Непосредственным объектом таких правонарушений являются деяния данного субъекта пострадавшего от противоправных действий, права и законные интересы которого были нарушены.

В свою очередь предметом правонарушения за незаконное использование товарного знака и наименование места происхождения товаров, выступает знака обслуживание, наименование места происхождения товара чужой товарный знак, и сходные с ними обозначения для однородных товаров.

«Некие трудности вызывает вопрос об определении понятия «сходное обозначение». Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (п. 3 ст. 1484 ГК РФ).» Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ

Например, бренд Mitsubishi произносится как Мицубиси, однако, нередко можно услышать и Мицубиши. Аналогично, бренд Hyundai необходимо произносить как Хёндэ, но часто встречающимся произношением является Хёндай. Безусловно, такие ошибки в произношении одинаково написанных товарных знаков не делают «Хёндэ» и «Хёндай» сходными обозначениями. При чтении становится очевидно, что это продукция компании Hyundai, то есть один и тот же товарный знак. В связи с вышесказанным, представляется, что сходными обозначениями необходимо считать те, которые имеют различное написание, вне зависимости от произношения.Быкодорова А.Ф. Незаконного использования товарного знака: Дис. …канд. юрид. наук. - Ставрополь, 2000. С. 70. Чужим товарным знаком нужно признавать, те обозначения или наименования, в которые имеют одинаковое написание без внесения в данное наименование каких-либо изменений,

«Так, общество обратилось в арбитражный суд с иском к Организации о взыскании компенсации за незаконное использование ответчиком общеизвестных товарных знаков: словесного «LADA», изобразительного «Ладья в овале». Решением арбитражного суда первой инстанции исковые требования удовлетворены в полном объеме. Постановлением апелляционного суда решение суда оставлено без изменения.

Оценив в соответствии со ст.71 АПК РФ изображение товарных знаков, принадлежащих истцу и обозначение товарных знаков в таможенной декларации, представленной ответчиком в таможенный орган, и сравнив их, арбитражные суды первой и апелляционной инстанции пришли к обоснованному выводу о наличии между ними сходства до степени смешения.

Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия (п. 6 Рекомендаций по применению положений Гражданского кодекса Российской Федерации, касающихся согласия правообладателя на регистрацию сходного товарного знака, утв. приказом Роспатента от 30 декабря 2009 г. № 190). Вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом с точки зрения потребителя и без назначения экспертизы. В частности, в сравниваемых товарных знаках «LADA» словесные элементы выполнены заглавными буквами латинского алфавита, в знаках применен совпадающий шрифт, позволяющий произвести эффект сохранения устойчивого восприятия у потребителей как продукции, выпускаемой ОАО «АВТОВАЗ».

Судами сделан вывод о том, что товарный знак ОАО «АВТОВАЗ» LADA и обозначение LADA, размешенное на товаре и в документации в отношении электрических усилителей звуковой частоты будут ассоциироваться у потребителей с обладателем исключительного права на общеизвестный товарный знак и вследствие этого могут ущемлять законные интересы правообладателя.» Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 по делу N А41-39410/09 - http://www.resheniya-sudov.ru/2010/120420/

«Приказом Роспатента от 31.12.2009 № 197 утверждены Методические рекомендации по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, согласно разделу 1 которых рекомендации могут быть использованы также при решении вопросов о тождестве и сходстве товарных знаков, возникающих в ходе рассмотрения судебными, антимонопольными, правоохранительными органами дел, связанных с нарушением исключительного права на товарный знак.

В разделе 3 Методических рекомендаций разъяснено, что обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цветографического решения и др. Исходя из разновидности обозначения (словесное, изобразительное, звуковое и т.д.) и/или способа его использования, общее впечатление может быть зрительным и/или слуховым.» Приказ Роспатента от 31.12.2009 N 197 "Об утверждении Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство"

Звуковым (фонетическим), графическим (визульным) и смысловым (семантическим), таким может быть сходство словесных обозначений.

«Приведем еще один пример. ООО «Мираж-Мьюзик» обратилось в суд с иском о признании незаконным использования обозначения «Мираж 90-х», сходного до степени смешения со средством индивидуализации ООО «Мираж-Мьюзик» (зарегистрированным в Государственном реестре товарным знаком), и взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак в размере 150 000 руб.

В обоснование заявленных требований истец указал, что является правообладателем словесного товарного знака (знака обслуживания) «МИРАЖ» в соответствии со свидетельством о госрегистрации. Ответчик использует обозначение «Мираж 90-х», сходное до степени смешения с товарного знаком истца. ООО «Мираж-Мьюзик» считает, что сходство является очевидным, поскольку содержит слово «мираж», а включение в состав используемого ответчиком обозначения элемента «90-х» не влияет на его различительную способность.

Судом установлено, что ранее ответчик состоял в трудовых отношениях с истцом и являлся музыкальным директором группы «Мираж». Данное обстоятельство свидетельствует о том, что ответчик был надлежащим образом извещен о существовании товарного знака «Мираж», о его регистрации и поддержании в установленном законом порядке, а также о недопустимости его использования третьими лицами. Будучи одним из руководителей истца, ответчик хорошо информирован о творческой и административной работе общества.

