Хозяйственное право

Неполные члены обладают ограниченными правами. Они могут участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе) и обладают правом на определённое учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов секции (отдела, отделении) биржи.

Правом заключения всех видов биржевых сделок обладают брокерские фирмы и независимые брокеры - члены биржи.

Посетители (юридические и физические лица) являются участниками торгов, но не членами бирж. законодательством и учредительными документами биржи им предоставлено право на совершение разовых биржевых сделок. Посетители подразделяются на постоянных, внесших обычно фиксированную плату за право торговать в течение трёх лет и разовых, получивших право участвовать в торгах один или несколько дней. Разовые посетители торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счёт. Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей, а являются активными торговыми предпринимателями. Постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами, брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе осуществлять биржевое посредничество.

В законодательстве о товарных биржах специально подчёркнуто, что биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счёт биржи. Этот запрет вытекает из запрета осуществления биржей торговой и торгово-посреднической деятельности.

Следующим признаком биржевой сделки является заключение договора в ходе биржевых торгов.

Торги на каждой бирже проводятся по установленному порядку, определённому в Правилах биржевой торговли. Торги проводятся гласно и публично.

И последнее условие для признания сделки биржевой - сделка должна быть зарегистрирована на бирже. Порядок регистрации и оформления сделок устанавливается биржей по Правилам биржевой торговли. Как правило, в процессе биржевых торгов маклер, ведущий торги, фиксирует устное соглашение сторон на заключение сделки. Затем как во время торгов, так и в течение установленного биржей времени происходит оформление и регистрация сделок в специальном отделе регистрации сделок.

Договоры считаются заключенными с момента их регистрации в соответствии с установленными биржей правилами.

Содержание биржевой сделки, как правило, не разглашается, за исключением таких условий как предмет, количество товара, цена, место и срок исполнения. Какие из условий сделки составляют коммерческую тайну определяется в биржевых документах.

Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи. Биржевые сделки исполняются в основном в интересах клиентов. Поэтому необходимо различать две группы обязательств - обязательства, возникающие из заключаемого договора брокера (брокерской фирмы) с предпринимателем-клиентом, и обязательства, возникающие между сторонами сделки по ее исполнению. На практике эти договоры нередко смешивают, и ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств по биржевой сделке возлагается на лицо, не являющееся стороной по сделке.

В связи с этим Высший Хозяйственный Суд в своем информационном письме указал, что ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение биржевой сделки, заключаемой от имени клиента, несет сторона по сделке, а не биржевой посредник.

На товарной бирже могут заключаться:

- сделки в отношении реального товара;

- сделки в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки (форвардные сделки);

- фьючерсные сделки;

- опционные сделки;

- другие сделки в отношении биржевого товара, контракта или прав, установленные в Правилах биржевой торговли.

Таким образом, исчерпывающего перечня биржевых сделок в законе не приводится. Бирже предоставляется право самостоятельно предусмотреть виды заключаемых биржевых сделок в Правилах биржевой торговли.

Биржевые сделки можно подразделить на сделки, совершенные с реальным товаром и сделки на срок без реального товара. Сделки с реальным товаром могут быть с коротким сроком поставки и сделки с отсроченным сроком поставки реального товара (форвардные сделки). Цель сделок с реальным товаром - действительное приобретение или отчуждение товара. Являясь по своей правовой природе договором купли-продажи, сделки с реальным товаром имеют свои особенности, так как предметом таких договоров являются оптовые партии товара. От продавца, как правило, требуется справка о наличии товара. При заключении договора согласуется цена, способ получения товара, порядок расчетов и другие условия.

Достаточно распространенным видом сделок с реальным товаром являются форвардные сделки. Целью заключения таких сделок является получение реального товара. Но в отличие от сделок с коротким сроком поставки товар по форвардной сделке поставляется в определенный договором срок в будущем. В момент заключения сделки товар может быть еще не произведен. Форвардные сделки подлежат обязательному исполнению несмотря на возможное наступление неблагоприятных условий (например, неурожай). Как правило, на товар устанавливается фиксированная цена. Этим исключается риск неблагоприятного изменения цены в установленный срок действия договора. Однако участники сделки не могут использовать преимущества при выгодном для них изменении цены. По своей юридической природе форвардные сделки являются договорами поставки.

На определенном этапе своего развития рынок наличного товара перестает соответствовать нуждам предпринимательской деятельности. Относительно насыщенный при высоких ценах и узости платежеспособного спроса биржевой рынок реального товара начинает испытывать время от времени трудности с реализацией товара. Происходит переход к фьючерсной торговле - принципиально новой системе соединения спроса и предложения. Одним из преимуществ фьючерсных сделок является возможность для участников рынка представлять себе динамику цен в перспективе и вследствие этого застраховаться от неблагоприятного колебания цен.

