Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц

1.1 Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

1.2 Нормативно-правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью

Глава 2. Образование и прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью. Особенности управления обществом с ограниченной ответственностью

2.1 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

2.2 Уставный капитал. Имущество общества с ограниченной ответственностью

2.3 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Глава 3. Особенности участия общества с ограниченной ответственностью в гражданском обороте

3.1 Полномочия органов управления общества с ограниченной ответственностью

3.2 Корпоративные отношения в обществе с ограниченной ответственностью

Заключение

Библиография

Приложения

Введение

Выбор данной темы дипломной работы обосновывается тем, что, она отличается от других тем, касающихся юридических лиц, определенным своеобразием, актуальностью и частой заинтересованностью со стороны субъектов, причем не только гражданских правоотношений. Она раскрывает основные положения и выявляет наиболее значимые проблемы, которые возникают в ходе создания, существования и прекращения деятельности такой разновидности юридического лица, как общество с ограниченной ответственностью.

Актуальность темы дипломной работы в том, что на протяжении многих лет общество с ограниченной ответственностью является одной из самых распространенных форм создания юридических лиц, вследствие чего привлекает к себе взгляды правоведов. Это обусловливается совокупным действием целого ряда факторов, в том числе и становлением определенной самостоятельности законодательства, своевременно регулирующего и существенно расширившего диапазон гражданско-правового регулирования отношений, связанных с деятельностью обществ с ограниченной ответственностью как самостоятельных субъектов гражданских правоотношений, определявшихся ранее только общими нормами Гражданского кодекса РФ. Данное необходимое правотворческое действие по созданию Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" поставило задачу его глубокого концептуального осмысления, выработки соответствующей правореализационной стратегии, разработки рекомендаций по совершенствованию.

На данный момент издано довольно много литературы, в которой рассматривается практическое положение общества с ограниченной ответственностью как формы юридического лица, комментариев к Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" и к положениям Гражданского Кодекса РФ, касающихся юридических лиц и обществ с ограниченной ответственностью в частности. Вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью рассматривались Высшим Арбитражным Судом РФ и Верховным Судом РФ.

После принятия Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" можно говорить, что в настоящее время положение ООО, как организационно-правовой формы коммерческих организаций, законодательно урегулировано полностью. Но практика применения Закона позволяет выявить в нем ряд недостатков и противоречий, которые законодатель должен исправить для обеспечения функционирования этого вида юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Вопросы, затрагиваемые в работе, целиком и полностью связаны с данной организационно-правовой формой и с осуществлением обществом с ограниченной ответственностью деятельности, которая базируется на извлечении прибыли без несения серьезных материальных затруднений в соответствии с действующими правовыми нормами.

В этой работе важно не только обозначить основные положения гражданско-правового статуса общества с ограниченной ответственностью в общем смысле, а также в сравнении с другими организационно-правовыми формами юридических лиц, проследить такие этапы, как создание общества с ограниченной ответственностью, его реорганизация и ликвидация, но и выявлять по ходу данного анализа отрицательные и положительные стороны такого образования, проблемы, с которыми сталкиваются или могут столкнуться учредители этого юридического лица, и пытаться находить наиболее оптимальные пути их решения.

Многие отечественные правоведы направили свои силы на исследование гражданско-правового положения хозяйственных обществ и в частности на общества с ограниченной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью - это самостоятельная организационно-правовая форма, основные положения о которой законодатель закрепил в четвертом разделе второго параграфа четвертой главы Гражданского Кодекса РФ, а также в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью". Вследствие чего, требуется подробно рассмотреть положения правовых норм данных нормативно-правовых актов.

Однако рассмотрение только указанных нормативно-правовых актов не даст отображения полной картины гражданско-правового положения общества с ограниченной ответственностью. Необходимо также изучить нормы различных международных актов, принятых в данной области, нормы Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", Федерального закона "О защите конкуренции" и т.д., Постановления Правительства РФ, приказы Федеральной налоговой службы, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, а также положиться на опыт зарубежного законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

Целью данной работы является анализ правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица, изучение и изложение его сущности как субъекта гражданско-правовых отношений, определение характера и особенностей его деятельности.