Выплата компенсации одно из требований, которые могут выдвигать правообладатель в место возмещения убытков, в случае незаконного применения товарного знака, данную компенсацию определяет суд по своему собственному усмотрению, но в соответствии с характером самого нарушения,

· «в размере от 10 тыс. руб. до 5 млн руб., определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

· в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак;

· в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака (п. 4 ст. 1515 ГК РФ)».

Решением Арбитражного суда Московской области от 23 ноября 2012 года по делу № А41-17012/12 использование ответчиком обозначения «Мираж-90-х», сходного до степени смешения со средством индивидуализации ООО «Мираж-Мьюзик», признано незаконным; с ответчика взыскана компенсация за нарушение исключительных прав на товарный знак в размере 50 тыс. руб. Определение ВАС РФ от 21.11.2013 N ВАС-14399/13 по делу N А41-17012/2012 

Не влечет за собой ответственности деяния такого типа как, использование товарного знака в качестве обозначения если данный товарный знак не был зарегистрирован вообще или не сходным с каким-либо другим обозначением, или не является общеизвестным, но такое применимо исключительно к гражданско-правовой.

«Объективная сторона гражданского правонарушения выступает в форме:

- деяния (действия или бездействия) и его противоправности, под которой понимается его противоречие не только императивным нормам (и диспозитивным, если их применение не исключено контрагентами) закона, но и положениям договора;

- наличия у потерпевшего имущественного или морального вреда и (или) убытков в форме упущенной выгоды (общественно-вредный результат);

- причинной связи между противоправным поведением и его результатом». Матвеев И.В. Правовая природа недействительных сделок. - М: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2002. - с.26

Умысел или грубая неосторожность от действий (бездействия) стороны потерпевшей, которая способствовала совершению деяния, все это можно отнести к объективной стороне.

«Объективная сторона незаконного использования товарного знака или места происхождения характеризуется действием в виде незаконного использования чужого товарного знака, наименования места происхождения товара или сходных с ними до степени смешения обозначений.» Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под. ред. А.И. Рарога. - М.: Проспект, 2011.

Статьей 1229 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусмотрено, «что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.» Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ

«Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.» Гражданский кодекс Российской Федерации…. N 51-ФЗ

Следовательно, распоряжаться исключительным правом на товарный знак и наименование места происхождения товара может только правообладатель. Исключительное право использования товарного знака и наименования места происхождения товара принадлежит правообладателю любым не противоречащим закону способом.

Так, компания «Байершие Моторен Верке Акциенгезельшафт» обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «Автологистика» о защите исключительных прав на комбинированный товарный знак “BMW». Основанием для обращения с иском послужили обстоятельства ввоза на территорию РФ автомобильных запчастей, маркированных товарными знаками истца. Запчасти били оригинальными, однако согласия на их ввоз правообладатель не давал. Суд удовлетворил требования немецкого автопроизводителя и указал, что понятие «использование товарного знака» не может быть сведено лишь к индивидуализации товара без его введения в гражданский оборот. Перечень способов использования товарных знаков не исчерпывается п. 2 ст. 1484 ГК РФ (постановление ФАС Московского округа от 16.03.2012 по делу № А41-42709/10).?

В другом деле по иску компании «Радебергер Группе Холдинг ГмБХ» о нарушении прав на товарный знак «Сlausthaler» суд со ссылкой на п. 8 постановления ВАС РФ от 17.02.2011 № 11 отметил, что «способы использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара не ограничиваются лишь их размещением (ст. 1484, 1519 ГК РФ). Правообладателю принадлежит исключительное право использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара любым не противоречащим закону способом» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2013 по делу № А40-22890/13).?

Рассмотрим пример из практики. Общество с ограниченной ответственностью «Мебельный центр» обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к акционерному обществу «Московский концерн мебельной и деревообрабатывающей промышленности «Мосмебельпром» о защите исключительных прав на товарный знак. Истец является правообладателем товарного знака «МЕБЕЛЬ РОССИИ» основанием которого является договор об отчуждении исключительного права на товарный знак, заключенного между истцом и ООО «ЦЕНТР МЕБЕЛИ» 06 декабря 2012 года. Ответчик использовал наружную рекламу в виде обозначения «МЕБЕЛЬ РОССИИ», размещенную на крыше здания.

Так же можно отметить что в своем решении Арбитражный суд города Москвы отметил, такое понятие как «использование товарного знака» не может быть исчерпывающим. Так как оно не только используется в индивидуализации самого товара, но и в ведении данного товара в гражданский оборот. Объяснить это можно тем что товарные знаки используются как в рекламе товара, на выставках, при импорте, в документации, и многими другими способами в следствии достаточно широкого объёма типов и видов товарных знаков их полный список сложно и даже в какой-то мере невозможно составить. (графический, словесный, объемный, смешанный и т.д.). п. 2 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской федерации указан данный перечень, а п. 1 ст. 1484 и п. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской федерации указывает на прямую что но не является закрытым

«Как указано в п. 8 Постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», способы использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара в силу ст. ст. 1484, 1519 Гражданского кодекса Российской федерации не ограничиваются лишь размещением перечисленных средств индивидуализации. Правообладателю принадлежит исключительное право использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара любым не противоречащим закону способом.»

