Актуальность данного исследования. В Конституции Российской федерации, определена концепция становления правового государства.

Нотариат придаёт публичную достоверность гражданско-правовым отношениям. Нотариальное действие и есть юридический факт. В ст.8 Гражданского кодекса РФ прописаны основания для возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей. Нотариальное действие является скорее "юридической прибавкой", делая действие завершённым.

Согласно действующему законодательству, нотариусы совершают следующие действия: удостоверяют сделки (договоры, доверенности, завещания), совершают протесты векселей, предъявляют чеки к платежу, ведут наследственные дела, удостоверяют бесспорные юридические факты и права.

Объектом данного исследования выступают теоретические положения российских исследователей о юридических фактах в гражданском праве и их системы.

Предмет: теоретические взгляды российских и зарубежных учёных на существо нотариальных действий; достижения теории права в области юридических фактов; нормы российского права в разные исторические эпохи; действующие нормы российского законодательства; российская нотариальная практика.

Целью работы является изучение теоретических основ и анализ нотариальных действий как юридических фактов.

Исходя из цели исследования были поставлены следующие задачи:

Нотариат зародился в Древнем Риме, где существовал институт табеллионов. См. Лепидевский Н. История нотариата // Нотариальный вестник. 1997. № 2.С. 46-48 В функции табеллионов входило: составление юридических актов и судебных бумаг. За это они взимали с граждан плату, установленную государством. Для осуществления работы, табеллионам отводили помещениях на улицах городов, а в редких случаях, разрешалось работать на дому. Документы той эпохи имели следующую структуру: указание имён и титулов участников; право - и дееспособность лиц, сообщалась о полном обладании гражданскими правами и об отсутствии всякого принуждения к вступлению в сделку; название самой сделки; цена имущества; далее составлялось укрепление сделки, обычно это была подписи свидетелей; затем подпись табеллиона, удостоверявшего подлинность документа.

Несколько позже, деятельность нотариусов получила регламентацию и распространилась в городах Италии, а оттуда, попало в Европу.

Впервые нотариат возник в Италии, в III в н.э. Изначально нотариусы присутствовали при беседах епископа с народом, где стенографировали его речь. Нотариат произошёл от латинского слова "notta" и переводится как знак. В эпоху гонений, нотариусы записывали всё что говорили мученики и исповедники веры перед судьями. В то время нотариат уже обладал структурой и иерархией. Функциями церковных нотариусов сводились к следующему:

1. присутствие при епископах во время их бесед с народом и стенографическое записывание;

2. составление актов по делам церкви;

3. составление актов об отпущении рабов на волю;

4. составление документов исходивших от церкви или в её пользу;

5. должны представлять документы в судебное учреждения и участвовать при внесении их в протокол в качестве церковных представителей. См. Нотариат Италии: Научные труды // Институт государства и права. 1985.С. 26.

Причём, акты имели ту же структуру, что и светские. В начале документа указывалось имя лица, от которого он исходил, затем следовало содержание документа, и, в конце ставилось имя нотариуса, составившего документ, далее, время его написания с указанием на царствующего императора.

Но постепенно, практическое значение нотариата расширилось, что вывело его в область светской жизни.

Основные вехи развития нотариата в российском праве. До XV века, в России не существовало органов или лиц, удостоверявших сделки. Первое упоминание о нотариате относится к Псковской судной грамоте (XV век). Псковская судная грамота http: //www.vostlit. narod.ru/Texts/Dokumenty/Russ/XV/1480- 1500/Pskovc_sud_gr/text. htm - (дата обращения: 17. 05.2017)

Так, в первом российском кодифицированном законе - "Русской правде" (XI век) не было ни одной статьи о наличии системы удостоверения актов. В более позднем акте - "Правда Ярослава" говорилось о суде состоявшем из 12 человек. В ст 47 сказано, что споры решались с помощью послухов - свидетелей, а само заключение сделки не фиксировалось в каких

– либо документах: "Если заимодавец потребует уплаты долга, а должник начнет от­пираться, то заимодавец обязан представить свидетелей, которые пойдут к присяге, и тогда он полуже не дал ему кун за много лет, то платити ему за обиду 3 гривны". "Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период/ под ред. Ю.П. Титова М.: "ПРОСПЕКТ", 1997. - С. 14-15

Но уже в Псковской судной грамоте (XV век) уже указаны формальные требования к завещанию: он должно быть составлено в письменном виде и храниться в архиве Кремля. Оформление сделок и завещаний входило в обязанности княжеского писца, а на документе должна стоять княжеская печать.