В ходе работы необходимо решить следующие задачи, способствующие достижению поставленной цели:

l Что собой представляет общество с ограниченной ответственностью, каковы его признаки и источники правового регулирования?

l Кто может быть участником общества с ограниченной ответственностью, каково предельное количество участников?

l Может ли быть учреждено общество с ограниченной ответственностью одним учредителем?

l Какими документами должны закрепляться основные базовые положения об обществах с ограниченной ответственностью?

l Какая структура органов управления обществом с ограниченной ответственностью необходима, и как они распределяют свои полномочия для полноценного управления данным образованием?

l Как формируется имущественный потенциал общества с ограниченной ответственностью?

Объектом исследования в работе выступают правовые явления и институты, такие как: общество с ограниченной ответственностью, его органы, его имущество, его участники и т.д., а также конкретные правовые нормы, на базе которых ведутся научные изыскания. Если объект исследования носит общий характер, то предмет исследования данной работы - это разрабатываемая проблема.

Структурно дипломная работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографического списка, изложенных на 66 листах машинописного текста. В первой главе определяется правовая основа регулирования данного вопроса и непосредственно раскрывается понятие общества с ограниченной ответственностью и его признаки как одной из организационно-правовых форм юридического лица. Последующие две главы работы непосредственно связаны с вопросами соответственно: создания и деятельности, особенностям участия обществ с ограниченной ответственностью в гражданском обороте.

Глава 1. Правовая характеристика обществ с ограниченной ответственностью как юридических лиц

1.1 Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

Такая организационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответственностью родилась в Германии в конце XIX века (20 апреля 1892 г. в Германии вступил в силу Закон об обществах (товариществах) с ограниченной ответственностью). В континентальном европейском праве она получила распространение после первой мировой войны, а в англо-американском праве вместо нее используется правовая конструкция "закрытой компании" (closed corporation).

Далее этот институт был заимствован и Австрией, где сохранил все существенные черты германского закона. А позднее общества получили распространение и в России.

Таким образом, получилось некоторое противостояние в поисках лучшей, качественной организационно-правовой формы для осуществления развивающегося предпринимательства. Это объяснялось тем, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ с ограниченной ответственностью не существовало, там уже давно укоренились акционерные общества, число которых заметно росло. Поэтому Германия и Россия стали исключением. А произошло это в связи с тем, что Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство (хотя Россия, все- таки, как признают современные политологи, колонизировала территорию за Уралом). Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзотическим явлением. Создание обществ с ограниченной ответственностью не требовало использования большой массы капитала, поэтому они были более доступны. Эти же обстоятельства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностью для создающих его лиц: возможность участника принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников; отсутствие ответственности по обязательствам общества и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале. И сейчас в Германии, Франции, России число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ.

В части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации Собрание законодательства Российской Федерации. 2007, № 7 (далее: ГК РФ) обществам с ограниченной ответственностью, представляющим собой самостоятельную разновидность юридических лиц, в главе четвёртой "Юридические лица" посвящен четвёртый раздел второго параграфа (ст. 87-94 ГК РФ), именуемый "Общество с ограниченной ответственностью"; а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ, закреплённые в первом разделе "Общие положения" того же параграфа (ст. 66-68 ГК РФ). Но только одних этих норм недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ.

Указанные выше нормы считались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью сроком более трёх лет подряд (с 8 декабря 1994 г. по 1 марта 1998 г.). На международном законодательном уровне в этот промежуток времени был разработан и утверждён Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ Рекомендательный законодательный акт СНГ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ, 1996, №12.. Правила этого модельного закона отличались высоким уровнем разработки, и поэтому были учтены и российскими законодателями.

В итоге, появившийся Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, N 7, ст. 785 (далее: Закон «Об ООО»), впервые в российском праве дал развёрнутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса данных хозяйственных обществ. Но небольшой проблемой данного нормативно-правового акта выступает ограниченность его сферы действия, а именно, согласно ч.2 ст.1 Закона "Об ООО" правовой статус обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется федеральными законами, такими как: "О банках и банковской деятельности" "Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492, "Об организации страхового дела в РФ" "Российская газета", N 6, 12.01.1993 и т.д.

Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью в Законе "Об ООО" в целом построена на базе правил ГК РФ об этих хозяйственных обществах.

В соответствии с ч.1 ст.2 Закона "Об ООО" (текстуально воспроизводящим ч.1 ст.87 ГК РФ), обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Российское гражданское законодательство закрепляет обязательные признаки общества с ограниченной ответственностью, как разновидности юридического лица, совокупность которых дает возможность учредителям, обладающей такими признаками организации, ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся (ч.1 ст.52 и ч.1 ст.48 ГК РФ):

1. организационное единство;

2. имущественная обособленность;

3. самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4. выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Организационное единство характеризует всякую организацию как единое целое. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости - и соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач. Задачи организации и ее структура закрепляются в ее учредительных документах (для общества с ограниченной ответственностью - это устав) (ч.1 ст.89 ГК РФ). В них обязательно определяется наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органы управления, их компетенция и т.д.), предмет и цели деятельности общества, иные сведения. Наличие такого рода документов и является формальным выражением организационного единства как признака юридического лица.

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений. Ведь участниками товарно-денежных отношений должны быть именно собственники. Для общества с ограниченной ответственностью такой гарантией первоначально служит заранее создаваемый уставный капитал. В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и обязанности, а само оно, как правило, возрастает в объеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов).

С имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у него денежными средствами. Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной имущественной ответственности. Именно этим целям, прежде всего, служит уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица. Он формируется из вкладов участников общества, которыми они и рискуют в случае убытков, связанных с деятельностью общества.

Показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Согласно ч.2 ст.87 ГК РФ, фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Согласно ч.З ст.7 Закона "Об ООО", в обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, но зато допускается функционирование такого общества в качестве "компании одного лица" с одним участником, правда такое общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ не могут выступать по общему правилу государственные органы и органы местного самоуправления (абз.З ч.4 ст.66 ГК РФ, ч.2 ст.7 Закона "Об ООО"). Ведь в гражданско-правовом смысле у них специальный характер правоспособности, обычно не предусматривающий для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью имеет, как правило, двухзвенную структуру управления: высший орган с исключительной компетенцией (общее собрание участников общества); исполнительный орган (единоличный (генеральный директор, президент и т.п.) и/или коллегиальный (правление, дирекция и т.п.)). Уставом общества может быть определено создание совета директоров (наблюдательного совета), а также ревизионной комиссии (ревизора) общества (ч.1 ст.91 ГК РФ, ст.32 Закона "Об ООО").

Традиционные права и обязанности участников общества сформулированы в ст.67, 93, 94 ГК РФ и в ч.1 ст.8, ч.1 ст.9 Закона "Об ООО". Согласно им, участники общества вправе: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту (часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации). Они обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности.

Уставный капитал общества не может быть менее чем десять тысяч рублей, и призван определять минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес его кредиторов (ч.2 ст.90 ГК РФ и ч.1 ст. 14 Закона "Об ООО").

Из выше сказанного следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал, самостоятельно отвечающая по своим обязательствам, выступающая в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от своего имени. Несомненным плюсом данной организационно-правовой формы служит тот факт, что участники не отвечают по обязательствам общества, а несут только риск убытков внесённых ими вкладов. Именно поэтому, в настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в РФ

1.2 Нормативно-правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью

Конституция РФ Российская газета. 25.12.1993, как основной закон, выступает первичным источником правового регулирования общества с ограниченной ответственностью. Так, в ст. 8 Конституции РФ указано, что в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Следующим по юридической силе среди источников правового регулирования общества с ограниченной ответственностью выступает ГК РФ, закрепляющий в части первой, ст. 87-94, общие положения об обществах с ограниченной ответственностью как участниках гражданских правоотношений. При этом в п.З ст.87 ГК РФ указывается, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, порядок его создания, реорганизации и ликвидации, и права и обязанности его участников определяются также и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (№14-ФЗ от 8 февраля 1998 г.).

