Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц

Более того, по иску общества суд может потребовать взыскания не только самого долга, но и неустойки за несвоевременное внесение участником вклада в имущество общества.

Участник (участники) может обратиться с иском в арбитражный суд с заявлением об исключении участника общества, не выполнившего обязанность по внесению вклада в имущество общества.

2.3 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Согласно п. 1 ст. 92 ГК РФ и ч. 1 ст. 51 закона «Об ООО» общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано добровольно по единогласному решению участников данного общества.

Пункт 2 ст. 92 ГК РФ устанавливает, что общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив.

В ст. 57-60 ГК РФ содержатся положения о реорганизации для всех юридических лиц, которые можно применить по отношению к обществам с ограниченной ответственностью. При этом в случае реорганизации обществ с ограниченной ответственностью права и обязанности реорганизуемых обществ переходят в порядке правопреемства к другим обществам. К так называемым правопреемникам могут перейти либо часть, либо все имущественные права и обязанности реорганизуемых обществ.

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ выделяют пять форм реорганизации обществ: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы.

Часть 2 ст. 51 устанавливает аналогичные формы реорганизации обществ с ограниченной ответственностью, которые установлены ГК РФ.

В соответствии с п. 25 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ N 90/14 "Российская газета", N 19, 27.01.2000 при рассмотрении споров, связанных с реорганизацией общества - в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, необходимо учитывать порядок ее проведения, а также требования о приведении учредительных документов общества в соответствие с законом «об ООО». При этом нужно иметь в виду, в частности, следующее:

а) при слиянии обществ договор об их слиянии, утвержденный общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации, подписывается всеми участниками создаваемого в результате слияния общества и является наряду с уставом его учредительным документом;

б) при присоединении одного или нескольких обществ к другому общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации, принимает решение об утверждении договора о присоединении (не являющегося учредительным документом), а общее собрание участников присоединяемого общества принимает также решение об утверждении передаточного акта. Совместное собрание участников обществ, участвующих в реорганизации, вносит изменения в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, связанные с изменением состава участников общества, размером долей его участников и др.;

в) при разделении общества наряду с решением о проведении такой реорганизации общим собранием участников общества принимается решение об утверждении разделительного баланса. Участники каждого общества, образованного в результате разделения, утверждают устав общества;

г) в случае выделения общества общее собрание участников реорганизуемого общества принимает решение о такой реорганизации, определяет условия создания нового общества, утверждает разделительный баланс и вносит изменения в учредительные документы в связи с изменением состава участников общества, размеров их долей в уставном капитале и др. Участники выделяемого общества подписывают и утверждают устав созданного в результате выделения общества;

д) при преобразовании общества в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью оно должно руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ и нормами Закона об акционерных обществах, Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" "Собрание законодательства РФ", 27.07.1998, N 30, ст. 3611, Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" "Собрание законодательства РФ", 13.05.1996, N 20, ст. 2321.

Общество с ограниченной ответственностью может считаться реорганизованным с момента его государственной регистрации в новом статусе. Исключение из этого правила составляет реорганизация в форме присоединения.

Так, если общество с ограниченной ответственностью осуществляет реорганизацию в форме присоединения к нему другого общества, то в данном случае завершением реорганизации считается внесение в ЕГРЮЛ сначала записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Кроме этого, необходимо внести изменения в единый государственный реестр юридических лиц изменения, касающиеся ООО, к которому было присоединено другое общество.

Следует обратить внимание, что при реорганизации общества в форме слияния или присоединения должно учитываться требование закона «об ООО» о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 15 Закона о государственной регистрации в случае, если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, то порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ, а именно Правилами взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 "Собрание законодательства РФ", 08.03.2004, N 10, ст. 864.

В случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, кроме случаев, указанных в п. 5 ст. 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Завершенной реорганизация юридического лица, осуществляемая в форме присоединения, считается с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Часть 5 ст. 51 закона «об ООО» устанавливает требование, согласно которому общество, принявшее решение о реорганизации, обязано известить об этом всех известных ему кредиторов общества и дважды в течение месяца опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении о реорганизации. Общество должно это сделать в 30-дневный срок со дня принятия такого решения, если реорганизация общества будет осуществляться в форме слияния или присоединения - то со дня принятия решения об этом последним из обществ, участвующих соответственно в слиянии или присоединении.