Дальнейшее развитие нотариальное право получило в "Белозерской таможенной грамоте" Белозёрская таможенная грамота https: // law. wikireading.ru/1377 - (дата обращения: 17. 05.2017) (1497 г.), в которой устанавливалось участие государства в сделках. Так, при заключении сделки должен присутствовать наместник, которые взимал определённую плату - пятенное.

Следующий шаг в развитие нотариата внёс "Судебник 1550 г". Согласно ему, сделки вроде договора займа удостоверялись судебными органами. Обязанностью судебных органов было подтверждение подписей участников сделки при заключении документа и хранения долгва при внесении его по частям, согласно ст 36.: "Если кто займет деньги под проценты по кабальному договору, эти кабальные договоры не утверждать без решения боярина и без подписи дьяка. А боярину за утверждение договора, вне зависимости от его суммы, получать за печать по три деньги, дьяку за подпись - по две деньги, подьячему за составление договора - по деньге". Судебник 1550 г. http: //www.studfiles.ru/preview/2439267/ - (дата обращения: 14. 05.2017)

В XVI веке появляются органы земского управления. В их обязанности входило удостоверение сделок. Пошлина при этом не взималась.

К XVI веку законодательство Московского государства распространило письменную форму сделок, упразднив устную.

Письменная форма постепенно переросла в "крепостную", т.е. это договоры: полные грамоты на холопство, служилая кабала, отпускная грамота, купля-продажа лошадей.

С развитием российского законодательства менялся и институт нотариата. Так, "Соборное Уложение" 1649 г. разделило функции публичных органов, регистрирующих сделки. Законодательство этого периода отличалось от прошлого более высоким уровнем юридической техники.

В 1688 г. принят указ, предписывавший "учинить" специальные книги для переписи крепостных крестьян. Но это привело к увеличению случаев мздоимства и волоките.

В 1701 г. закреплено оформление крепостных актов под надзором Оружейной палаты двадцатью четырьмя подьячими в палатке на Ивановской площади. Для засвидетельствования сделок следовало привлекать "людей добрых и знатных". Так появилось новое сословие площадных подячьих. По сути это была корпорация писцов, совершавших и удостоверявших проекты сделок.

Контроль за их деятельностью осуществляли выборные старосты. Постепенно расширялся круг сделок, шло развитие торговли, что привело к созданию органов (лиц), которые бы занимались удостоверением сделок на тогах, чтобы избежать споров.

Так появились "маклеры". К тому же, в то время появилась ценная бумага - "вексель", согласно указу 1729 г, в этом указе впервые упоминается слово "нотариус", но тогда не делалось никаких различий между нотариусом и маклером. Они избирались купеческим сообществом из среды купцов или мещан.

Стоит отметить, что разорившимся отдавалось предпочтение. Запрещалось избирать на должность неграмотных. Утверждением в должности нотариуса и маклера занимался Департамент внешней торговли. При этом, ни нотариусы, ни маклеры не имели чинов и жалований, но подлежали дисциплинарной ответственности.

Помимо нотариусов и маклеров ещё две группы имели право осуществлять нотариальную деятельность:

1. маклеры судоходных расправ; государственно-коммерческого банка; частные маклеры (т.е. это маклеры на службе при определённой части города и оформляет сделки между жителями той части города); цеховое; ремесленных управ и т.д. Их компетенции определялось ведомством, на службе которого они находились. Их деятельность регулировалась Уставом благочиния 1782 г.

2. магистраты, ратуши, думы, таможенные чиновники, становые приставы, торговые словесные суды. Их правовое положение определялось "Грамотой на права и выгоды городам" 1785 г. (другое название "Жалованная грамота городам"). За работу присяжными им выплачивалось вознаграждение.

Собственно, нотариат возник в XIX веке. Тогда ещё не имелось в законодательстве различия между маклерами и нотариусами, не говорилось ни о порядке их избрания и назначения, ни о требуемых от них знаний, ни о порядке удостоверения актов и т.д.