Вопросы деятельности обществ могут регулироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами, хотя большинство из которых напрямую и не касаются обществ с ограниченной ответственностью, но, тем не менее, регулируют отдельные стороны их деятельности, в том числе устанавливают особенности создания отдельных обществ с ограниченной ответственностью с учётом видов их деятельности. Например, Федеральный закон "О бухгалтерском учете" "Собрание законодательства РФ", 25.11.1996, N 48, ст. 5369, который регламентирует отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории РФ, в том числе и обществами с ограниченной ответственностью. Также, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 343, который уточняет порядок государственной регистрации юридических лиц, в том числе и обществ с ограниченной ответственностью; Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" "Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3430, который может быть применим к тем обществам с ограниченной ответственностью, деятельность которых требует обязательной лицензии; и некоторые другие правовые акты.

Кроме того, правоотношения по поводу создания и государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью могут определяться Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ. Так, например, Постановление Правительства РФ №110 от 26 февраля 2004 г. "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 08.03.2004, N 10, ст. 864 внесло изменения в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", что, в свою очередь, привело к изменениям в порядке государственной регистрации и обществ с ограниченной ответственностью.

Судебная практика Конституционного суда РФ, судов общей юрисдикции и арбитражных судов, формально не являясь источником права, играет немаловажную роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм. В дипломной работе для подтверждения теоретических положений в качестве примеров будут приводиться постановления судов РФ из судебной практики по спорным вопросам деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Не являются источниками правового регулирования, но, тем не менее, носят не менее важный для высших органов обществ с ограниченной ответственностью порядок различные письма и приказы Министерства Финансов РФ, Федеральной Налоговой Службы РФ и других государственных органов. В качестве примеров можно привести письмо Минфина РФ от 9 августа 2004 г. №07-05-12/18 "Об отражении в бухучете ООО превышения стоимости вклада участника в уставной капитал над номинальной стоимостью оплаченной участником доли", а также письмо ФНС РФ от 28 июля 2006 г. №02-3-12/202 "Расчет облагаемой прибыли при увеличении доли в уставном капитале ООО".

Таким образом, в настоящее время круг нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, вполне сформирован и позволяет предпринимателям участвовать в гражданском обороте с помощью данной организационно-правовой формы. В следующих главах данной работы будет проводиться анализ указанных выше нормативно-правовых актов, призванных осуществлять правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью.

Глава 2. Образование и прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью. Особенности управления обществом с ограниченной ответственностью

2.1 Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

Закон «Об ООО» в ч.3 ст.2 предусмотрел, что общества создаются бессрочно, если сами учредители не предусмотрели срок деятельности их ООО в уставе конкретного Общества. Однако это не означает, что общество будет вечно. Так, в 2002 году в процессе перерегистрации юридических лиц около 1,2 миллиона лиц ее не прошли. Эти предприятия впоследствии были ликвидированы арбитражными судами по заявлениям территориальных органов Федеральной налоговой службы. Также законодательством о банкротстве предусмотрено право судов на ликвидацию юридических лиц, включая общества с ограниченной ответственностью, путем банкротства.

При учреждении ООО возникает новый субъект права, который приобретает правоспособность только после государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц (далее: ЕГРЮЛ) сведений об его учреждении и утрачивает после его ликвидации. Также для третьих лиц все сведения об ООО, в том числе и об изменении правоспособности конкретного общества с ограниченной ответственностью, считаются вступившими в силу после их регистрации в ЕГРЮЛ. Общество может иметь гражданские права и гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности только после его государственной регистрации.

Порядок регистрации Обществ с ограниченной ответственностью предусмотрен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее: Закон о государственной регистрации), а также постановлением Правительства РФ от 19 июля 2002 г. N 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" "Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2585 и постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 01.07.2002, N 26, ст. 2586.

Учредителями общества могут выступать и физические лица - граждане, и юридические лица, и индивидуальные предприниматели. Для отдельных ООО, например, кредитных организаций, специальным федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие иностранных граждан.