На основании предоставленных фактов суд признал незаконным размещение рекламы с надписью: «МЕБЕЛЬ РОССИИ» акционерным обществом «Московский концерн мебельной и деревообрабатывающей промышленности «Мосмебельпром» сходного до степени смешения с товарным знаком общества с ограниченной ответственностью «Мебельный центр». Решение от 24 декабря 2015 г. по делу № А40-69199/2015 Арбитражный суд города Москвы (АС города Москвы) - http://sudact.ru/arbitral/doc/qKSa0gYRfhHP/

Также, согласно статье 1519 ГК РФ правообладателю принадлежит исключительное право использования наименования места происхождения товара в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на наименование места происхождения товара), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ

Так, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа, рассмотрел кассационную жалобу на судебном заседании, по иску общества с ограниченной ответственностью «Завод «Воды Углича» о незаконном использовании наименования места происхождения товара. Истцом выступило - общество с ограниченной ответственностью «Завод «Воды Углича», ответчиком - общество с ограниченной ответственностью «Угличский завод минеральной воды»

У ответчика так же, как и у истца, имелось свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара; воды «Угличская N 1» и «Угличская магниевая» по своим характеристикам являются минеральными; при наличии у ответчика зарегистрированного товарного знака с включенным в него неохраняемым словесным элементом «Угличская» отсутствует факт неправомерного использования наименования места происхождения товара «Угличская», при производстве минеральной воды «Угличская магниевая».

Однако, суд отметил, что право пользования зарегистрированным наименованием места происхождения товара принадлежит только тем изготовителям товара, занимающимися производством товара в географическом объекте, внесенном в Реестр наименований мест происхождения товаров Российской Федерации, в том случае, если этот товар обладает особыми свойствами, указанными в данном Реестре. Исходя из материалов дела следует, что ответчик использует особые свойства на минеральной воде «Угличская магниевая», существенно отличающиеся от свойств минеральной воды, включенных в Реестр на основании статьи 35 Закона и указанных в свидетельствах N 0055/01 и 0055/02, что не соответствует пункту 1 статьи 30, пункту 3 статьи 31, пункту 1 статьи 35 Закона. Согласно п. 2 ст. 40 Закона, подобное использование наименования места происхождения товара является незаконным, поскольку данная информация может ввести потребителя в заблуждение относительно особых свойств товара. Таким образом, является незаконным использование наименования места происхождения товара «Угличская» для товара - минеральная вода «Угличская магниевая», на этикетках и упаковках этого товара, не обладающего особыми свойствами, указанными в свидетельстве N 0055/1 и Реестре, поэтому этот товар и его этикетки и упаковки являются контрафактными в силу статьи 40 Закона.

Таким образом, в данном случае использование наименования места происхождения товара было признано незаконным. Исходя из этого Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа постановил:

«Обязать общество с ограниченной ответственностью «Угличский завод минеральной воды» прекратить использование наименования места происхождения товара «Угличская» при производстве воды питьевой негазированной «Угличская питьевая»; удалить с контрафактных упаковок этикетки с размещенным на них незаконно используемым наименованием места происхождения товара «Угличская»; уничтожить контрафактные этикетки с размещенным на них незаконно используемым наименованием места происхождения товара «Угличская. Обязать общество с ограниченной ответственностью «Угличский завод минеральной воды» опубликовать судебное решение в ближайших номерах газет «Угличская газета», «Золотое кольцо», «Семь дней» и «Анфас»». Постановление от 19 октября 2007 г. по делу N А82-15084/2006-38 Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа (2 ААС)

Мало того, ряд исследователей считают, что все или многие фирмы занимающие чужие места на рынке, могут быть отнесены к результатом развития теневой экономики, что необходимо отнести к противозаконной деятельности и не позволять развиваться в стране данному сегменту.

Однако, это мнение ошибочно, так как именно теневая экономика несет в себе положительный заряд для развития. Она указывает на проблемы в развитии государства, направляя его развитие и подталкивая к реформам и кардинальным изменениям. Необходимо понимать, что теневая экономика может быть как попыткой улучшить свое материальное положение, так и элементарной формой благодарности, что фактически не искоренимо в сознании людей, особенно если говорить о постсоветском прошлом - где все жили коммуной и помогать другим людом было естественно и конечно же за этой помощью следовал подарок - «магарыч», эта традиция жива и до сих пор. Что касается наличия фирм претендующих на название других компаний, то к таким организация следует относится крайне сурово и это необходимо делать начиная с момента регистрации организации.