В результате в 1866 г. принято "Положение о нотариальной части", согласно ему, нотариусы состояли при окружных судах, их назначал на должность старший председатель Судебной палаты. Чтобы быть зачисленным на должность нотариусу, кандидат должен внести денежный залог для обеспечения возможного ущерба обратившимся лицам, в случае, если они пострадают от действий нотариусу. Также, кандидат должен пройти экзамен. Был установлен возрастной ценз (кандидату должен быть 21 год) и был нравственный ценз.

Но Положение 1866 г. не прописывало нормы, регулирующие внутреннюю структуру нотариата. Корпоративные начала нотариата в России не прижились. Отсутствовали советы нотариусов, что привело к зависимости нотариусов от мнения старшего председателя Судебной палаты. Служебное положение нотариусов было двойственным: с одной стороны они считались государственными служащими, с другой - были лицами свободной профессии. Нотариусам на государственной службе приравнивался VIII чин.

"Положение о нотариальной части" 1866 г. делило деятельность нотариусов на две части:

1. собственно нотариальная: совершение различных актов и свидетельствование документов;

2. крепостная часть: утверждение и регистрация актов об отчуждении и ограничении вещных прав на недвижимость. Данные акты утверждались старшим нотариусом. На совершение данного акта затрачивалось 5-6 часов, проект занимал 3 - 4 листа, записывался слово в слово в актовую книгу, подробное содержание вносилось в реестр, краткое - в книгу соборов. В каждой книге должно быть подписано: сторонами, свидетелями и нотариусом. Затем, изготавливалось не менее двух копий, одна предназначалась для нотариуса, вторая - для старшего нотариуса в архив.

Нотариальное делопроизводство по этому положению было слишком усложнено и не соответствовало динамике развития общества, кроме того, был несовершенен порядок оплаты труда нотариуса. Между нотариусом и клиентом заключалось соглашение об оплате труда, которое сводилось к назначению цены нотариусом, в то время, как в законодательстве европейских стран предусматривалась такса, установленная государством.

Были попытки реформировать нотариальное законодательство, но успеха они не имели. Так законопроект 1904 г. многие восприняли как копию "Положения" 1866 г.

После революции 1917 г. создана Коллегия Народного комиссариата юстиции РСФСР, которое создало план об уничтожении нотариальных "крепостных" актов.

Но в эпоху НЭПа появились нормативные акты. Это было вызвано тем, что НЭП частично вернул капиталистический уклад. Нотариальные функции должны были выполнять губюсты и убюсты (губернские и уездные бюро юстиции).

И.А. Косарева пишет, что частные предприниматели в своей промышленно-торговой деятельности строго держались отведённых законом рамок; договоры, заключенные коммерсантами с социалистическими организациями, были выгодны народному хозяйству. Косарева И.А. Роль нотариальных действий в гражданско-правовом регулировании. Дис. канд. юрид. наук. Хабаровск, 2004. С.30 Но нередки были случаи, когда сделки совершались на кабальных условиях для государства.

На четвёртой сессии ВЦИК IX созыва 31 октября 1922 г. в связи с принятием Гражданского кодекса В.И. Ленин говорил: "Мы и здесь старались соблюсти грань между тем, что является законным удовлетворением любого гражданина, связанным с современным экономическим оборотом, и тем, что представляют собой злоупотребления нэпом, которые во всех государствах легальны и которые мы легализовать не хотим". Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т.45. С.248-249.

20 июля 1930 г. была утверждена новая редакция Положения о государственном нотариате.

В 1942 г. был принят документ "О порядке удостоверения доверенностей и завещаний военнослужащих в военное время", установивший особый порядок удостоверения доверенностей и завещаний военнослужащих.

После войны внесены изменения в "Положение о государственном нотариате РСФСР от 31 декабря 1947 г. "

19 июля 1973 г. Верховным Советом СССР был принят Закон Союза ССР "О государственном нотариате". Этот закон выступал в качестве общесоюзного, на базе которого должно было получить развитие союзное и республиканское законодательство. Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959. С.5 В этом законе были прописаны: нормы, задачи, организация, деятельность, компетенции, действия нотариуса.

Государственный нотариат определялся как система органов, задачами которого было:

· Охрана социалистической собственности;

· Укрепление социалистической законности;

· Предупреждение правонарушений.