Фьючерсная торговля означает торговлю стандартными контрактами на поставку товаров через определенный срок. Цель заключения фьючерсных контрактов не состоит в реальном приобретении товара. Поставкой товаров заканчивается всего около пяти процентов заключенных сделок. Во фьючерсных сделках контрагенты заинтересованы не в потребительной, а в меновой стоимости товаров. Фьючерсные сделки являются мнимыми сделками, они совершаются без намерения повлечь юридические последствия. Предметом фьючерсной сделки является биржевой контракт (фьючерс) с унифицированными условиями по количеству, качеству и срокам поставки.

Для страхования сделок с наличным товаром фьючерсные сделки заключаются параллельно сделкам с реальным товаром, но противоположного содержания. Так, если на бирже реального товара заключается сделка на приобретение товара в будущем периоде, то на фьючерсной бирже продается такой же контракт, и наоборот.

Особенностью фьючерсных контрактов является полная обезличенность сделок и заменимость контрагентов по ним. Другой особенностью фьючерсных сделок является то, что они заключаются с участием расчетной палаты или клирингового центра. Он выступает гарантом выполнения обязательств сторон. В соответствии с Правилами биржевой торговли биржа в целях обеспечения исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерсных и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений или путем заключения договора с банком или иным кредитным учреждением об организации расчетного (клирингового) обслуживания. Клиринговые центры могут быть организованы и как самостоятельные независимые от биржи организации биржевых посредников,

Законодательством о товарных биржах выделяется в качестве самостоятельного вида сделок опционные сделки (их еще называют сделки с премиями), связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара. Опцион предоставляется одним участником другому за определенное вознаграждение. Владелец опциона за небольшую сумму получает возможность защиты от неблагоприятного изменения цен. Если подобного изменения цен не происходит, то опцион не используется, потеря вознаграждения (премии) возмещается получением прибыли. Образно говоря, покупатели опциона платят премию в обмен на время, которое им необходимо, чтобы решить, нужен им товар или контракт, или нет. Дата истечения опциона является последним сроком, когда покупатель может воспользоваться предоставленным ему договором правом.

Применяются различные системы опциона - американская и континентальная.

Согласно американской системе покупатель может воспользоваться своим правом в любой момент зафиксированный опционом до истечения срока ликвидации. По европейской системе такое право может быть реализовано покупателем опциона только в момент наступления срока.

Опционные сделки имеют несколько разновидностей. При заключении простой сделки с премией плательщиком премии выступает покупатель или продавец. При такой сделке плательщик премии приобретает право потребовать от другой стороны сделки исполнения обязательства либо может отказаться от сделки (право отхода).

При заключении двойной сделки с премией плательщик премии получает право выбора между позицией покупателя и позицией продавца, а также право отказаться от сделки. Премия может учитываться отдельно от суммы сделки или включаться в сумму сделки.

При заключении кратной сделки с премией один из контрагентов получает право за определенное вознаграждение в пользу другой стороны увеличить в несколько раз количество товара, подлежащего поставке или купле. Краткость выражается в том, что большее количество товара должно находиться в кратном отношении к обязательному (твердому) минимуму, то есть превосходить его в два, три, четыре и т.п. раза, но в пределах максимума, установленного договором.

Кратные сделки с премией в свою очередь могут быть с выбором покупателя и с выбором продавца.

Особенности опционных сделок заключаются не в объекте сделок, которым может быть и товар и контракт, а в условиях сделки.

10.4 Биржевое посредничество

арактерным признаком биржевой торговли является биржевое посредничество. Биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерская деятельность); совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).

Под биржевыми посредниками на товарной бирже понимаются три субъекта: брокерские фирмы, являющиеся коммерческими организациями, брокерские конторы - филиалы коммерческой организации и независимые брокеры - индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица.

Биржевые сделки совершаются в ходе биржевых торгов через биржевых брокеров - служащих или представителей коммерческих организаций - членов биржи и биржевых посредников, а также независимых брокеров.

Деятельность биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих фьючерсные и опционные сделки, подлежит лицензированию.

Биржевые посредники и биржевые брокеры вправе создавать брокерские гильдии и их ассоциации в порядке и на условиях, установленных законодательством для общественных объединений (организаций).