Подводя итог, необходимо отметить, что сами предприниматели так же как и потребители не всегда проявляют должную внимательность к бренду или вообще названию своей организации. Следовательно, отсюда вытекает и проблема возникновения гражданской ответственности, так как существующие марки производимых товаров являются уникальными и по реестру не должны повторятся. И если не обращать внимание на такие тонкости, можно оказаться перед необходимостью предстать перед судом (предпринимателя) или же обманутым (потребителю). Получается, что от качества марки, от ее названия и содержания зависит, в первую очередь спокойствие потребителя, а во-вторую конкурентоспособность самого предприятия. Кроме того, не знание законов, как известно, не освобождает от ответственности, а потому, всем кто так или иначе задействован в процессе товара-обмена, желательно следить и за рынком и за законами.

По сути, к этому необходимо добавить так же и то, что в вопросах возникновения ответственности есть не только правовые явления, которые будут определять степень ответственности и возможные последствия, но так же и просто человеческий фактор, к примеру, многие потребители пропускают такую возможность, как проверка качества предоставляемого товара либо же представителя той или иной компании, с которым возможно придется иметь дело. В результате, естественно множатся те кто оказываются в числе обманутых, но государство об этом не узнает до тех пор пока люди не обратятся в суд, а если не повышать их гражданскую позицию, то этого будет не реально добиться. Важно так же и то, что многие не обращаются в суд уже просто потому, что не верят в справедливость или возможность что-либо доказать.

Кроме того, сами организации не всегда действуют в собственных интересах, так, статистика показывает, что только 30% компаний в России проверяет деятельность конкурентов, прослеживает тенденции на рынке и разыгрывает различные программы по выведыванию планов конкурентов. В основном все пользуются зарубежными статистическими данными, или получают информацию от возможных инвесторов. И в результате, о существовании подставных компаний таким образом, тоже крайне тяжело узнать. В результате, на рынке действуют различные компании, которые не могут отвечать ни за качество, ни за марку товара и в условиях кризиса такие компании только множатся. Именно по этому государству очень важно развивать данное направление и расширять перечень законов, которые будут регулировать вопросы внесения названий в реестр и создания новых юридических лиц.

2.2 Субъективные признаки незаконного использования товарного знака и места происхождения товара

В настоящее время идет процесс переосмысления роли права в жизни человека. Право это естественное продолжение развития общества, однако для его изучения и понимания необходимы усилия. Как уже упоминалось выше, законов так много, что даже специалисты делятся на изучение отраслей и при этом не знают всех законов. Для того что бы сформировать представление о праве необходимо обратиться к подходам правопонимания. Потому, и общество и государство направляют свою деятельность на то что бы стабилизировать правоотношения в обществе.

Ведь по сути, смысл заключается в том, что любое общество создано для того что бы помочь человеку реализовать свои потребности, а как это сделать если все будут отказываться от предлагаемых государством законов? Фактически не возможно. А потому и человек и правительство стремятся найти систему сохраняющую все области взаимодействия в рамках закона.

Но, чаще всего общественность стремиться обойти закон, а иногда совершает преступления проста по незнанию правовых основ той или иной деятельности, что по сути является крайне не верным подходом к деятельности, так как можно оказаться в невыгодном положении - предстать перед судом.

Согласно Гражданскому кодексу РФ, однозначными субъектами права на фирменное название являются юридические лица, которые занимаются коммерческой деятельностью. Они не только имеют право на государственную регистрацию и присвоение себе названия, но также обязаны осуществить эту операцию. К слову, отметим, что цель коммерческой деятельности - получение прибыли, что и отличает ее от некоммерческой.

Что касается граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, занимающихся коммерческой деятельностью, то в их обязанности перед государством также входит присвоение себе фирменного наименования. Помимо узаконивания своего положения на рынке, тем самым физические лица имеют возможность индивидуализировать свое дело, привлечь к себе внимание покупателей и клиентов.

Противозаконное употребление одинакового либо подобного с чужим товарным знаком обозначения обязано исполняться в отношении товаров, с целью индивидуализации которых символ зарегистрирован, либо с целью однородных товаров. При установлении однородности товаров ориентируется базисная вероятность происхождения у покупателя представления о принадлежности данных товаров единственному производителю. Принимается во внимание вид (характер) товаров, их предназначение, вид использованного материала, из которого они сделаны, обстоятельства реализации товаров, круг покупателей и остальные признаки.

В состав административных правонарушений входят физические и юридические лица, которые необходимо считать субъектами правоотношений. В список субъектов административных проступков могут попасть должностные лица, не исполняющие или ненадлежащим образом исполняющие свои служебные обязанности. Об этом говорится в статье 2.4 КоАП. Состав административного правонарушения в качестве субъекта может рассматривать и деяния иностранных граждан, тех, кто не имеет гражданства, а также предприятий-нерезидентов. При совершении проступка на территории РФ их также привлекают к ответственности. Причем делается это на общих основаниях (статья 2.6 КоАП). "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 09.03.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2016)