Закон СССР 1973 г. состоял из двух разделов. В I Разделе были сформулированы общие положения, определены задачи, названы органы и должностные лица, которые могут совершать нотариальные действия.

II Раздел прописывал нотариальные действия совершаемые государственными нотариальными конторами, исполкомами Советов народных депутатов, консульскими учреждениями СССР, должностными лицами, удостоверяющие завещания и доверенности.

В III Разделе изложены основные правила совершения нотариальных действий.

В IV Разделе рассмотрены вопросы применения законодательства о государственном нотариате иностранным лицам и лицам без гражданства, а также, о применении законодательства иностранных государств и международных договоров.

Л.Ф. Лесницкая выделила достоинства Закона СССР и заключались они, по её мнению, в следующем: закон регулировал деятельность нотариальных контор, определял компетенцию иных органов, совершающих нотариальные действия и должностных лиц, которые удостоверяли документы, приравнивающиеся к нотариально удостоверенными документам. Лесницкая Л.Ф. и др. Нотариат в СССР. М., 1990. С.5, 6.

Советский период характеризуется несколькими чертами:

Нотариат - государственный орган, входящий в систему органов юстиции.

Советский нотариат являлся органом, который охраняет социалистическую собственность, права и интересы граждан, государственных, кооперативно - колхозных и других общественных организаций. Но советский нотариат отрицал частную природу нотариата, что привело к существенному умалению его роли как органа, призванного осуществлять защиту прав и охраняемых законом интересов граждан.

Советский нотариат разграничил предметы ведения в сфере правового регулирования вопросов нотариата между органами государственной власти Союза ССР и республиканскими органами государственной власти.

Роль нотариата в экономической жизни страны была незначительна, так как отсутствовала частная собственность. В таких условиях нотариат выступал в качестве придатка к правовой системе государства.

Если в целом характеризовать действия советских властей по развитию нотариата, то эти действии можно оценит довольно высоко.

Новый этап развития законодательства связано с принятием "Основ законодательства Российской Федерации о нотариате". Появился институт частных нотариусов, но с сохранением государственных. Сегодня в России существует две категории нотариусов, их правовое положение почти не различается, писала И.А. Косарева. Косарева И.А. Роль нотариальных действий в гражданско-правовом регулировании. Дис. канд. юрид. наук. Хабаровск, 2004. С.38 И те и другие выполняют функции по охране прав и законных интересов граждан или организаций, оба осуществляют деятельность от имени государства.

Нотариальные действия, совершаемые государственными и частными нотариусами, имеет одинаковую юридическую силу, и совершаются по одним правилам. Таким образом, нотариус в современном российском законодательстве - "лицо, не являющееся государственным органом, но выполняющее от имени государства государственную функцию, направленную на защиту прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц". Дмитриев Ю.А., Николаев А.Н. Система государственной власти в России и в мире: историко-правовая ретроспектива. М., 2002. - С.748.

Рассуждения о нотариальных действиях как о юридических фактах приводят к необходимости иметь представление о системе юридических фактов.

В данной части переходим к вопросу о системе юридических фактов гражданского права, принадлежности нотариальных действий к числу юридических фактов гражданского права и определение места нотариальных действий в этой системе.

Все юридические факты подразделяются на события и действия.

События - это такие юридические факты, которые не связаны с волей и желанием субъектов, но порождают правоотношения (рождение, смерть, болезнь, стихийное действие и др.). Такие юридические факты как сроки обычно относят к событиям. Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М.: Юридическая литература, 1974. С.289.

Распространенный вид юридических фактов - действия всегда связаны с волей субъектов отношений. Они могут быть правомерными и неправомерными - это второй критерий деления. Неправомерные действия - это в гражданском праве - гражданское правонарушение, в том числе деликт, в трудовом праве - дисциплинарный проступок, в административном праве

административный проступок.

Правомерное поведение подразделяется на юридические поступки и юридические акты согласно третьему признаку. Впервые классификация правомерных действий была предложена М.М. Агарковым: ими являются:

1) действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений (сделки);

2) действия, констатирующие определенные факты, имеющие юридическое значение, независимо от того, направлены ли эти действия на те последствия, которые с ними связывает закон;

3) действия, создающие указанные в законе объективированные результаты, имеющие хозяйственное или культурное значение. Агарков ММ. Понятие сделки по советскому гражданскому праву. // Советское государство и право. 1946. №3-4. С.52-53

Вторую и третью группы в этой классификации составляют юридические поступки. Юридические поступки могут совершаться без специального намерения породить какие-то правовые последствия, но происходят по воле субъекта, юридические поступки влияют на правоотношения косвенно, создавая их синергетически.