10.5 Фондовая биржа

Значение фондовых бирж для экономики очень велико. Главная причина заключается в том, что очень большая часть народного богатства всех стран превращена в движимые ценности. Государства, акционерные компании в возрастающей мере используют займы. С развитием кредитных отношений создавались новые виды обязательств, и каждый из них множился сам по себе, благодаря появлению новых ценностей. Для сбыта долговых обязательств потребовался рынок, и этим рынком стал специально созданный институт - фондовая биржа. По своему правовому статусу фондовые биржи могут являться ассоциациями (США), акционерными обществами (Великобритания, Япония) или правительственными органами, подчиненными министерству финансов (Франция). Членами биржи могут быть только специализированные на операциях с ценными бумагами биржевые (брокерские) фирмы. Ключевые позиции на крупнейших фондовых биржах обычно занимает 10-15 ведущих брокеров, каждый из которых обладает огромным собственным капиталом. Весь спектр котируемых на фондовых биржах финансовых инструментов определяется следующими тремя основными видами:

1. государственные облигации

2. акции предприятий

3. деривативы (производные ценные бумаги)

Государственные и др. облигации используются для уменьшения дефицита соответствующего бюджета. Они отличаются определенной доходностью, которая выводится исходя из цены покупки, и минимальным риском, т.к. на эти бумаги даются государственные гарантии. Использование деривативов обусловлено существованием хеджеров и спекулянтов. Акции предприятий выпускаются для получения заемных средств. Для корпорации добиться права котировки своих акций на фондовой бирже весьма непросто. Принятие акций корпорации к котировке на Нью-Йоркской фондовой бирже, например, означает ее вступление в "высшее общество" американского бизнеса. Такого права добиваются лишь корпорации с первоклассной репутацией, имеющие большое число акционеров и рыночную стоимость акций, измеряемую, по крайней мере, сотнями миллионов долларов.

Сущность фондовой биржи заключается в том, что она выступает организатором торговли на рынке ценных бумаг и предоставляет услуги, способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка.

Фондовая биржа является некоммерческой организацией и создается в форме некоммерческого партнерства. Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей по организации торговли на рынке ценных бумаг. Имущество, переданное бирже ее членами, является собственностью фондовой биржи. Члены биржи не отвечают по обязательствам биржи, а биржа не отвечает по обязательствам своих членов.

Фондовая биржа не вправе совмещать деятельность по организации торговли с другими видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств.

Государственная регистрация фондовых бирж осуществляется в общем порядке. Для осуществления биржевой деятельности фондовая биржа должна получить лицензию.

Существующие на товарных и валютных биржах фондовые отделы руководствуются в своей деятельности требованиями, предъявляемыми Законом о ценных бумагах и фондовых биржах к фондовым биржам, за исключением вопросов их создания и организационно-правовой формы. Должностные лица и служащие биржи не могут быть акционерами (участниками) торговли. Служащие биржи не имеют права самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Одной из основных задач фондовой биржи является предоставление места для осуществления торговли. Биржа как организатор торговли разрабатывает обязательные к исполнению правила торговли, которым должны следовать все участники торговли.

Биржа самостоятельно устанавливает размеры и порядок взимания отчислений в пользу биржи от вознаграждения, получаемого ее членами за участие в биржевых сделках; взносов, сборов и других платежей, вносимых членами фондовой биржи за услуги, оказываемые биржей; штрафов, уплачиваемых за нарушение требований устава биржи, правил биржевой торговли и других внутренних документов биржи.

Принципом деятельности фондовой биржи является обеспечение гласности, публичности биржевых торгов. Одним из принципов деятельности фондовой биржи является обеспечение гарантий исполнения сделок, заключаемых в установленном порядке в биржевом зале. Совершаемые сделки с ценными бумагами регистрируются биржей. Биржи осуществляют посреднические функции при осуществлении расчетов за совершенные сделки. При этом биржа принимает на себя ответственность за все совершаемые сделки, то есть гарантирует, что проданные (купленные) бумаги будут Не реже одного раза в год биржа должна подвергаться внешнему аудиту независимым аудитором на предмет соответствия правил организатора торговли требованиям законодательства Республики Беларусь о ценных бумагах, актов ГКЦБ, внутренним документам.

На рынке ценных бумаг принимают участие эмитенты, инвесторы, профессиональные участники.

Эмитент - это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Профессиональными участниками являются брокеры, дилеры, депозитарные организации, реестродержатели, доверительные управляющие, клиринговые организации, организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Членами фондовой биржи являются любые профессиональные участники рынка ценных бумаг. Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и исключения из членов биржи определяется фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов.

В отличие от товарной биржи неравноправное положение членов фондовой биржи, временное членство, сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не являющимся членами данной биржи, не допускается. Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка могут совершать операции с ценными бумагами исключительно через посредничество членов биржи. Все профессиональные участники рынка ценных бумаг действуют на основании лицензии. В законодательстве о рынке ценных бумаг предусмотрено три вида лицензий: лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензия фондовой биржи.

Высшим органом управления фондовой биржей является общее собрание членов биржи. Общее собрание осуществляет общее руководство биржей, определяет приоритетные направления деятельности биржи, стратегию ее развития, формирует исполнительные органы биржи, учреждает и вносит изменения в биржевые нормативные документы, утверждает годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс, создает филиалы и представительства биржи, решает вопросы реорганизации и ликвидации биржи.