Субъект состава административного правонарушения всегда несет административную ответственность за свои деяния. Однако и в этом вопросе имеются некоторые исключения. Так, для военнослужащих, как и для гражданских лиц, имеет одинаковое административное правонарушение понятие, признаки, состав, а также меры наказания. Однако того, кто проходит срочную службу, за ряд проступков могут привлечь к дисциплинарной ответственности. Об этом сказано в статье под номером 2.5 КоАП. Однако не все граждане нашей страны являются субъектами в составе административной ответственности. Согласно общему правилу, такому наказанию не подлежат лица младше 16 лет. При этом в составе административного проступка такой признак, как его субъект, будет отсутствовать. Этот же случай наступит и тогда, когда физическое лицо во время совершения незаконных действий будет находиться в невменяемом состоянии. "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 09.03.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2016)

Полный перечень санкций, применяемый к виновным лицам, приведен в статье 3.2 КоАП. Данный список жестко регламентирован и не подлежит расширенному толкованию. Так, виновному лицу может быть назначено:

- предупреждение (официальное порицание); - денежное взыскание, предусмотренное в виде штрафа;

- изъятие или конфискация предмета либо орудия административного правонарушения; - лишение прав (определяется только судом);

- наложение административного ареста;

- выдворение за пределы страны;

- дисквалификация в части занятия физическим лицом руководящей должности. . Рамазанова, К.К. Гражданско-правовая охрана прав владельцев товарных знаков и знаков обслуживания по российскому законодательству : [Текст] : дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 / Рамазанова Карина Каримовна. - М., 2011. - 160 с.

Административная ответственность наступает после того, как уполномоченным на то органом или его должностным лицом вынесено решение о применении административного взыскания к лицу, совершившему противозаконный поступок.

И объективная, и субъективная сторона преступления обуславливает само действие, в одно время и в одном месте совершаемое лицом. Однако теоретический анализ предполагает рассмотрение обеих характеристик раздельно, имея в виду их внутреннее единство.

Признаки субъективной стороны преступления включают в себя вину, цель и мотив. Последние два относятся к факультативным характеристикам. В целом они отражают внутренний процесс, который имеет место в психике гражданина, а также отражают взаимосвязь его воли и сознания с совершаемым или предполагаемым к совершению опасным деянием. Среди факультативных характеристик выделяют также и переживания (эмоции) лица. В качестве обязательных эти (факультативные) признаки в нормах закона указываются редко, однако, их присутствие может оказать воздействие на назначение или квалификацию наказания.

Субъективная сторона преступления используется при разграничении незаконных деяний между собой, а также при отличии их от прочих правонарушений. Уголовное правовое значение для каждой характеристики свое.

Таким образом, из всего вышеизложенного следует несколько выводов, отражающих значение субъективных признаков преступления:

- Они - обязательный элемент любого состава правонарушения.

- Неотъемлемой характеристикой является вина.

- Без нее нет ни самой субъективной стороны, ни состава преступления в целом.

- Преступление должно быть правильно обосновано и квалифицировано.

- Для этого должна быть правильно установлена субъективная сторона в составе правонарушения, все ее признаки, входящие в данный состав.

- При этом становится возможным отграничение одних незаконных деяний от других.

- Выявление субъективной стороны дает возможность индивидуализировать и ответственность, и наказание.

- При этом также становится возможным определение режима лишения свободы виновного.

- Выявление субъективной стороны способствует укреплению и обеспечению законности.

Таким образом, из высказанного можно сделать вывод, что за незаконное использование товарного знака чужими лицами влечёт за собой не только административную ответственность, но и уголовную по статье «мошенничество». Товарный знак должен принадлежать единственному производителю. И если его заимствует другое лицо, то это называется незаконным использованием.

Глава III. Проблемы применения и пути совершенствования способов правовой защиты права на товарный знак и наименования места происхождения товара

3.1 Проблемы применения способов правовой защиты права на товарный знак и наименования места происхождения товара

Во-первых, начинать рассмотрение существующих нормативных актов, направленных на защиту товарных знаков, необходимо отметить ситуацию, которая на сегодняшний день охватила все экономические процессы. Проблема заключается в самой политике, которую проводят европейские страны - они ограничили Россию в правах, Россия, в свою очередь ограничила торговые связи с европейцами. А уровень инвестиций тесно связан с уровнем внешней торговли. Конечно же, место европейских инвесторов быстро занимают азиатские, но в сложившейся ситуации, когда экономика страны оказывается в кризисной ситуации, этих инвестиций недостаточно. Следовательно, необходимо нормализовать отношения и налаживать новые инвестиционные потоки. И в странах Европы наблюдается та же тенденция - российский рынок куда выгодней азиатского, а потому экономика стран сильно потеряла.

Во-вторых, необходимо еще раз подчеркнуть отношение самого населения к происходящему на рынке. Люди не знают ни законов, не интересуются они и реальными производителями тех или иных товаров, а потому крайне часто покупают подделки и даже не заинтересованы в том, что бы как-то найти оригинал, так как на российском рынке, и все живут с абсолютной уверенностью в это, нет ничего качественного из того что производится в России.

В-третьих, люди просто не заинтересованы в приобретении высококачественных товаров, так как за качеством идет и цена, а в условиях постоянного кризиса, повышения цен и уменьшения заработных плат за качеством никто не гонится.

И естественно, сами производители осознают свою неконкурентоспособность, в результате чего снижают цены зав счет понижения качества и снова проигрывают, так как в последствие могут потерять и своих постоянных клиентов.