Лица, имеющие намерение создать ООО, должны провести общее собрание с повесткой дня, включающей вопросы учреждения общества, утверждения устава, а при необходимости - договора об учреждении общества, избрания (назначения) исполнительных органов общества, определения размера уставного капитала общества (при вносе в уставный капитал имущества - определяют порядок его оценки), а также организационных вопросов по государственной регистрации ООО.

На общем собрании учредители заключают между собой договор об учреждении общества и утверждают устав общества. Ранее при учреждении Общества с несколькими участниками требовалось заключение учредительного договора, однако Федеральным Законом от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ "Собрание законодательства РФ", 05.01.2009, N 1, ст. 20 учредительный договор был исключен из списка учредительных документов Общества с ограниченной ответственностью. Если один учредитель - утверждается только устав общества. Результаты общего собрания либо решения единственного учредителя оформляются протоколом и решением соответственно.

Завершающим этапом учреждения Общества является его государственная регистрация соответствующих юридических действий. Общество подлежит государственной регистрации в территориальном органе Федеральной налоговой службы РФ по юридическому адресу будущего юридического лица.

В соответствии с Законом о государственной регистрации все учреждаемые на территории Российской Федерации юридические лица, в том числе и ООО, обязаны пройти государственную регистрацию, результатом которой является внесение о них сведений в ЕГРЮЛ. Согласно ст. 2 Закона о государственной регистрации и постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" "Собрание законодательства РФ", 20.05.2002, N 20, ст. 1872 и обращению МНС РФ от 1 июля 2002 г. "О государственной регистрации юридических лиц" уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 года государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба России.

Статья 8 Закона о государственной регистрации устанавливает, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в межрайонную налоговую службу.

Пакет документов на государственную регистрацию юридического лица представляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа создаваемой организации, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени такой организации без доверенности.

Пакет документов, представляемый на государственную регистрацию, должен содержать, согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации, следующие документы.

1. Заявление о государственной регистрации организации.

Данное заявление следует удостоверять подписью уполномоченного лица (далее: заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут выступать следующие физические лица: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающий учредителем регистрируемого юридического лица; иное лицо, действующее на основании полномочия (доверенности).

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации

3. Учредительные документы создаваемого юридического лица

Устав учреждаемого ООО должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

Кроме того, уставом ООО могут быть установлены ограничения прав участников, а также суммарное количество долей, которые могут принадлежать одному участнику. Устав общества также может содержать иные положения, не противоречащие действующему российскому законодательству.

4. Документ об оплате государственной пошлины (квитанция)

Процесс государственной регистрации юридического лица является платным поэтому, чтобы зарегистрировать организацию требуется заплатить государственную пошлину в размере, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации.

Также необходимо отметить, что если одним из учредителей ООО будет выступать иностранное юридическое лицо, то обязательно потребуется предоставить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Пункт 4 ст. 9 Закона о государственной регистрации запрещает регистрирующим органам требовать от заявителя иные документы, не предусмотренные вышеуказанным законом.

Согласно ст. 11 Закона о государственной регистрации моментом государственной регистрации признается внесение Федеральной налоговой службой России соответствующей записи в ЕГРЮЛ. На основании этого, территориальный налоговый орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ - Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ.

Однако бывают случаи, когда регистрирующие органы могут отказать в проведении государственной регистрации организации. Статья 23 Закона о государственной регистрации содержит исчерпывающий перечень оснований для такого отказа. Так, отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных Законом о государственной регистрации необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) представления документов в период ликвидации организации.

ООО должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке.

Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1995 г. N 1268 "Об упорядочении изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и бланков с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации" "Собрание законодательства РФ", 08.01.1996, N 2, ст. 123 ООО не вправе делать свои печати с использованием государственной символики.

ООО в соответствии с требованиями банковского законодательства и инструкциями Центробанка России обязано в пятидневный срок с момента своего учреждения открыть банковский счета на территории Российской Федерации. Об открытии банковского счета кредитное учреждение уведомляет налоговую службу. ООО также может открывать текущие банковские счета и за рубежом в соответствии с действующим валютным законодательством.

Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

2.2 Уставный капитал. Имущество общества с ограниченной ответственностью

Исходя из диспозиции ст. 2 ГК РФ содержание предпринимательской деятельности определяет ее как самостоятельную деятельность, осуществляемую на свой страх и риск и направленную на получение прибыли, то есть приращение имущества. Таким образом, уставный капитал общества, по сути, является имуществом ООО, к которому имеют опосредованное отношения его участники и органы управления обществом.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (ч. 1 ст. 14 ФЗ «Об ООО»). Уставный капитал является первым "собственным" имуществом ООО. Он формируется путем внесения вкладов участниками. Его минимальный размер определен законодателем в размере 10 тысяч рублей. При этом следует учитывать то обстоятельство, что уставный капитал общества на момент его регистрации должен быть оплачен не менее чем наполовину, а остальная часть должна быть внесена в срок не более одного года с момента регистрации общества, об этом говорит ст. 16 Закона «Об ООО». Таким образом, фактически на момент создания уставный капитал общества может составлять только 5 тысяч рублей. В зависимости от величины минимального уставного капитала можно судить о степени обеспеченности и гарантированности интересов кредиторов ООО.

Организационно-правовой статус ООО предполагает, что уставный капитал разделен на доли определенных размеров между участниками. Соответственно они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества только в пределах внесенных ими вкладов в уставный капитал. Однако фактически из-за разделения стоимости участия в уставном капитале на номинальную и реальную, участники фактически несут риск потерять больше, нежели номинальная стоимость их долей, а именно реальную стоимость имущества, определяющуюся как рыночная стоимость имущества общества.

Номинальная стоимость доли определяется ее первоначальной оценкой, то есть стоимостью, которая указана в учредительных документах общества, а ее действительная стоимость - реальной оценкой, которая при нормально работающем обществе должна, естественно, быть выше номинала за счет приращения имущественной массы общества в процессе его хозяйственной деятельности. Разграничивая номинальную и реальную долю участника в уставном капитале ООО, необходимо остановиться на том, что доля в уставном капитале является условной величиной и определяет объем обязательственных прав участника (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Данные имущественные права участников к обществу могут выражаться в учредительных документах как в процентном соотношении доли ко всему уставному капиталу либо как долевое участие в уставном капитале, в целом. Соответственно в уставе и договоре об учреждении указываются проценты владения частью уставного капитала либо количество долей, принадлежащих каждому участнику в отдельности.

Учредители при создании ООО заранее могут в учредительном документе Общества определить максимальный размер долей каждого участника. В целях недопущения в дальнейшем посягательств на свои права. Также для этого законодатель предусмотрел возможность запрета на изменение соотношения долей у участников общества. При принятии соответствующих требований, которые войдут в учредительный документ, участники обязаны голосовать единогласно. Соответствующие уставные требования можно прописать в уставе как в момент учреждения ООО, так и в последующем. В случае, если устав общества будет содержать такие ограничения, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением данных требований вправе голосовать на общем собрании участников общества частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества.

В качестве вкладов в уставный капитал Общества могут быть внесены:

деньги;

ценные бумаги, которые являются в настоящее время одним из направлений вложения капитала с целью получения доходов или осуществления расчетов. В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг;

вещи - это категория не совсем правовая, поэтому под понятием "вещь", употребленным в Законе об ООО, следует понимать все виды имущества. Под термином "имущество" подразумевается вещь или совокупность вещей, находящихся во владении у собственника, в данном случае в уставном капитале ООО;

имущественные права - субъективные права участников ООО и самого общества, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами и т.д.);

иные права, имеющие денежную оценку.

В то же время учредители вправе по своему усмотрению в уставе общества ограничить круг имущества, за счет которых формируется уставный капитал, например, исключить все имущество и имущественные права, оставив только денежные активы и ценные бумаги.

Согласно п. 2 ст. 15 Закона «Об ООО» денежная оценка неденежных вкладов в уставной капитал общества утверждается решением общего собрания участников общества. Если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

Федеральным законом N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в РФ" "Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3813 под оценочной деятельностью понимается деятельность, направленная на установление оценщиком рыночной или иной стоимости. Правовой механизм ответственности оценщика регулируется, в частности, в ст. 1064 ГК РФ. Однако в Законе об ООО конкретизируются сроки ответственности.