Для руководства деятельностью биржи между собраниями выбирается биржевой совет. Он решает все вопросы деятельности биржи за исключением тех, которые отнесены к компетенции общего собрания членов биржи.

Порядок функционирования биржевого совета определяется Уставом биржи.

Кроме данных органов на бирже действует правление - исполнительный орган и ревизионная комиссия, которая осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности биржи, ее расчетных, валютных и других операций.

На бирже организуются также различные специализированные подразделения: арбитражная комиссия, котировальная комиссия, отдел листинга, регистрационный отдел и др.

Брокерами называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью могут заниматься коммерческие юридические лица либо граждане-предприниматели без образования юридического лица. Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может быть договор поручения, договор комиссии либо договор на брокерское обслуживание. Брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Дилер - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность. Дилерская деятельность - осуществление дилерами операций по купле-продаже ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления стоимости определенных ценных бумаг с обязательством покупки или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам. Дилерами могут быть только коммерческие юридические лица.

Управляющим именуется профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами. Управляющими могут быть как коммерческие юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, действующие от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока и в целях, предусмотренных договором доверительного управления ценными бумагами.

Клиринг - деятельность по определению взаимных обязательств и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Клиринговыми организациями называются коммерческие организации, профессионально занимающиеся клиринговой деятельностью, то есть определением взаимных обязательств и проведением взаимозачетов между сторонами по расчетам в связи с куплей-продажей ценных бумаг. Для снижения риска неисполнения сделок с ценными бумагами клиринговая организация обязана формировать специальные фонды. Услуги по клирингу осуществляются на основе заключаемого договора с участником рынка ценных бумаг, для которого производятся расчеты.

Регистраторами (держателями реестра) именуют лиц, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Регистраторами могут быть только юридические лица. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг заключается в сборе, фиксации, обработке, хранении и предоставлении данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, номинальных держателей, и учет прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Участником рынка ценных бумаг является и номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. Номинальными держателями могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Номинальный держатель в отношении именных ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, причитающихся ему по данным ценным бумагам, совершать сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом, осуществлять учет ценных бумаг владельцев на раздельных балансовых счетах и постоянно иметь на этих счетах достаточное количество ценных бумаг для удовлетворения требований владельцев.

Депозитарием является организация, осуществляющая депозитарную деятельность, определяемую как оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

Контрагент депозитария именуется депонентом. Отношения между депозитарием и депонентом регулируются депозитарным договором (договором о счете депо). Данный договор должен быть заключен в письменной форме. Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться бумагами депонента, управлять ими или осуществлять любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. За сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг депозитарий несет гражданско-правовую ответственность.

Организатором торговли на рынке ценных бумаг является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли ценными бумагами.

Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг в свою очередь заключается в предоставлении услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Прежде всего организаторами торговли на рынке ценных бумаг выступают фондовые биржи. Однако помимо фондовых бирж в настоящее время создаются и внебиржевые организаторы торговли. Такие организаторы торговли также являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг и должны получить лицензию на осуществление деятельности на рынке ценных бумаг. Деятельность организатора внебиржевой торговли так же, как и деятельность фондовой биржи, является исключительной. Но в отличие от биржи организаторы внебиржевой торговли могут создаваться как в форме коммерческой, так и в форме некоммерческой организации.

Глава 11. Правовое регулирование банков и небанковских финансово-кредитных организаций

11.1 Роль и значение банков в системе хозяйственного права. Структура банковской системы Республики Беларусь

Банки - это организации особого рода. Как субъекты хозяйственных правоотношений, банки характеризуются сложной системой, в своей деятельности они используют свободные денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах физических и юридических лиц. При изучении деятельности банков необходимо ознакомится с законодательством, регулирующим банковскую деятельность финансово-кредитной системы Республики Беларусь. Правовое положение деятельности банков определено Банковским кодексом Республики Беларусь вступившим в силу с 1 января 2001г. и рядом законодательных актов Национального банка Республики Беларусь изданных в соответствии с его компетенцией, имущественные отношения в деятельности банков определяются Гражданским кодексом Республики Беларусь и иными специальными нормативными актами (далее - БК).

Банковское законодательство устанавливает принципы банковской деятельности, правовое положение субъектов банковских правоотношений, регулирует отношения между ними, определяет порядок создания, деятельности, ликвидации и реорганизации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций. Все банки в совокупности представляют собой систему, вне которой их деятельность невозможна. Банковская система Республики Беларусь входит в финансово-кредитную систему Республики Беларусь и является двухуровневой, тем самым, включая в себя Национальный банк Республики Беларусь и коммерческие банки, а также в финансово-кредитную систему входят небанковские кредитно-финансовые организации. Из перечисленного состава кредитно-финансовой системы Республики Беларусь следует, что субъектами банковских правоотношений являются:

- Национальный банк Республики Беларусь;

- коммерческие банки;

- небанковские кредитно-финансовые организации;

- государственные органы, органы местного управления и самоуправления

- физические лица;

- юридические лица.