Извещение кредиторов о реорганизации общества должно осуществляться в письменной форме в виде уведомления, а сообщение о реорганизации должно быть опубликовано в органе печати, который публикует данные о государственной регистрации юридических лиц.

При реорганизации общества важно, чтобы она не ухудшала положение кредиторов общества и не создавала для них трудности в реализации прав, принадлежащих им по отношению к обществу.

Кредиторы общества, получив уведомление от общества о реорганизации, имеют право письменно потребовать досрочного прекращения исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения убытков. Данным правом кредиторы могут воспользоваться в течение 30 дней с даты направления им уведомления или же в течение 30 дней после опубликования в органе печати сообщения о принятом решении.

Предъявление кредиторами требований в указанные выше сроки является правом, а не обязанностью кредиторов. Само обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом и в дальнейшем, направив требование по правопреемнику реорганизуемой организации.

Величина риска для кредиторов при реорганизации общества отличается в зависимости от формы, в которой осуществляется данная реорганизация. В случае реорганизации общества в форме слияния, присоединения или преобразования образуется одно общество, к которому и можно будет предъявлять требования. А в случае разделения или же выделения организации образуется несколько обществ, которые выступают перед кредитором должниками.

Под слиянием общества понимается создание одного нового общества путем объединения двух или более обществ, которые передают первому все свои права и обязанности и соответственно прекращают свое действие.

Слияние обществ является добровольным, на основании принятого решения сливающихся организаций. Однако в ряде случаев слияние обществ возможно только после получения предварительного согласия, либо уведомления антимонопольного органа.

Так, согласно ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" "Российская газета", N 162, 27.07.2006 слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 3 миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%, то слияние должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.

Решение о реорганизации в форме слияния должно быть принято единогласно общим собранием участников каждого общества, которое принимает участие в этой реорганизации.

Общим собранием реорганизуемых обществ также должны быть единогласно приняты решения об утверждении договора о слиянии, об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Данный передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

Исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, избирается на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Избрание исполнительных органов общества может происходить только в случае принятия общим собранием решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта.

Присоединением является прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Отличительной чертой реорганизации в форме присоединения является то, что в данной ситуации прекращает свою деятельность одно общество, а объем деятельности другого общества увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом.

Решение о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении должно быть принято общим собранием участников каждого общества, участвующего в такой реорганизации. Процедура присоединения от слияния отличается тем, что, во-первых, при присоединении новые учредительные документы не разрабатываются и решение об утверждении устава общества соответственно не принимается. А во-вторых, в связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, передаточный акт утверждает своим решением общее собрание участников присоединяемого общества.

Осуществляя присоединение, необходимо, как и в случае слияния обществ, учитывать требования антимонопольного законодательства.

В случае разделения общество прекращает свое существование и передает все свои права и обязанности обществам, образованным в результате его разделения.

Завершение государственной регистрации обществ реорганизуемых путем разделения возникает с момента государственной регистрации последнего из вновь образуемых обществ, а общество, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.

Следует помнить, что общество может быть разделено добровольно и принудительно. В случае добровольного разделения общества решение о такой реорганизации принимается по решению общего собрания его участников. Разделения общества в принудительном порядке может быть осуществлено по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда, согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ.

В случае разделения общества все его права и обязанности переходят к обществам, образованным в результате такой реорганизации, на основе разделительного баланса. Данная норма и является тем отличием, которое разделяет форму реорганизации в виде разделения общества от формы реорганизации, осуществляемой путем слияния или присоединения, при которых совокупность прав и обязанностей переходят обществам в соответствии с передаточным актом.

В случае реорганизации общества путем выделения создается одно или несколько новых обществ, к которым переходят права и обязанности реорганизуемого общества.

Существенным отличием данной формы реорганизации общества от иных форм является то, что в случае реорганизации общества путем выделения, реорганизуемое общество передает созданным обществам только часть своих прав и обязанностей, а также то, что в случае выделение одного или нескольких обществ из одного не влечет прекращения деятельности реорганизуемого общества.