К юридическим поступкам относится, в частности, творческая деятельность, приводящая к открытиям, созданию произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных интеллектуальных результатов. К ним же относятся и такие действия, как обнаружение клада, находка и т.п. при совершении юридических поступков для наступления правовых последствий достаточно самих практических действий, ведь в этих действиях несомненно выражается намерение лица стать участником правоотношения.

Абсолютно бесспорно, что нотариальные действия являются юридическими фактами и для нотариальных и для имущественных (составляющих предмет гражданского права) правоотношений, поскольку на них, как на юридические факты, есть указания и в нормах права, относящихся к источникам нотариального законодательства и в нормах гражданского права. В связи с чем, нотариальные действия следует считать самостоятельной классификационной группой юридических фактов гражданского права, утверждает И.А. Косарева. Косарева И.А. Роль нотариальных действий в гражданско-правовом регулировании. Дис. канд. юрид. наук. Хабаровск, 2004. С.53

В ст 8 ГК РФ названы основные юридические факты, которые связаны с возникновением гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают:

"1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

1.1) из решений собраний в случаях, предусмотренных законом;

2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;

5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

6) вследствие причинения вреда другому лицу;

7) вследствие неосновательного обогащения;

8) вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий". Статья 8. Основания возникновения гражданских прав и обязанностей/Гражданский кодекс РФ http://stgkrf.ru/8-2 - (дата обращения: 15.05.2017)

Перечисленные факты в этой статье являются не только основаниями для возникновения гражданских прав и обязанностей, но и влекут другие правовые последствия. Они могут изменять или прекращать правоотношения.

Отсюда следует, что нотариальные действия обладают признаками юридических фактов.

Но в российском законодательстве нет точного определения "нотариата". В традиционной точке зрения нотариат - система специальных органов. Согласно другой точке зрения, нотариат - система специальных нотариальных действий. Часто научная литература рассматривает нотариальную деятельность как категорию.

Задачи нотариата заключаются в охране собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений; укрепление законности и правопорядка; предупреждение правонарушений; удостоверение договоров и сделок.

Нотариат выполняет следующие функции, которые "…в целом носят особый характер, вытекающий из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции" Герасимов А.В., Надтачаев П.В. Роль нотариата в современном гражданском праве // Вестник Красноярского государственного аграрного университета. - 2014 - № 12. - С. 277:

1) Социальные функции:

· Предупредительно - профилактическая функция. Задача нотариуса - предупредить будущий спор о праве. В обязанность нотариуса входит устанавливать действительные намерения и надзор за законностью действий;

· Правореализационная функция - показывает место нотариата в системе осуществления прав и исполнения обязанностей;

· Правоохранительная функция - нотариус обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников;

· Фискальная функция - нотариат способствует решению государственных задач;

· Функция юридического обслуживания населения.2) Содержательные функции:

· Правоустановительная функция - необходимость установления больших групп юридических фактов, связанных между собой;

· Удостоверительная - наделение полномочиями осуществлять от имени государства удостоверительные действия, подтверждать юридические факты;

· Охранительная - охрана прав участников нотариального производства;

· Юрисдикционная - нотариат выступает как орган гражданской юрисдикции

Работа нотариуса в настоящее время экономически не сбалансирована из-за отсутствия объективных тарифов за нотариальные действия. А действующие тарифы не учитывают ни сложностей, ни временных затрат, ни меры гражданской ответственности нотариуса.

Отсутствие узаконенных тарифов привело к завышению сумм в качестве компенсации за отсутствие сложных нотариальных действий, за которые установлена приличная пошлина. Это привело к большому количеству жалоб.

Способы реагирования на подобные проявления отсутствуют из-за слабого регулирования нотариата. В законодательстве об нотариате отсутствует дисциплинарная ответственность, к тому же, нет разграничения полномочий между нотариальными палатами и органами юстиции, размытые функции государственного контроля.

1.3 Систематизация нотариальных действий