Объектами банковских правоотношений являются деньги (валюта), ценные бумаги и валютные ценности. Являясь предприятием, банки действуют в сфере финансов и на них распространяются законодательство о предприятиях, следовательно, в соответствии со ст.46 ГК Республики Беларусь, банк является коммерческой организацией и действует как субъект хозяйствования. Банк - это юридическое лицо, имеющее исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции:

-привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

- размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитно-финансовая организация представляет собой юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности, предусмотренные Банковским кодексом, за исключением тех видов деятельности, которые могут осуществлять банки (ст.9 БК). Совокупность всех осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли носит название банковской деятельности. Банковская деятельность осуществляется на следующих принципах:

- обязательность получения банками и кредитно-финансовыми организациями лицензий на осуществление банковских операций;

- независимость банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в своей деятельности, невмешательство со стороны государственных органов;

- разграничение ответственности между банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями и государством;

- обязательность соблюдения установленных Национальным банком экономических нормативов для поддержания стабильности и устойчивости банковской системы Республики Беларусь;

- обеспечение физическим и юридическим лицам права выбора банка, небанковской кредитно-финансовой организации;

- обеспечение банковской тайны по операциям, счетам и вкладам (депозитам) клиентов;

- обеспечение возврата денежных средств вкладчикам банков. Порядок и особенности государственного регулирования деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций осуществляется с помощью:

- государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

- лицензирование банковских операций;

- установление запретов и ограничений для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

- установление экономических нормативов для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

- надзора за деятельностью банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, выявления нарушений банковского законодательства и применения мер воздействия;

- выявление случаев осуществления банковских операций без получения соответствующей лицензии и применения мер ответственности к лицам, осуществляющим такие операции.

11.2 Правовые основы деятельности Национального банка Республики Беларусь

Центральным банком банковской системы Республики Беларусь является Национальный банк Республики Беларусь, который выполняет уникальные функции не свойственные другим банкам и действует исключительно в интересах Республики Беларусь. Национальный банк осуществляет свои функции в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и в своей деятельности подотчетен Президенту Республики Беларусь, который в соответствии со своими полномочиями утверждает Устав Национального банка; назначает с согласия Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь на должность Председателя и членов Правления Национального банка, освобождает их от должности; определяет аудиторскую организацию для проведения аудиторской проверки Национального банка; утверждает годовой отчет Национального банка и др. Национальный банк совместно с Правительством Республики Беларусь участвует в разработке и проведении единой экономической, финансовой и денежно-кредитной политике

Национальный банк не отвечает по обязательствам Правительства Республики Беларусь, как Правительство по долгам Национального банка. Получение прибыли не является основной целью деятельности Национального банка. Однако часть получаемой прибыли он передает в доход республиканского бюджета в размере предусмотренным Законом о бюджете Республики Беларусь, а остальную часть прибыли использует для создания резервного и иных фондов.

Имущество Национального банка находится в собственности Республики Беларусь и закреплено за ним на праве оперативного управления, которым распоряжается в соответствии с целями деятельности Национального банка. Целями деятельности Национального банка являются:

- защита и обеспечение устойчивости белорусского рубля, в том числе его покупательской способности и курса по отношению к иностранным валютам;

- развитие и укрепление банковской системы Республики Беларусь;

- обеспечение эффективного, надежного и безопасного функционирования платежной системы.

Национальный банк, являясь юридическим лицом, выполняет следующие функции:

-осуществляет эмиссию денег;

-регулирует денежное обращение;

-регулирует кредитные отношения;

- является для банков кредитором последней инстанции, осуществляет их рефинансирование;

- осуществляет валютное регулирование и контроль;

- выполняет функции центрального депозитария государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка;

-осуществляет эмиссию ценных бумаг Национального банка;

- осуществляет государственную регистрацию банков и небанковских кредитно финансовых организаций, производит выдачу им лицензий на осуществление банковских операций;

- осуществляет регулирование деятельности банков и небанковских кредитно-финансовых организаций по ее безопасному и ликвидному осуществлению и надзор за этой деятельностью;

-устанавливает порядок осуществления банковских операций;

- создает золотовалютные резервы, в том числе золотой запас, и управляет им;

- выполняет иные функции.

