанным с осуществлением исключительных прав. В-третьих, закон различает в качестве диспозитивной обязанности правообладателя необходимость "контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии". Представляется обоснованным мнение о весьма условной диспозитивности данной обязанности: ведь ст. 1034 ГК РФ возлагает на правообладателя субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю третьими лицами требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии, и солидарную ответственность в отношении качества производимых пользователем товаров, нейтрализуя своим действием диспозитивность предписаний п. 2 ст. 1031 ГК РФ.

1.3.2 Обязанности пользователя

Обязанности пользователя перечислены в ст. 1032, а также в ряде других статей, касающихся выплаты полагающегося правообладателю вознаграждения. В научной литературе они подразделяются на три группы.

В первую входят обязанности, представленные в абз. 2, 4 и 8 ст. 1032 ГК РФ. Основанием их выделения стало соображение о том, что они возникают из любого договора коммерческой концессии независимо от его условий. Главная из таких обязанностей заключается в том, чтобы "использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом". Из содержания данной обязанности вытекает, во-первых, необходимость использования франчайзи комплекса исключительных прав "строго определенным в договоре способом" [10, стр. 54], а во-вторых, необходимость использования этих прав исключительно в рамках предпринимательской деятельности (что следует из приводимой в п. 1 ст. 1027 ГК РФ характеристики договора коммерческой концессии как предпринимательского). Вторая императивная обязанность пользователя заключается в соблюдении инструкции и указания правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем. В. Витрянский отмечал по этому поводу, что "пользователь, несмотря на практически полную экономическую зависимость от правообладателя, остается самостоятельным юридическим лицом (или индивидуальным предпринимателем) и, вполне возможно, занимается и иными видами бизнеса. Поэтому обязательными для него могут признаваться лишь такие инструкции и указания правообладателя, которые даются в рамках договора коммерческой концессии и характеризуются направленностью на создание условий работы пользователя (во взаимоотношениях с потребителями), идентичных условиям самого правообладателя" [8, стр. 1016-1017]. К третьей императивной обязанности пользователя относится обязанность "информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии". Это делается во исполнение права потребителя знать, что обслуживающий его предприниматель действует на рынке лишь от имени правообладателя. Обязанность по своевременной выплате правообладателю предусмотренного договором вознаграждения не названа законодателем в ст. 1032 ГК РФ, однако необходимость её исполнения вытекает из п. 1 ст. 1027 ГК РФ, ст. 1030 ГК РФ и обусловлена возмездным характером договора коммерческой концессии.

Вторая группа обязанностей пользователя представлена в абз. 3 и 5 ст. 1032 ГК РФ. Обязанности этой группы не порождаются самим лишь наличием договора коммерческой концессии: контрагенты могут исключить действие какой-либо из них путем определения такого вида предпринимательской деятельности, осуществление которого априори препятствует действию соответствующей обязанности. Такой обязанностью пользователя является обеспечение "соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем". Очевидно, что эта обязанность присутствует в договоре коммерческой концессии только тогда, когда пользователь сам производит (выполняет, оказывает) соответствующие товары (работы, услуги), но не занимается перепродажей товаров, закупаемых им у правообладателя. П. 5 ст. 1032 ГК РФ обязывает пользователя "оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя" - что зависит от того, оказывает ли эти услуги сам правообладатель, и если да, то в каком объеме.

Третью группу объединяет то обстоятельство, что входящие в нее обязанности пользователя возникают только при условии прямого указания на них в договоре. Её составляют обязанности представлены в абз. 6 и 7 ст. 1032 ГК РФ. Так, франчайзи обязан "не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию". В связи с тем, что, как мы выяснили ранее, право на ноу-хау не является обязательным элементом пространства объектов довора коммерческой концессии, обязанность не разглашать ноу-хау появляется в том случае, если передача прав на него предусмотрена договором. То же справедливо и для обязанности "предоставить оговоренное количество субконцессий": в абз. 7 ст. 1032 ГК РФ имеется прямое указание на то, что она возникает, только если создание субконцессии вообще предусмотрено договором.