Исходя из сути форм оценки, указываемая оценщиком стоимость носит вероятностный характер. Это значит, что на рынке сделка с объектом оценки вероятнее всего может произойти по цене, соответствующей указанной оценщиком либо по цене, находящейся где-то рядом с ней, поэтому оценщик, осуществивший неверную оценку, в течение трех лет несет ответственность.

Пунктом 3 ст. 90 ГК РФ установлено, что при нарушении обязанности участников общества полностью оплатить уставной капитал в течение первого года деятельности соответствующего ООО общество обязано выкупить оставшуюся часть. В то же время необходимо помнить, что лицо, полностью не исполнившее надлежащим образом свою обязанность по внесению части уставного капитала, несет солидарную ответственность перед третьими лицами в части им неоплаченной. Кроме того, в силу ст. 90 ГК РФ право собственности на неоплаченную долю в уставном капитале, переходит к обществу.

По своей сути стоимость вклада каждого учредителя ООО не должна быть меньше номинальной стоимости его доли в соответствии с уставными документами общества. Кроме того, не допускается освобождение учредителей от обязанности по долевому формированию уставного капитала, в том числе путем зачета встречных требований к обществу.

Уставный капитал ООО может быть увеличен. Лимиты увеличения уставного капитала законодателем не устанавливаются, то есть по решению общего собрания участников уставный капитал может наполняться до бесконечности теми же объектами, которыми он может формироваться в соответствии со ст. 15 Закона об ООО. Единственным ограничением является требование о том, что к моменту увеличения уставного капитала, то есть принятию соответствующего решения, уставный капитал должен быть полностью сформирован, то есть оплачен.

Увеличение уставного капитала общества за счет его собственного имущества может осуществляться как самостоятельно, так и в сочетании с иными способами, предусмотренными ч. 2 ст. 17 закона «Об ООО».

В отличии от режима увеличения уставного капитала, предусмотренного ст. 17 Закона «Об ООО», участников общества пропорционально сумме увеличения капитала увеличивается номинальная стоимость их долей, но не изменяется ее размер, то есть процентное соотношение к иным долям участников. Тогда как при привлечении стороннего имущества для увеличения уставного капитала стоимость и размер доли участников изменяется в зависимость от личности лица, увеличивающего уставный капитал.

Решение об увеличении уставного капитала принимается квалифицированным числом голосов на общем собрании участников ООО и оформляется протоколом либо решением единственного участника. Однако уставом общества может быть определен иной порядок одобрения решения об увеличении уставного капитала ООО за счет имущества общества. Законодателем не устанавливаются сроки для исполнения принятого решения общего собрания, поэтому само общее собрание вправе определить сроки увеличения уставного капитала, порядок внесения изменений в учредительные документы и ответственных лиц.

Вторым способом изменения уставного капитала в сторону увеличения является внесение участниками ООО или третьими лицами, принимаемыми в общество, - будущими участниками дополнительных вкладов. Законодатель детально регламентировал данный порядок увеличения уставного капитала в ст. 19 закона «Об ООО», чтобы создать благоприятное поле правового регулирования данных правоотношений и не допустить возникновения споров о способе внесения дополнительных вкладов.

Увеличить свой вклад в уставный капитал могут как юридические, так и физические лица - участники ООО. На общем собрании ООО квалифицированным большинством голосов принимается решение об увеличении уставного капитала.

В итоговом протоколе общего собрания участников общества фиксируется сумма увеличения уставного капитала по лицам, его внесшим, и утверждаются изменения в устав общества. Необходимо особое внимание уделить срокам проведения такого общего собрания. Согласно абз. 3 ч. 1 ст. 19 Закона об ООО установлен месячный срок с момента фактического внесения дополнительных средств в уставный капитал для оформления его увеличения. В протоколе также указывается соотношение между долями участников и суммой, на которую увеличена номинальная стоимость доли каждого участника. При этом предполагается, что соотношение долей участников в уставном капитале остается прежним, то есть увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников не изменит это соотношение, а лишь увеличит номинальную стоимость долей участников. Ведь дополнительный вклад является не чем иным, как оплатой увеличивающейся доли, то есть части, дополняющей уже оплаченную долю участника в уставном капитале общества. В стоимостном выражении он обязан либо быть эквивалентом суммы, которую должен доплатить участник общества, либо превышать эту сумму.