Говоря о структуре Национального банка Республики Беларусь, следует упомянуть, что он представляет собой единую централизованную организацию, состоящую из центрального аппарата, структурных подразделений и организаций, находящихся на территории Республики Беларусь и за ее пределами. Органами управления Национального банка является Правление (коллегиальный орган), состоящее из Председателя и десяти членов Правления, в его функции входит определение основных направлений деятельности банка и осуществление руководства и управления им, все решения принимаются в нем простым большинством голосов при условии присутствия на заседании не менее восьми членов Правления. Исполнительным органом Национального банка является Совет директоров, в его состав входят Председатель Правления, который является руководителем Совета и девяти членов, которые назначаются Правлением Национального банка.

11.3 Коммерческие банки

Правовое положение коммерческих банков определено также Банковским кодексом Республики Беларусь. Банк является коммерческой организаций, зарегистрированной в порядке, установленном законодательством, и имеющей на основании лицензии, выданной Национальным банком, исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции:

- привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

- размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В Республике Беларусь могут создаваться банки двух видов: универсальные, имеющие лицензию на осуществление всех видов банковских операций, а также специализированные банки, деятельность которых направлена на осуществление отдельных банковских операций. Создание и прекращение банков напоминает в общих чертах порядок создания юридических лиц и, следовательно, регулируется не только Банковским кодексом, но и Гражданским кодексом Республики Беларусь. Банки создаются в распорядительном, разрешительном и явочно-нормативном порядке в форме акционерного общества или унитарного предприятия.

Наименование банка должно соответствовать требованиям, предъявляемым Гражданским Кодексом Республики Беларусь, содержать указание на характер деятельности этого банка посредством использования слова «банк» и указание на организационно-правовую форму. Банк действует на основе устава, утверждаемого собственниками имущества (учредителями), в котором содержаться сведения о наименовании банка, его организационно-правовой форме, сведения о месте нахождении банка, перечне банковских операций и видов деятельности, осуществляемых банком, о размере уставного фонда, сведения об органах управления и контроля банка, иные сведения.

Уставный фонд банка состоит из стоимости вкладов его учредителей, т.е. собственных средств учредителей (участников), приобретенных на законном основании, которые могут быть выражены в денежных средствах или имуществе. К вкладам в не денежной форме относятся нежилые помещения и иное необходимое имущество для осуществления банковских операций имущество, входящее в состав основных фондов, за исключением объектов незавершенного строительства, объекты интеллектуальной собственности, а также работы (услуги). Для формирования и увеличения размера уставного фонда банка не могут быть использованы привлеченные денежные средства. Минимальный размер уставного фонда определяется Национальным банком Республики Беларусь и состоит только из денежных средств в белорусских рублях или иностранной валюте, при этом должен быть объявлен в белорусских рублях по курсу Национального банка, на дату внесения в уставный фонд

Уставный фонд банка, должен быть внесен в полном объеме до государственной регистрации банка. Денежные средства, вносимые в уставный фонд, перечисляются на временный счет, открываемый в Национальном банке или по согласованию с ним в иной банк.

Порядок создания банков определен главой 9 Банковского кодекса Республики Беларусь. До подачи документов для регистрации в Национальный банк Республики Беларусь, один из учредителей либо уполномоченное им лицо, должно согласовать наименование банка. Документы подаются только самими учредителями или уполномоченными ими лицами с предъявлением паспортов и документов, подтверждающих их полномочия. Перечень документов следующий:

- заявление о государственной регистрации;

- устав банка;

- выписка из протокола общего собрания учредителей (решение собственника имущества) об утверждении устава банка и кандидатур на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера банка;

- документы, подтверждающие формирование уставного фонда банка в полном объеме;

- копии учредительных документов и свидетельство о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также выданное налоговым органом подтверждение об исполнении учредителями - юридическими лицами обязательств перед бюджетом;

- сведения об учредителях - физических лицах: копия трудовой книжки, заверенная по последнему месту работы, копия пенсионного удостоверения, заверенная органом социального обеспечения по месту жительства, а для неработающих - справка органа службы занятости;

- справка налогового органа на суммы, подлежащие декларированию;

- документ, подтверждающий право на размещение банка по месту нахождения (юридическому адресу), указанному в учредительных документах;

- анкеты кандидатур на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера банка, заполняемые ими и содержащие сведения: для руководителя исполнительного органа - о высшем юридическом или экономическом образовании и стаже работы не менее трех лет по руководству отделом или иным подразделением банка, подтвержденные копией диплома и выпиской из трудовой книжки; для главного бухгалтера - о высшем экономическом образовании и стаже работы не менее трех лет на должности бухгалтера банка подтвержденные копией диплома и выпиской из трудовой книжки; об отсутствии у них непогашенной или неснятой судимости;

- документы, подтверждающие внесение вкладов в уставный фонд банка, по определяемому Национальным банком перечню;

- бизнес-план, содержащий прогноз деятельности банка на трехлетний период;

- документы, подтверждающие наличие технической возможности для осуществления соответствующих банковских операций;

- платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию банка.