Но наиболее важным в данном вопросе будет оставаться и то, что часто товарный знак просто подделывают подпольщики, за что должны нести не только гражданскую, но и уголовную ответственность.

Законодательством организовывается исключительное право на владение товарным знаком, которое подтверждается специальным свидетельством. Частное лицо или организация, которая имеет права на товарный знак, использует это право в гражданском обороте. Есть такие люди, которые оказывают незаконное использование товарного знака. Но стоит понимать, что незаконное использование товарного знака карается законом.

Существует специальная статья в кодексе РФ, которая предусматривает наказание человека за владение и незаконное использование товарного знака. Это наказание характеризуется административным нарушением и наложением штрафа на «укравшего права» человека. Размер штрафа может колебаться, для граждан - это от 1 тысячи 500 рублей до 2 тысяч рублей, также может быть конфискация имущества, предметов, которые были воспроизведены незаконно. Для должностных лиц незаконное использование товарного знака обойдется в более крупную сумму - от 10 до 20 тысяч рублей. Для юридических лиц и вовсе от 30 до 40 тысяч рублей также с конфискацией всех предметов, которые были воспроизведены незаконным путем. Благодаря товарному знаку, можно отделить один товар от другого и закрепить за ним какие-либо полномочия.

Благодаря рекламе и другим рыночным путям, товар способен приобретать всемирную известность и потребителей. А это, в свою очередь, хорошо влияет на производительность и рост продажи товара. Знак на товаре помогает запоминать образ, обозначение или символ и тем самым помогает потребителям различить услуги и товары одних организаций от других. Комментарий к Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» / Э.П. Гаврилов, Е.А. Данилина. -- М.: Издательство «Экзамен», 2004. -- 320 с.

Если говорить о таком направлении, как исключительное право на товарный знак, то данное право может быть получено как юридическим лицом, так и индивидуальным предпринимателем, которые действуют согласно законодательным требованиям.

Товарный знак может быть использован в следующих направлениях:

- На этикетке или упаковке товара, может быть также на самом товаре, который выпускается и реализуется.

- Товар может рекламироваться, то есть вводиться в оборот;

- Товарный знак может использоваться в оформлении предложений, связанных с продажей товара или с указанием услуг;

- Также его можно использовать в оформлении каких-либо документов, которые имеют отношения товара и гражданского оборота;

- Товарный знак применяется при оказании услуг и выполнения работ; Товарный знак применяется при использовании различных способов адресации, например - Интернет.

- Человек или организация, владеющая товарным знаком, не может контролировать некоторые виды использования знака. Калятин В.О., Интеллектуальная собственность (исключительные права), М., «Норма», 2000 г.

Предоставление правовой охраны товарному знаку может быть оспорено путем подачи соответствующего возражения в Федеральную службу по интеллектуальной собственности (Роспатент). Рогачев Е.С. Право на товарный знак по законодательству России и Франции. М.,2004. - 178с. В случае признания предоставления правовой охраны товарному знаку недействительным полностью или частично, в Государственный реестр товарных знаков вносятся соответствующие изменения.

Для того чтобы по закону наступила делинктная ответственность, должно быть наличие состава правонарушения, которое имеет такие условия или основания:

· причинение вреда;

· противоправное поведение делинквента (нарушителя прав);

· причинная связь поведения делинквента и вреда;

· вина нарушителя. Алексеева О. Л. Когда товарный знак способен ввести в заблуждение? // Патенты и лицензии. - 2001. - № 12. - С. 8-13.

Вышеперечисленные условия относятся к общим основаниям. Они четко прописаны в ГК РФ в статье 1064, глава 59. Так, в первом пункте статьи 1064 нанесенный гражданину или его имуществу вред, а также вред имуществу юридического лица причинившее вред лицо обязано возместить полностью, в полной мере. Гражданский кодекс Российской Федерации … // Консультант Плюс : справ. правовая система. - Версия Проф. - Электрон. дан. - М., 2013

За неправомерное использование в своих целях товарного знака предусмотрены также административная и уголовная ответственности.

Чтобы иметь абсолютное право собственности на изделие, необходимо зарегистрировать товарную марку, то есть сделать соответствующую отметку в государственном реестре.

Согласно действующему законодательству, не допускается наличие двух идентичных марок. Затем проводится анализ правдивости и точности данных о компании, делается это во избежание заблуждений граждан о производителе и качестве товара.

Кроме того, товарная марка не должна изображать какой-либо из элементов символики государства. Наименование товара, используемое предприятием, должно быть индивидуальным и не содержать в себе слова, относящиеся к определенному классу или типу продукции (то есть запрещено использование общепринятых терминов). Это самые общие правила, которые должен знать каждый предприниматель. Селиванов, Ф. А. Ошибки. Заблуждение. Поведение. - Томск: Том. ун-т, 1987. - 200 с

Регистрация товарной марки возможна только при полном соответствии ее всем стандартам, представленным в правилах рассмотрения заявки на товарный знак. В современном мире существуют специальные фирмы, предоставляющие подробную консультацию по поводу оформления всех прав на интеллектуальную собственность.