1.3.3 Ограничение прав сторон

Касаясь ограничительных условий договора коммерческой концессии, необходимо отметить, что в основном они касаются пользователя. Очевидно, это обусловлено стремлением законодателя защитить франчайзера от убытков, могущих быть вызванными использованием его средств индивидуализации другим лицом. Поэтому в п. 1 ст. 1033 ГК РФ лишь одно из шести ограничений может быть наложено на правообладателя - абз. 2 данного пункта ("обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории").

Со своей стороны пользователь может принять на себя обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на территории, где действует концессионный договор, либо об отказе от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя. Кроме того, в качестве ограничительных условий пользователя Гражданский кодекс различает также обязательство реализовывать товар, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам, не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей, продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории и согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, а также их внешнее и внутреннее оформление [абз. 3-7 п. 1 ст. 1033 ГК РФ].

Любые из перечисленных условий не должны противоречить установленным законом антимонопольным запретам. В п. 3 ст. 1033 ГК РФ разъяснено, что в противном случае антимонопольный орган (или иное заинтересованное лицо) может потребовать признания их недействительными.

Глава 2. Возникновение и прекращение договора коммерческой концессии

2.1 Возникновение договора коммерческой концессии

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, "если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора". Таким образом, для возникновения договорного правоотношения требуется наличие двух условий: соблюдение всех требований к форме и порядку заключения соглашения и консенсус по всем существенным условиям договора.

2.1.1 Форма договора

В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность совершенной сторонами сделки. Исходя из этих требований, В. Витрянский обращает внимание на принципиальную особенность договора коммерческой концессии: к нему не применяется общее правило п. 2 ст. 434 ГК РФ, согласно которому договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами с использованием средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Неприменение этого правила связано с необходимостью государственной регистрации договора коммерческой концессии [п. 2 ст. 1028 ГК РФ], что предполагает предъявление регистрирующему органу единого документа, подписанного сторонами.

Регистрирующим органом договора коммерческой концессии Гражданский кодекс признаёт федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности [п. 2 ст. 1028 ГК РФ].

2.1.2 Существенные условия договора

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ к существенным условиям договора относятся: (1) предмет договора; (2) условия, названные в законе или иных правовых актах в качестве существенных и необходимых для договоров данного вида; (3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Для определения предмета договора удобно использовать понятие "исполнения, имеющего решающее значение для содержания договора", сформулированное в п. 2 ст. 12 11 ГК РФ. Действия обязанной стороны, направленные на исполнение договора, и могут быть названы предметом этого договора. В случае с договором коммерческой концессии "решающим исполнением" являются действия правообладателя по предоставлению пользователю права на использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав.

Говоря о существенных условиях договора коммерческой концессии, многие авторы в качестве таковых называют условие о размере вознаграждения, выплачиваемого пользователем правообладателю за предоставляемый комплекс исключительных прав [например, 8, стр. 1012; 14, стр. 121]. В пользу этого говорит, в частности, положение ст. 1030 ГК РФ о том, что форма вознаграждения по договору коммерческой концессии должна быть предусмотрена договором. Из предписаний абз. 2 ст. 1032 ГК РФ вытекает ещё одно существенное для договора коммерческой концессии условие - условие о способах использования каждого из исключительных прав, предоставленных в составе комплекса.

Что касается условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, то, похоже, в договоре коммерческой концессии их не может быть в принципе: это вытекает из особенностей формы договора, конкретно - из необходимости его государственной регистрации, которая вынуждает правообладателя и пользователя заключать договор "только в форме одного документа, подписанного сторонами". Следовательно, "ситуация, когда правообладатель или пользователь заявляли бы о каком-либо условии договора как о существенном, которое, однако, не попало в текст договора, вообще исключается" [8, стр. 1013].