В случае регистрации банка в форме акционерного общества дополнительно представляются:

- нотариально удостоверенный учредительный договор банка;

- список учредителей (участников) с указанием размера их вклада и размера долей в уставном фонде банка.

Решение о государственной регистрации банка принимается Национальным банком в срок, не превышающий двух месяцев с момента подачи всех необходимых документов. В этот же период руководитель исполнительного органа и главный бухгалтер банка должны пройти квалификационную комиссию на оценку их профессиональной пригодности. В случае принятия Национальным банком решения о регистрации банка, учредителям сообщается о регистрации в течение трех дней, и на основании принятого решения данные о регистрации банка заносятся в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в пятнадцатидневный срок сообщается в иные органы.

Основания для отказа перечислены в ст.82 Банковского кодекса Республики Беларусь. При принятии решения об отказе в государственной регистрации банка учредители уведомляются в течение пяти дней в письменной форме. Особенности государственной регистрации банков с иностранными инвестициями, дочернего банка иностранного банка и представительств иностранных банков на территории Республики Беларусь содержатся в главе 11 Банковского кодекса Республики Беларусь. Банки осуществляют свою деятельность на основе лицензии выдаваемой в установленном порядке Национальным банком Республики Беларусь. Национальный банк ведет реестр лицензий на осуществление банковских операций, который публикуется в официальном издании Национального банка не реже одного раза в год.

Национальный банк выдает следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

- общая лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в белорусских рублях, выдается во время государственной регистрации банка;

- внутренняя лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в иностранной валюте на территории Республики Беларусь, выдается по заявлению банка во время или после его государственной регистрации;

- генеральная лицензия дает банку право осуществлять указанные в ней банковские операции в иностранной валюте как на территории Республики Беларусь, так и за ее пределами. Выдается по заявлению банка не ранее одного года после его государственной регистрации, может быть выдана банку с иностранными инвестициями и дочернему банку иностранного банка ранее указанного срока;

- разовая лицензия дает банку право осуществить отдельную банковскую операцию в иностранной валюте, выдается по заявлению банка в случае необходимости одноразового осуществления им отдельной банковской операции;

- лицензия на привлечение во вклады средств физических лиц дает банку право на осуществление различных банковских операций с этими средствами в белорусских рублях и иностранной валюте, выдается по заявлению банка не ранее двух лет с даты его государственной регистрации;

- лицензия на осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями дает банку право осуществлять указанные операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, выдается по заявлению банка не ранее трех лет с даты его государственной регистрации.

Основания и порядок отказа в выдачи лицензии и аннулирования (приостановления) действия лицензии указаны в ст.ст. 82, 90, 97 и 98 Банковского кодекса Республики Беларусь.

11.4 Правовое регулирование деятельности небанковских финансово-кредитных организаций

Кредитная система любого государства характеризуется не только банками, но и специализированными (небанковскими) кредитно-финансовыми организациями. Основным посредником на финансовом рынке выступает банк. Он осуществляет как активные и пассивные операции так и посреднические. В принципе посреднические функции могут выполнять и другие финансовые организации. Функционирование финансовых рынков сопряжено с множеством проблем (ложный выбор партнера, недобросовестное поведение партнера, риски вложения средств и др.). Правильный выбор кредитно-финансовых посредников снижает остроту этих проблем.

При наличии в государстве разных финансовых посредников граждане с относительно небольшими сбережениями могут направить свои средства на денежный рынок, предоставив их в распоряжение заслуживающему доверия посреднику, не обязательно банку. Тем самым они снижают потери, связанные с ложным выбором. Финансовые посредники выплачивают вкладчикам процент и предоставляют другие значительные услуги, получая при этом доходы.

Финансовые посредники, в том числе и банки, играют ключевую роль в обеспечении экономической эффективности, поскольку облегчают переход средств от кредиторов к заемщикам с производительными инвестиционными возможностями. В отсутствие хорошо функционирующих финансовых посредников экономике сложно должным образом реализовать свой потенциал

Специализированные кредитно-финансовые организации обслуживают главным образом ту часть рынка, которая не обслуживается (недостаточно обслуживается) банковской системой. Это:

- лизинговые фирмы;

- ссудно-сберегательные общества;

- кредитные союзы;

- инвестиционные компании (фонды);

- факторинговые компании;

- финансовые компании;

- страховые общества;

- взаимные (паевые) фонды;

- пенсионные фонды;

- инкассаторские фирмы;

- ломбарды;

- организации финансовых рынков;

- трастовые компании;

- расчетные, клиринговые центры;

- пункты проката;

- дилинговые предприятия;

- иные кредитно-финансовые организации.