Еще одной разновидностью увеличения уставного капитала, является увеличение уставного капитала за счет принимаемых в общество третьих лиц. Это не тождественно возмездному (выкуп, мена и т.д.) или безвозмездному (наследование, дарение и т.д.) приобретению третьим лицом доли в конкретном ООО.

Следует обратить внимание, что решение об увеличении уставного капитала таким способом принимается единогласно всеми участниками общества, что предполагает присутствие всех участников общества (или их представителей) на общем собрании.

Процедуру уменьшения уставного капитала следует подразделять на добровольную и принудительную. Каждому из данных оснований уменьшения уставного капитала присущи собственные критерии:

принудительное уменьшение осуществляется, если в течение года с момента учреждения Общества не полностью сформирован уставный капитал. В этом случае уменьшение уставного капитала должно осуществляться до фактического размера внесенного капитала;

принудительное уменьшение осуществляется, если в течение второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов, определяемых в соответствии с требованиями ст. 18 Закона «Об ООО», окажется меньше установленного учредительными документами уставного капитала. В этом случае уменьшение уставного капитала должно осуществляться до размеров, не превышающих стоимости его чистых активов внесенного капитала;

добровольное уменьшение осуществляется по самостоятельному решению участников общества.

В соответствии со ст. 27 закона «Об ООО» участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Необходимо отметить, что вклад в имущество ООО не тождественен вкладу в уставный капитал. Обычно после учреждения и государственной регистрации общества у его участников возникает необходимость дополнительных вложений в ООО. Однако в отличие от вклада в уставный капитал общества вклад в имущество не увеличивает уставный капитал общества, а лишь увеличивает его материальное благосостояние.

Решение о конкретных вкладах в имущество общества может быть принято собранием участников большинством не менее двух третей от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Если в уставе общества не установлена обязанность общая обязанность участников вносить вклады в имущество общества, не возникает и вопрос о возможности внесения конкретных вкладов.

Этим руководствовался ФАС Северо-Западного округа, указавший, что, коль скоро уставом общества не установлена обязанность участников вносить вклады в имущество общества, суды правомерно отказали в удовлетворении иска общества к Ю.Г.П. о взыскании 1 000 000 руб. в качестве вклада в имущество общества. Постановление от 30.07.2008 г. по делу № А56-24453/2007

Если участник не исполняет обязанность по внесению вклада в имущество общества, в отношении него могут возникнуть негативные последствия.

Общество может обратиться в арбитражный суд с иском к такому участнику о взыскании задолженности по внесению вклада в имущество общества.

Показательна в этом отношении следующая ситуация. На внеочередном общем собрании участников ООО "Проект A3", на котором присутствовали участники общества С.Н.П., С.С.В., обладающие в совокупности 80 процентами от общего числа голосов участников общества.

Третий участник общества М. был уведомлен о времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном п. 10.3.1 устава общества.

Принявшие участие в общем собрании участники ООО "Проект A3" единогласно приняли решение о внесении участниками общества вкладов в имущество общества пропорционально размерам принадлежащих участникам долей на общую сумму 2.500.000 руб. в срок до 31.12.2005 г. и о внесении дополнительных вкладов в имущество общества пропорционально размерам принадлежащих долей на общую сумму 2.000.000 долларов США в течение 2006 года в соответствии с графиком платежей, согласованным и подписанным между обществом и ЗАО "Траст-Ойл". Решение собрания в установленном порядке недействительным не признано.

В связи с невыполнением обязанности участником общества М. по внесению первой части вклада в имущество общества Арбитражным судом г. Москвы вынесено решение о взыскании с М. 3.873.362 руб. 50 коп. задолженности по внесению первой части вклада. Постановление от 26.10.2006 г. по делу N А40-43397/06-81-215