2.2 Прекращение и изменение договора коммерческой концессии

Способы прекращения договора коммерческой концессии различаются исходя из того, предусмотрена ли в нем возможность уплаты отступного. В случае, если последняя предусмотрена, срочный или бессрочный договор может быть расторгнут любой из его сторон при условии, что другая сторона будет уведомлена об этом "не позднее чем за тридцать дней" [абз. 2 п. 1 ст. 1037 ГК РФ]. В противном случае договор без указания срока действия может быть расторгнут любой стороной при условии уведомления другой стороны за шесть месяцев (если договором не предусмотрен более продолжительный срок) [абз. 1, п. 1 ст. 1037 ГК РФ]. Как видно, Гражданский кодекс не предусматривает возможность досрочного расторжения договора коммерческой концессии, заключенного на срок и без возможности уплаты отпускного. Очевидно, это является мерой защиты правообладателя от возможного недополучения прибыли. С другой стороны, законодатель учел интересы и пользователя, установив закрытый перечень случаев, в которых правообладатель может расторгнуть договор [п. 1.1 ст. 1037 ГК РФ]. Кроме перечисленного, законом предусмотрен ряд специальных оснований прекращения договора коммерческой концессии. Это, во-первых, прекращение "принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом" [п. 3 ст. 1037 ГК РФ], во-вторых, банкротство правообладателя или пользователя [п. 4 ст. 1037 ГК РФ] и, в-третьих, смерть правообладателя при условии, что его наследник не зарегистрировался в течении 6 месяцев со дня открытия наследства как индивидуальный предприниматель [п. 2 ст. 1038 ГК РФ].

Изменение договора коммерческой концессии происходит в соответствии с общими правилами, установленными в гл. 29 ГК РФ [п. 1 ст. 1036 ГК РФ].

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, а также его изменение подлежит государственной регистрации в том же органе и в том же порядке, как было зарегистрировано возникновение договора [п. 2 ст. 1036 ГК РФ и п. 2 ст. 10 37 ГК РФ].

Глава 3. Правовая сущность договора коммерческой концессии

3.1 Характеристика договора коммерческой концессии

Рассмотрев признаки договора коммерческой концессии, содержащиеся в нормах материального права, можно попытаться выделить сущностные черты франчайзингового соглашения и дать его правовую характеристику.

Во-первых, особенностью договора коммерческой концессии является его предмет - предоставление права на использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав. Здесь надо особо подчеркнуть, что речь идет не о передаче этих прав другому лицу, а именно о предоставлении права пользования. Иными словами, в рамках коммерческой концессии исключительные права не передаются франчайзи (пусть даже и на время, как обосновывается, например в [12, стр. 363]), франчайзер лишь "предоставляет" франчайзи право пользования ими "в определенном объеме" [пп. 1 и 2 ст 1027 ГК РФ]. Отчуждение же исключительных прав регулируется совсем другими нормами гражданского законодательства - в частности, ст. 1234 ГК РФ.

Таким образом, договор коммерческой концессии явно каузален: правовая цель, к достижению которой стремятся субъекты этой сделки, очевидна. Она состоит в приобретении возможности использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащий другому лицу (для пользователя) и в получении за предоставленные по договору права соразмерного вознаграждения, а также в осуществлении контрагентом предусмотренной договором предпринимательской деятельности (для правообладателя).

Из этой же особенности вытекает, что франчайзинговое соглашение консенсуально. Иными словами, для возникновения прав и обязанностей сторон в рамках договора коммерческой концессии не требуется передача какого-либо имущества; договор считается заключенным в момент, когда правообладатель и пользователь достигли соглашения по всем существенным условиям.

Во-вторых, договору коммерческой концессии свойственен особый субъектный состав: участниками договора франчайзинга могут быть лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, т.е. коммерческие организации или физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Отсюда следует, что договор коммерческой концессии является взаимным, что отражено в необходимости наличия для его заключения двух встречных волеизъявлений: правообладатель заинтересован в расширении рынков сбыта своих товаров или услуг, пользователь - в извлечения прибыли от использования исключительных прав, принадлежащих правообладателю. При этом взаимность договора носит обязывающий характер, что проявляется в наличии у сторон обязательств относительно друг друга. Так, обязанности правообладателя предоставить пользователю право на использование комплекса исключительных прав соответствует обязанность пользователя выплатить правообладателю вознаграждение, а с обязанностью инструктировать контрагента относительно способов и условий использования комплекса исключительных прав, лежащей на правообладателе, коррелирует обязанность пользователя строго следовать данным инструкциям. Таким образом, обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует обязанность другой стороны совершить определенные действия в свою очередь.

Если в рамках франчайзингового договора выплата вознаграждения обязательна, то этот договор можно охарактеризовать как возмездный. Возмездность соглашения коммерческой концессии заключается в том, что каждый из участников данного правоотношения вступает в обязательство, опосредуемое заключением договора коммерческой концессии, и принимает на себя те или иные обязанности, рассчитывая получить некое имущественное благо со стороны своего контрагента.