Функционирование множества небанковских кредитно-финансовых организаций обосновывается рядом аргументов: расширение их сети должно обеспечить наиболее полную мобилизацию средств предприятий и организаций (государственных, акционерных, частных) и населения в целях удовлетворения требований субъектов экономики в кредите; клиентуре предлагаются все новые нестандартные услуги; благодаря расширению услуг финансовых посредников на фондовом рынке развивается этот рынок; кредитные отношения приходят в соответствие с рыночными отношениями; вся кредитная система (и не только банки) содействует быстрейшему развитию экономики, повышению ее эффективности; создается здоровая конкуренция в кредитной сфере.

Небанковские организации ориентируются либо на обслуживание определенных типов клиентуры, либо на осуществление конкретных видов кредитно-расчетных и финансовых услуг. Их деятельность сосредоточивается в большинстве своем на обслуживании относительно ограниченного сегмента рынка и, как правило, предоставлении услуг специфической клиентуре.

Специализированные кредитно-финансовые институты имеют практически двойную подчиненность: с одной стороны, будучи связанными с осуществлением кредитно-расчетных операций, они руководствуются банковским законодательством и требованиями центрального банка; с другой стороны, специализируясь на каких-либо финансовых, страховых, инвестиционных, залоговых операциях, они подпадают под регулирование других законов и соответствующих ведомств.

Для Республики Беларусь характерен процесс становления небанковских финансово-кредитных организаций, перечень которых относительно невелик (лизинговые компании, инвестиционные фонды, страховые общества, финансовые компании, валютно-фондовая биржа, ломбарды и некоторые др.) и определяется законодательством.

В соответствии с законодательством Республики Беларусь небанковская кредитно-финансовая организация - это юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности, предусмотренные Банковским кодексом Республики Беларусь, за исключением (в совокупности) следующих банковских операций: привлечения денежных средств физических и юридических лиц во вклады (депозиты); размещения привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет в кредиты; открытия и ведения банковских счетов физических и юридических лиц.

Допустимые сочетания банковских операций, которые могут осуществлять небанковские кредитно-финансовые организации, устанавливаются Национальным банком.

Небанковская кредитно-финансовая организация создается в форме хозяйственного общества и осуществляет свою деятельность в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. Отдельные из них подлежат государственной регистрации в Национальном банке (например, финансовая компания), который лицензирует их деятельность.

При создании небанковской кредитно-финансовой организации (лицензируемой Национальным банком), осуществлении и прекращении ее деятельности применяются положения, предусмотренные для банков, если иное не установлено законодательством.

Лизинговые компании - организации, фирмы, осуществляющие лизинговые операции. Они могут быть специализированными и универсальными. Специализированные компании имеют дело с одним товаром (например, автомобилями) или группой однородных товаром (например, строительным оборудованием, компьютерами). Такие компании обычно сами осуществляют техническое обслуживание объекта лизинга и следят за поддержанием его в нормальном эксплуатационном состоянии. Универсальные компании передают в аренду самые разнообразные объекты, техническое обслуживание и ремонт которых может осуществлять как сама лизинговая компания, так и лизингополучатель.

Лизинговые компании могут быть независимыми или выступать как филиалы, дочерние компании промышленных, торговых фирм, банков, страховых обществ. В ряде случаев промышленные, строительные фирмы имеют лизинговые компании, использующие для сдачи в аренду свою собственную продукцию. Распространенными являются и лизинговые компании при различного рода посреднических и торговых фирмах.

Участниками (учредителями) лизинговой компании могут становиться организации, предприятия, банки, ассоциации и т.п. путем объединения их вкладов на основе учредительного договора. В счет вкладов в уставный фонд фирмы могут быть включены здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, денежные средства, в том числе в свободно конвертируемой валюте, иное имущество. Учредители участвуют в управлении делами компании; имеют право на часть прибыли (дивиденды) от ее деятельности; получают свою долю имущества в случае ликвидации компании и т.д.

Лизинговая компания помимо осуществления всех видов лизинга оказывает посреднические, технические, маркетинговые, представительские, информационные, рекламные, консультационные услуги и выполняет другие коммерческие операции.

Отношения по поводу лизинга между его субъектами определяются лизинговым договором (контрактом). В нем предусматриваются:

- стороны договора;

- вид лизинга;

- предмет договора (определяются его качества на основании технической документации либо по индивидуальным признакам, устанавливается собственник; указывается контрактная стоимость объекта лизинга);

- срок действия договора (его начало и конец);

- права и обязанности сторон, в том числе: пределы прав пользователя на объект лизинга; обязательства по осуществлению выплат лизингополучателем лизингодателю; возможные варианты владения имуществом по окончании срока лизинга; оказание услуг с учетом вида лизинга; ответственность пользователя за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, в том числе за причинение вреда объекту лизинга; переуступка прав с учетом интересов лизингодателя и другие условия;

- условия лизинговых и комиссионных платежей: их форма, размер, вид, способ и сроки платежа;