Название места происхождения товара - это конкретные данные о названии страны, населенного пункта или иного географического объекта, которое используют для маркировки товаров. Эти данные свидетельствуют о характерных технологических, географических условиях изготовления товара, а также о человеческом факторе.

Цифровые коды - это информация в цифровом виде, которая наносится на товары для упрощения и автоматизации учета информации о них. Это дает возможность существенно сократить время обработки данных. Цифровые коды страны происхождения должны обязательно присутствовать на транспортных и потребительских упаковках. Корчагин, А. Д., Орлова, В.В., Горленко, С.А. Комментарий к Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». - М., 2003. - 393 с

Особого внимания заслуживает взыскание компенсации как наиболее распространенный способ защиты исключительного права не только на наименование мест происхождения товаров, но и на другие объекты интеллектуальных прав. Требование о взыскании компенсации носит имущественный характер.

Пункт 2 ст. 1537 ГК устанавливает компенсацию в размере от 10 тыс. до 5 млн. рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения, и в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещено наименование места происхождения товара. Гражданский кодекс Российской Федерации … // Консультант Плюс : справ. правовая система. - Версия Проф. - Электрон. дан. - М., 2013

Говоря о бренде, марке и рынке товара-оборота и значимости товаров в повседневной жизни людей, необходимо так же иметь в виду и то, на что рассчитывают люди и в какой период экономического цикла существует общество и государство.

И следовательно из всего выше сказанного, можно предположить, что существование различного рода подделок - это своего рода вина государства, которое повышает налоги, не создает рабочих мест, которые бы соответствовали потребностям населения, не обеспечивает экономическую, политическую и социальную стабильность. А потому население, в независимости от их социального положения и уровня достатка ощущает необходимость в приобретении ни качественных, но дешевых товаров, что наносит урон самой экономике.

Таким образом, необходимо отметить, что к основным проблемам борьбы за фирменный знак, в нашей стране, относятся - отсутствие состава преступления, либо же большое количество контрафактного товара на прилавках, либо полное отсутствие заинтересованности самого предпринимателя. Проблема в том, что нелегальная торговля от части развязывает руки и официальному поставщику, так как позволяет и ему экономить на производстве или на качествах предоставляемых услуг, что по своему видится положительным, особенно для тех, у кого на рынке очень маленькая конкуренция.

3.2 Особенности рассмотрения споров о нарушении прав на товарный знак и место происхождения товаров

История развития человеческого общества наглядно свидетельствует о том, что рыночная экономика способна создать большее количество товаров и услуг для большего количества людей, чем какая-либо другая экономическая система. И объясняется это тем, что в условиях рыночной экономики обеспечивается высокая мотивация к творческому труду, прогрессу, люди сами делают свой выбор, чем заниматься. При этом возникает высокая степень риска и ответственности в хозяйственной деятельности, что развивает инициативу, предприимчивость и ведет к высоким результатам развития общественного производства. В процессе исторического развития различные исследователи рассматривали данную идею - о том, что все в мире следуют четким правилам и имеет стадии развития. И на сегодняшний день эта проблема так же актуальна, ведь под тяжестью различных обстоятельств оказывается, что циклическая закономерность не стабильна и ее фактически не возможно предсказать.

А потому, можно с долей уверенности говорить о том, что общество постоянно будет развиваться и делать приблизительно одинаковые ошибки. Но говоря ор российском обществе, необходимо отметить, что на современном этапе развития наше общество уникально - не смотря на то что правовая система, которая была создана в 90-х годах ХХ века опирается на континентальную систему права, отношение людей к ней довольно специфическое. Если в Европе каждый чтит и боится закона, то наступление ответственности в России сравнимо с идеей развития коррупции - я лучше заплачу чиновнику, чем буду нести какую-либо ответственность перед судом. И эта система в большинстве своем работает, потому можно отметить, что российские предприниматели не боятся штрафов. Они вообще видят смысл своей деятельности в спокойном существовании, а потому создают вокруг себя определенную коррупционную сеть. И это часто приводит к появлению новых товарных знаков, которые фактически копируют другие марки.

Необходимо отличать название организации от товарного знака. Оба эти понятия служат средствами индивидуализации предприятия, но имеют различное функциональное назначение и правовые характеристики.

Во-первых, товарный знак не является обязательным для организации и не подлежит обязательной регистрации.

Во-вторых, фирменное название, в отличие от товарного знака, не разрешается использовать до момента его регистрации.

В-третьих, чтобы зарегистрировать товарный знак, предприятие уже должно находиться в Едином госреестре юридических лиц или предпринимателей.

И, наконец, товарный знак, как брендовое обозначение, отличается от фирменного наименования особенностями правовой охраны.

Правоустанавливающим документом на товарный знак является свидетельство о госрегистрации, имеющее срок действия только на протяжении 10 лет, по прошествии которых его необходимо продлевать.