Также следует отметить, что, согласно гражданскому законодательству, договор коммерческой концессии может быть заключен как на срок, так и без указания срока его действия.

Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод, что договор коммерческой концессии по своей правовой природе является казуальным, консенсуальным, взаимно-обязывающим, возмездным, срочным или бессрочным.

3.2 Отличие договора коммерческой концессии от иных договоров

Рассмотрев сущностные черты и дав правовую характеристику договору коммерческой концессии, не составит труда определить границы, который отделяют этот вид соглашений от смежных гражданско-правовых институтов.

3.2.1 Лицензионный договор

В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко рассматривают как разновидность лицензионного соглашения. Это мнение обосновывается некоторым сходством предметов этих двух договоров: и там, и там необходимым условием является предоставление права на использование исключительных прав [например, 9, стр. 220].

Согласно Гражданскому кодексу, в рамках лицензионного договора "одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах" [ст. 1235 ГК РФ].

Сравнивая данное определение с приводившимся ранее определением договора коммерческой концессии, легко можно увидеть различия в объектах этих двух соглашений: договор франчайзинга, в отличие от лицензионного договора, дает возможность использовать не один определенный объект интеллектуальной собственности, а комплекс таких объектов.

Различия очевидны в субъектном составе двух соглашений: правообладателем или пользователем по договору коммерческой концессии выступает лицо, ведущее предпринимательскую деятельность, субъектами лицензионного договора же могут быть как предприниматели (физические и юридические лица), так и некоммерческие организации, а также граждане, обладающие соответствующими исключительными правами.

Договор коммерческой концессии и лицензионный договор характеризуются и разной направленностью: лицензионный договор, в отличие от договора франшизы, не преследует цели замещения лицензиатом лицензиара в отношениях с третьими лицами, а ориентирован лишь на распределение между контрагентами прав и обязанностей, касающихся использования какого-либо отдельно взятого объекта интеллектуальных прав [11, стр. 39]. концессия договор правообладатель

Кроме того, различием двух рассматриваемых соглашений является и принцип возмездности: лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, в то время как договор коммерческой концессии всегда является возмездным.

3.2.2 Дистрибьюторский договор

В ряде стран (Франция, Швейцария, Бельгия) под договором коммерческой концессии - cоncessiоn cоmmerciale - понимается то, что в отечественной юриспруденции принято называть дистрибьюторским (эксклюзивным) договором. По условиям последнего, одна сторона (производитель, концедент) предоставляет другой стороне (эксклюзивному дистрибьютору, концессионеру) право на исключительное распространение, размещение, продвижение, продажу своих товаров на определенной территории, границы которой согласовываются в договоре. Российская судебная практика зачастую смешивает договор коммерческой концессии с дистрибьюторским договором. Так, в постановлении ФАС Московского округа от 4 ноября 1999 года говорится: "8 мая 1997 г. между истцом и ответчиком был заключен договор о сотрудничестве и предоставлении статуса эксклюзивного дистрибьютора. <...> Исследовав обстоятельства дела и проанализировав условия заключенного договора, арбитражный суд правомерно пришел к выводу о том, что фактические намерения сторон были направлены на заключение договора коммерческой концессии, предметом которого явилась передача истцом ответчику исключительного права на реализацию медицинского препарата" [3].

Однако вряд ли точка зрения о тождественности франчайзингового и дистрибьюторского договора является теоретически оправданной. Дело в том, что Франчайзинговые отношения (в отличие от отношений, регулируемых дистрибьюторским договором) возникают не только в сфере распределения товаров, но и в сфере производства, а также в сфере услуг. Кроме того, как указывают некоторые исследователи [13, стр. 80], дистрибьюторскому договору не свойственна такая высокая степень сотрудничества, которая обнаруживается между сторонами договора коммерческой концессии. Правообладатель оказывает пользователю франшизы постоянное техническое и консультативное содействие, предоставляет всю информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также получает право контролировать осуществляемую пользователем предпринимательскую деятельность.