Выделение может быть осуществлено по собственной инициативе, но возможно и принудительное выделение обществ. Например, принудительное выделение обществ в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

На общем собрании участников общества, из которого выделяются другие общества или одно другое общество, принимается решение по ряду вопросов:

1) во-первых, о самой реорганизации в форме выделения;

2) во-вторых, о порядке и об условиях выделения;

3) о создании одного или нескольких обществ в результате этого выделения;

4) об утверждении разделительного баланса.

Также общее собрание вносит изменения в устав реорганизуемого общества, а также другие изменения, которые нашли отражение в решении о выделении.

Выделение - это единственная из пяти форм реорганизации общества, при завершении государственной регистрации которой не происходит, либо не требуется прекращения деятельности каких-либо из обществ, участвующих в реорганизации.

Общество с ограниченной ответственностью имеет право преобразоваться в другие организационно-правовые формы юридических лиц, которые закреплены п. 2 ст. 92 ГК РФ. Статья 56 закона «об ООО» по сравнению со ст. 92 ГК РФ расширяет количество организационно-правовых форм, в которые может преобразоваться общество с ограниченной ответственностью.

Следует отметить, что общество может как самостоятельно принять решение о преобразовании по единогласному решению его участников на общем собрании, так и вынужденно. Во втором случае общество подлежит преобразованию в открытое акционерное общество или в производственный кооператив в течение года, если число участников общества превышает 50. А если по истечении этого срока общество не уменьшит число участников до установленного законом предела либо будет преобразовано, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 закона «об ООО» и п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация общества влечет прекращение его деятельности, при этом переход прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам не происходит.

Общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно по решению его учредителей (участников) либо органа общества, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано.

Добровольно общество может быть ликвидировано в порядке, установленном п. 2 ст. 61 ГК РФ, с учетом требований настоящего закона, а именно требований ч. 3 ст. 7, ч. 2, 3 и 5 ст. 20 закона «об ООО», а также с учетом положений устава общества.

Принудительная ликвидация общества может быть осуществлена по решению суда по основаниям, предусмотренным ст. 61 ГК РФ:

- допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Требование о ликвидации общества по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации общества могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию общества его учредительными документами;

- признания его несостоятельным (банкротом). Основания признания судом общества несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого общества, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Во ликвидации общества должен выноситься на общее собрание участников, на котором по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества принимается решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Статья 62 ГК РФ устанавливает, что учредители (участники) общества или орган, принявшие решение о ликвидации общества, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что общество находится в процессе ликвидации.

После назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами общества. Таким образом, ликвидационная комиссия после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать от имени ликвидируемого общества в суде. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.

Так, согласно ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

В настоящее время во исполнение п. 2 постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" в целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, приказом МНС России от 20 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508 учреждено средство массовой информации - журнал "Вестник государственной регистрации", в котором публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Уведомление должно содержать информацию о размере долга общества кредитору и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию.

Затем, после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

Если имеющиеся у ликвидируемого общества денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого общества производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляется определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства.

Пункт 7 ст. 63 ГК РФ устанавливает, что имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица, после удовлетворения требований кредиторов.

После расчетов со всеми кредиторами ликвидационная комиссия распределяет между участниками ликвидируемого общества оставшееся имущество согласно следующей очередности:

1) сначала участникам общества выплачивается распределенная, но невыплаченная часть прибыли;

2) затем распределяется имущество пропорционально долям участников в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полной оплаты требований предыдущей очереди.

Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между участниками, требуют денежной оценки этого имущества. Выплаты ликвидационной доли, как правило, осуществляются в деньгах.

Если имущества, которое имеется у общества, недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Глава 3. Особенности участия общества с ограниченной ответственностью в гражданском обороте

3.1 Полномочия органов управления общества с ограниченной ответственностью

Система органов управления и контроля общества с ограниченной ответственностью закреплена в ст. 32 Закона «Об ООО». Следует обратить внимание на то, что четырехзвенная система управления (общее собрание, совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, единоличный исполнительный орган) устанавливается в обществе по желанию его участников. При этом в обязательном порядке в обществе с ограниченной ответственностью должны действовать только два управленческих органа - общее собрание участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его функции должны быть переданы управляющему). Поэтому в случаях, когда совет директоров или коллегиальный исполнительный орган в обществе не создаются, их полномочия относятся к компетенции соответственно общего собрания участников общества и генерального директора).