В соответствии со ст. 45 Закона о товарных знаках споры о нарушении исключительного права на товарный знак рассматриваются в судебном порядке. При этом специфика правоотношений, возникающих в связи с использованием товарных знаков обусловливает подведомственность возникающих споров в рамках искового производства арбитражному суду. «Уголовный кодекс Российской Федерации» от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015)

Статья 21 АПК РФ устанавливает два критерия, по которым определяется общая подведомственность спора арбитражному суду: экономический характер спора и специальный субъектный состав сторон (юридические лица, индивидуальные предприниматели).

Вместе с тем, поскольку незаконное использование товарного знака предполагает использование товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя в гражданском обороте (п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках), правонарушителем может быть также либо юридическое лицо, либо индивидуальный предприниматель. Административная ответственность за незаконное использование товарного знака предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ. "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 09.03.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2016)

Несмотря на то, что ст. 45 Закона о товарных знаках, относящая споры о нарушении исключительного права на товарный знак к компетенции суда, носит императивный характер, возможность пресечения незаконного использования товарного знака в рамках административного процесса все же существует (п. 2 ст. 11 ПС РФ). Таким правовым актом является Закон РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"

В данном случае компетентными административными органами являются Федеральный антимонопольный орган и его территориальные управления. Однако, если судебная процедура применяется для любого деликта, связанного с незаконным использованием товарного знака, то административная процедура носит по отношению к ней специальный характер. Дело в том, что незаконное использование товарного знака Законом РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» рассматривается через призму недобросовестной конкуренции. Головизнина И.А. Незаконное использование товарного знака: проблемы квалификации и правоприменения: Дис. …канд. юрид. наук. - М., 2008. С. 142..

А такого рода конкуренция может существовать лишь в том случае, если хозяйствующие субъекты вообще находятся между собой в конкурентных отношениях. То есть антимонопольный орган при рассмотрении спора принимает во внимание не только наличие исключительного права на товарный знак, подтверждаемого соответствующим свидетельством, но и реальную хозяйственную деятельность заявителя, связанную с продажей товаров, оказанием услуг с использованием товарного знака.

Итак, если в судебном порядке рассматриваются дела о нарушении исключительного права на товарный знак, то в административном - о недобросовестной конкуренции, связанной с незаконным использованием товарного знака.

В соответствии со ст. 4 Закона о товарных знаках такие действия называются «использованием сходного до степени смешения с товарным знаком обозначения» и также охватываются понятием «незаконное использование товарного знака». Следует отметить некоторое расхождение в законодательных актах в связи с данным вопросом. Закон РФ от 23.09.1992 N 3520-1 (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002) «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

Так, в ст. 14.10 КоАП РФ и ст. 180 УК РФ говорится об использовании сходного с товарным знаком обозначения (указание на сходство до степени смешения отсутствует). Представляется, что данные нормы должны толковаться с учетом ст. 4 Закона о товарных знаках: для привлечения правонарушителя к административной либо уголовной ответственности необходимо, чтобы сходство обозначения с товарным знаком было качественно выражено как сходство до степени смешения. "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 09.03.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2016)

Согласно Гражданскому кодексу РФ, однозначными субъектами права на фирменное название являются юридические лица, которые занимаются коммерческой деятельностью. Они не только имеют право на государственную регистрацию и присвоение себе названия, но также обязаны осуществить эту операцию.

Что касается граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, занимающихся коммерческой деятельностью, то в их обязанности перед государством также входит присвоение себе фирменного наименования. Помимо узаконивания своего положения на рынке, тем самым физические лица имеют возможность индивидуализировать свое дело, привлечь к себе внимание покупателей и клиентов.

В список субъектов административных проступков могут попасть должностные лица, не исполняющие или ненадлежащим образом исполняющие свои служебные обязанности. Об этом говорится в статье 2.4 КоАП. Состав административного правонарушения в качестве субъекта может рассматривать и деяния иностранных граждан, тех, кто не имеет гражданства, а также предприятий-нерезидентов. При совершении проступка на территории РФ их также привлекают к ответственности. Причем делается это на общих основаниях (статья 2.6 КоАП).

Экспертиза - это значительная часть судебных издержек, что обусловливает необходимость увеличения бюджета истца на судебный процесс. Это дополнительные аргументы в пользу того, что к экспертизе следует прибегать только в тех случаях, когда недостаточно иных доказательств.

Решение о выборе эксперта принимается судом, но при этом должны учитываться выработанные практикой рекомендации. Первое условие участия лица в качестве эксперта в судебном процессе - его надлежащая квалификация, обладание необходимыми знаниями. Второе условие - его полная объективность, незаинтересованность в деле, отсутствие каких бы то ни было обстоятельств, могущих отрицательно повлиять на правильность его заключения. Станковский, В. М. Товарный знак и введение в заблуждение // Патентный поверенный. - 2007. - № 3.- С. 10-14. Часто сторона, являющаяся ответчиком по иску о защите исключительного права на товарный знак, подает возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку в Палату по патентным спорам Роспатента. В случае отказа Палаты в удовлетворении возражения его податель может обжаловать такое решение в арбитражный суд. Закон РФ от 23.09.1992 N 3520-1 (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002) «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».