3.2.3 Договоры, направленные на передачу гражданских прав во временное пользование

Ю.В. Романцом было выдвинуто предположение о том, что договор коммерческой концессии входит в группу обязательств, направленных на передачу объектов гражданских прав во временное пользование: "Несмотря на то, что специфические признаки коммерческой концессии обусловили существенные особенности правовой регламентации, общность направленности является основой для выработки единых подходов и принципов законодательного регулирования. Нормы института коммерческой концессии так же, как и правила о любом договоре, направленном на передачу объектов гражданских прав во временное пользование, регламентируют правовые элементы, связанные с передачей объектов гражданских прав, пользованием ими и их возвратом" [12, стр. 363].

В качестве возражения здесь можно указать, что договор коммерческой концессии и договора аренды, ссуды и прочие имеют совершенно разную правовую природу. Если франчайзинговое соглашение консенсуально и, соответственно, требует для своего возникновения лишь сам факт получения пользователем разрешения правообладателя на использование его исключительных прав, то договора передачи гражданских прав во временное пользования относятся к числу реальных и предполагают передачу контрагенту некоего имущества.

Заключение

Исследование договора коммерческой концессии в рамках данной работы позволяет сформулировать следующие выводы:

- Предметом договора коммерческой концессии являются действия правообладателя по предоставлению пользователю права на использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав.

- Предоставляемый по договору коммерческой концессии комплекс исключительных правдолжен включать право на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение. Отсутствие в составе комплекса обязательных его элементов превращает заключенный сторонами договор в лицензионное соглашение.

- Субъектный состав договора коммерческого достаточно узок: он включает в себя лишь субъектов предпринимательской деятельности - коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей. Вместе с тем в Гражданском кодексе закреплена возможность возникновения множественности лиц со стороны правообладателя.

- Гражданское законодательство наиболее подробно и детально регламентирует обязанности пользователя. Обязанности правообладателя в значительно большей мере диспозитивны. То же справедливо и для ограничения прав сторон. Сделан вывод, что это обусловлено стремлением законодателя защитить франчайзера от убытков, могущих быть вызванными использованием его средств индивидуализации другим лицом.

- Ряд особенностей возникновения договора коммерческой концессии связан с необходимостью его государственной ртегистрации. Так, это делает неприменимым к нему общее правило п. 2 ст. 434 ГК РФ о том, что договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами. Кроме того, из-за необходимости государственной регистрации же в круг существенных условий договора коммерческой концессии не попадают предусмотренные ст. 432 ГК РФ условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

- Способы прекращения договора коммерческой концессии зависят от того, предусмотрена ли в соглашении возможность уплаты отступного.

- По своей правовой природе договор коммерческой концессии является казуальным, консенсуальным, взаимно-обязывающим, возмездным, срочным или бессрочным.

- Выводы о сущностных особенностях и правовых характеристиках договора коммерческой концессии апробированы в ходе сравнений франчайзингового соглашения со смежными гражданско-правовыми договорами.

Проведенное исследование выявило ряд спорных и неоднозначных мест в теории договора коммерческой концессии и в практике его правового регулирования. Этот факт должен обусловить рост научного интереса к проблемам франчайзинга в России и послужить стимулом к более глубокому изучению данного правового института.

Список литературы

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция РФ // СПС "Копсультант-Плюс".

2. Гражданский кодекс РФ // СПС "Копсультант-Плюс".

Судебная и арбитражная практика:

3. Постановление ФАС Московского округа от 04.11.1999г. № КГ-А 40/3549-99 // СПС "КопсультантПлюс".

4. Постановление ФАС Московского округа от 18.08.2003 г. № КГ-А 40/5358-03 // СПС "КонсультантПлюс".

5. Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29 мая 2006 г. № А 56-26389/2005 // ЭФНД "Кодекс".

Учебная и научная литература:

6. Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (глава 54) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского. М., 1996.

7. Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сборник статей. М., 2007.

8) Брагинский М.И., Витрянский В В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2005.

9. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М., 2006.

10. Гражданское право: В 4 т. Том IV / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2008.

11. Райников А.С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как правоотношения. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М., 2009.

12. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2011.

13. Сосна C.A., Васильева E.H. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М., 2005.

14. Черепанова Е.Л. Франчайзинг в России: правовой аспект. Екатеринбург, 2012.

Размещено на Allbest.ru