Высшим органом общества является общее собрание участников общества, которое может быть очередным или внеочередным (п. 1 ст. 32 Закона).

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения его органов, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.

Часть 2 ст. 32 Закона «Об ООО» содержит диспозитивную норму, согласно которой уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом.

Как известно, ГК РФ не предусматривает образование в обществах с ограниченной ответственностью совета директоров (наблюдательного совета). Такие советы в обязательном порядке создаются в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно пятидесяти или превышает это число (ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах").

Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона;

решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона;

решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах. Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее пятидесяти. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 198..

Если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), то члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Приведенные правила ч. 2 ст. 32 Закона «об ООО» установлены в императивных нормах, поэтому соответствующие отношения не могут быть урегулированы в уставе общества иным образом.

Руководство текущей деятельностью общества может осуществляться: а) единоличным исполнительным органом общества или б) единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (ч. 4 ст. 32 Закона «об ООО»). Правом выбора оптимальной для данного общества системы исполнительных органов обладают участники соответствующего общества. Однако в любом случае при подготовке устава общества необходимо исходить из того, что исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован).

Формы контроля за деятельностью исполнительных органов могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако следует иметь в виду, что меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности, увольнение, регламентируются законодательством о труде, прежде всего ТК РФ Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации/Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2002-2006. Сравнивая Закон, например, с Германским гражданским уложением Гражданское право, часть 1. - М., Международный центр финансово-экономического развития, 1996 можно отметить, что по данному уложению члены правления могут быть в любое время освобождены от должности с сохранением за ними права на установленное вознаграждение. Уставом может быть предусмотрено, что освобождение от должности допускается лишь при наличии серьезного основания, в частности, грубого нарушения обязанностей или неспособности к правильному ведению дел Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 199.

В качестве контрольного органа, осуществляющего в обществе внутренний аудит, уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Общества, в которых 15 и менее участников, не обязаны формировать данный орган.

При этом в обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.

Компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью определяется уставом общества в соответствии с Законом. Участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях, если на этот счет отсутствуют предписания императивных правовых норм, установленных в ГК РФ, Законе «об ООО» и других федеральных законах.

При этом участники общества, определяя в уставе компетенцию общего собрания, обязаны отнести к ней вопросы, которые по Закону должны решаться только общим собранием участников общества. Речь идет прежде всего о вопросах, относящихся к исключительной компетенции общего собрания, таким как:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

13) решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных законом «об ООО», а также на решение исполнительных органов общества.

На практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот, при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества.

Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую "золотую середину", которая давала бы возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". Четвертое издание, доп. и перераб./Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., Изд. Тихомирова М.Ю., 2007, с. 203.

Общее собрание участников общества может быть очередным и внеочередным. Основное отличие, состоит в том, что для общего собрании Законом «об ООО» определены четкие сроки, в которые оно должно быть проведено и обязательность его проведения, а также основной вопрос, который оно должно рассмотреть: итоги финансовой деятельности ООО за предшествующий год практической деятельности. Однако это не означает, что на нем не могут рассматриваться и иные необходимые и срочные вопросы.

Очередное общее собрание проводится один раз в году. Нечеткая правовая конструкция данной нормы приводит к ее разночтениям, так как расширительное толкование норм, содержащихся в ст. 35 Закона «об ООО», определяет, что иные общие собрания, которые созываются в ином порядке и не рассматривают итоги хозяйственной деятельности, являются внеочередными. Отдельные авторы считают: то, что Закон «об ООО» допускает проведение очередных общих собраний чаще одного раза в год, свидетельствует о возможности многочисленных общих собраний. На наш взгляд, это представляется необоснованным, так как буквальная трактовка абз. 2 ст. 34 закона «об ООО» Второе предложение в абз. 2 начинается с конкретизирующего посыла "указанное общее собрание", то есть одно-единственное. В то же время в первом абзаце написано лишь "не реже чем один раз в год", то есть указывается на необходимость проведения хотя бы один раз. указывает на "одноразовость" очередного общего собрания участников ООО в календарном году. В то же время допускается (не запрещается) проведение очередного общего собрания в несколько этапов, например в течение нескольких дней.

Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества и реализует компетенцию общего собрания участников общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Таким образом, конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должен быть установлен в уставе. Кроме того, Закон допускает, что если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, то внеочередное общее собрание участников общества проводится и в иных случаях. Следовательно, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в первом абзаце ч. 2 ст. 35 закона «об ООО»:

исполнительному органу общества,

совету директоров (наблюдательному совету),

ревизионной комиссии (ревизору) общества,

аудитору,

а также участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.

Закон четко не определяет содержание требования о созыве внеочередного общего собрания участников общества. Представляется, что оно должно включать точные формулировки вопросов, подлежащих вынесению на решение внеочередного собрания, мотивы, обусловившие постановку этих вопросов, и предложение о форме инициируемого внеочередного общего собрания, дате и времени его проведения. При этом требование, исходящее от участников общества, должно содержать также сведения о размерах их долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному созвать такое собрание. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное полномочиями от имени общества. Наименования здесь применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган избирается общим собранием участников общества.

Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно. В уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа. В то же время он не должен быть чрезмерно продолжительным. Наиболее оправданным представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от двух до трех лет.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

В ч. 3 ст. 40 закона «об ООО» определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Причем перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и "открытый", позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Итак, единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и соответствующем трудовом договоре. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Участники общества с ограниченной ответственностью вправе образовать наряду с единоличным исполнительным органом управления коллегиальный исполнительный орган. Императивно единоличный исполнительный орган - физическое лицо (руководитель организации) становится его председателем, кроме случаев, когда руководитель организации специально нанятое юридическое лицо в соответствии со ст. 42 Закона об ООО. Членство в коллегиальном исполнительном органе не зависит от участия данных физических лиц в ООО, то есть членом правления могут быть лица, не являющиеся участниками данного общества.

3.2 Корпоративные отношения в обществе с ограниченной ответственностью

Закрытый характер отношений в обществе с ограниченной ответственностью предопределяет необходимость использования специальных мер, ограничивающих возможность изменения субъектного состава участников общества. К числу таких мер относится предоставление участникам права преимущественного приобретения (покупки) доли или части доли в уставном капитале. Используя это право, участник может предотвратить отчуждение доли нежелательному субъекту, сохранить первоначальный состав участников общества.

Правовому регулированию отношений, возникающих в связи с обладанием ООО долями в собственном уставном капитале и их последующим отчуждением, посвящены в основном ст. 93 ГК РФ, ст.ст. 21, 23, 24 закона «об ООО».

Обществу, по общему правилу, запрещено приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных непосредственно в законе «об ООО», а не в иных нормативных актах. Из анализа ч. 7 ст. 23 Закона вытекают следующие ситуации перехода доли к обществу:

а) получение обществом требования участника общества о приобретении доли;

б) в случае выхода участника из общества;

в) при истечении срока оплаты доли в уставном капитале общества;

г) непредоставление в установленный срок компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли;

д) вступление в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества;

е) получение от любого участника корпорации отказа от дачи согласия на переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества либо лицу, которое приобрело долю в уставном капитале общества на публичных торгах;

ж) оплата обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.

Кроме того, можно выделить еще один непоименованный случай, а именно: приобретение обществом доли в случае реализации им преимущественного права покупки доли (ч. 4 ст. 21 закона «об ООО»).

Условно все указанные ситуации можно разделить на два вида:

а) случаи, при которых приобретение доли осуществляется в силу закона,

б) случаи, при которых такое приобретение зависит от воли корпорации.

К случаям, при которых приобретение доли осуществляется в силу закона, относятся ситуации, при которых в законе прямо установлено, что при наступлении указанных в нем обстоятельств "доля переходит к обществу". Императивность и однозначность указанного нормативного оборота, указывают на то, что никаких дополнительных волевых действий со стороны корпорации на приобретение доли не требуется.

Так, например, согласно п. 6.1 ст. 21 закона «об ООО» "в случае выхода участника... из общества... его доля переходит к обществу" .Согласно абз. 3 п. 3 ст. 15 ФЗ об ООО "в случае непредставления в установленный срок компенсации доля или часть доли... переходят к обществу". В соответствии с п. 3 ст. 16 ФЗ об ООО "в случае неполной оплаты доли... неоплаченная часть доли переходит к обществу". В силу п. 4 ст. 23 ФЗ об ООО "доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу".

Следовательно, к рассматриваемой группе случаев приобретения ООО доли в собственном уставном капитале можно отнести все ситуации, за исключением: а) получения обществом требования участника общества о приобретении доли и б) реализации обществом преимущественного права покупки доли в уставном капитале, когда такое право предусмотрено уставом общества.

Зависимость приобретения доли от воли самого общества в названных примерах проявляется в том, что закон "привязывает" получение доли обществом с его активными волевыми деяниями.

Что касается первой ситуации из указанной группы, то она формально стыкуется с неполучением согласия общества на отчуждение доли участнику и третьему лицу, которое может повлечь за собой предъявление членом корпорации требования о выкупе доли.

В уставе общества необходимо закрепить положения о получении согласия на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу: а) участников; б) общества; в) как участников, так и общества.

Относительно непосредственных правил о получении согласия общества на отчуждение доли в законе «об ООО» (абз. 2 п. 10 ст. 21) установлены следующие особенности:

Во-первых, необходимость получения согласия должна быть прямо предусмотрена в уставе ООО. В противном случае согласия не требуется.

Во-вторых, согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю, если в течение 30 дней или иного установленного срока им получено письменное согласие либо не получен письменный отказ в даче такого согласия.

В-третьих, согласие, равно как и отказ в его выдаче, должны быть оформлены письменно.

В-четвертых, по логике закона указанные документы, содержащие волю общества, должны быть получены лично участником и содержать ясное, четкое и недвусмысленное волеизъявление. Все неясности необходимо обращать в пользу участника.

В-пятых, представляется, что решение о согласии или решение об отказе в его выдаче по правилам об остаточной компетенции входит в сферу ответственности исполнительного органа общества.

В-шестых, если нарушены правила о получении согласия общества на переход доли, то:

а) иск может быть предъявлен только в случае незаконного отчуждения доли третьим лицам, а не участникам;

б) общество может быть истцом, только если необходимость получения согласия общества предусмотрена уставом компании;

в) судебный порядок перевода прав и обязанностей покупателя может быть осуществлен только на общество;

г) расходы, понесенные приобретателем, возмещаются отчуждателем доли, а не обществом. Получается, что доля переходит к обществу, а возмещение расходов осуществляется не обществом, а иным лицом - участником, осуществившим не законное отчуждение.

По вопросу второго случая волевого приобретения компанией доли в своем уставном капитале, а именно: преимущественного права общества на покупку доли, представляется необходимым дать следующие пояснения.

Во-первых, данное право действует только в случае продажи доли третьему лицу.

Во-вторых, общество обладает преимущественным правом на покупку доли в силу устава, а не в силу закона (как у участников).

В-третьих, указанное право является вторичным (субсидиарным), т.е. оно может быть реализовано только тогда, когда своим преимущественным правом не воспользовались все участники корпорации.

В-четвертых, преимущественное право общества на покупку доли может быть реализовано по двум видам цен:

а) по цене предложения третьему лицу или

б) по заранее определенной уставом цене.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли по заранее определенной уставом цене.

Заранее определенная цена может быть установлена в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). При этом в уставе организации могут быть установлены правила изменения размера заранее определенной цены.

В-пятых, закон допускает возможность для корпорации воспользоваться преимущественным правом не в полном объеме, а частично, т.е. приобрести не всю продаваемую третьему лицу долю, а ее часть. При этом такая возможность должна быть предусмотрена в уставе ООО. По умолчанию такого права у общества нет.

В-шестых, уступка обществом преимущественного права покупки доли запрещена.

В-седьмых, преимущественному праву покупки доли корреспондирует обязанность участника, имеющего намерение продать долю третьему лицу, в письменной форме известить об этом общество. Ранее закон требовал от продавца направления извещения (уведомления) другим участникам с указанием существенных условий продажи. Извещения информировали о намерении лица продать часть принадлежащей ему доли в уставном капитале ООО третьим лицам, а не другим участникам общества. Заявление участника общества о намерении воспользоваться преимущественным правом не обязывало владельца доли продать ее этому участнику.