УЧРЕЖДЕНИЕ ОБРАЗОВАНИЯ

«БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ

УНИВЕРСИТЕТ»

На правах рукописи

УДК 347.1 (476)

БОНДАРЕНКО

НАТАЛЬЯ ЛЕОНИДОВНА

ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ, ИХ РЕАЛИЗАЦИЯ В НОРМОТВОРЧЕСКОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Диссертация на соискание ученой степени

доктора юридических наук

по специальности 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Минск, 2007

ОГЛАВЛЕНИЕ

• ПЕРЕЧЕНЬ УСЛОВНЫХ ОБОЗНАЧЕНИЙ
• ВВЕДЕНИЕ
• ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ 9
• ГЛАВА 1. АНАЛИТИЧЕСКИЙ ОБЗОР ЛИТЕРАТУРЫ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ
• ГЛАВА 2. ФОРМИРОВАНИЕ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА: ИСТОРИКО-ПРАВОВЫЕ ЗАКОНОМЕРНОСТИ И ФАКТОРЫ ВЛИЯНИЯ
• 2.1 ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ СТАНОВЛЕНИЯ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 2.2 ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В УСЛОВИЯХ СОЦИАЛЬНОГО ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА
• ГЛАВА 3. ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ И ФУНКЦИИ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 3.1 ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА: ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТНЫЕ ПРИЗНАКИ
• 3.2 МЕСТО ПРИНЦИПОВ В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
• 3.3 ОСНОВНЫЕ ФУНКЦИИ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• ГЛАВА 4. СИСТЕМА ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 4.1 ПОНЯТИЕ СИСТЕМЫ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И ПОИСК СИСТЕМООБРАЗУЮЩЕГО КРИТЕРИЯ
• 4.2 КОНСТИТУЦИОННЫЕ ОСНОВЫ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 4.3 ОСНОВНЫЕ ОТРАСЛЕВЫЕ ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА: ПРОБЛЕМА ЭЛЕМЕНТНОГО СОСТАВА
• 4.3.1 ПРИНЦИП ЮРИДИЧЕСКОГО РАВЕНСТВА УЧАСТНИКОВ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
• 4.3.2 ПРИНЦИП НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ СОБСТВЕННОСТИ
• 4.3.3 ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА
• 4.3.4 ПРИНЦИП НЕДОПУСТИМОСТИ ПРОИЗВОЛЬНОГО ВМЕШАТЕЛЬСТВА В ЧАСТНЫЕ ДЕЛА
• 4.3.5 ПРИНЦИП ДОБРОСОВЕСТНОСТИ И РАЗУМНОСТИ УЧАСТНИКОВ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
• 4.3.6 ПРИНЦИП ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВОССТАНОВЛЕНИЯ НАРУШЕННЫХ ПРАВ, ИХ СУДЕБНОЙ ЗАЩИТЫ
• ГЛАВА 5. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 5.1 МЕХАНИЗМ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
• 5.2 ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В НОРМОТВОРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПУТИ ИХ ПРЕОДОЛЕНИЯ
• 5.3 ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В РЕШЕНИЯХ КОНСТИТУЦИОННОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
• 5.4 РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В ПРОЦЕССЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВОСУДИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ И ХОЗЯЙСТВЕННЫМ ДЕЛАМ
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• ОСНОВНЫЕ НАУЧНЫЕ РЕЗУЛЬТАТЫ ДИССЕРТАЦИИ
• РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРАКТИЧЕСКОМУ ИСПОЛЬЗОВАНИЮ РЕЗУЛЬТАТОВ
• БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
• СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
• СПИСОК ПУБЛИКАЦИЙ СОИСКАТЕЛЯ
• ПРИЛОЖЕНИЕ

ПЕРЕЧЕНЬ УСЛОВНЫХ ОБОЗНАЧЕНИЙ

абз. Абзац

БК Банковский кодекс

в. век (века)

ВКЛ Великое Княжество Литовское

ГГУ Германское гражданское уложение

гл. глава (главы)

г. (гг.) год (годы)

ГК Гражданский кодекс

ГПК Гражданский процессуальный кодекс

п. пункт (пункты)

ст. статья (статьи)

ХПК Хозяйственный процессуальный кодекс

ч. 1, 2, … часть первая, вторая, …

ВВЕДЕНИЕ

Принципам гражданского права в белорусском национальном законодательстве начиная с ХVI в. и вплоть до конца ХVIII в. отводилась немаловажная роль. В Статутах ВКЛ (составной частью которого были земли Беларуси) 1529 г., 1566 г. и 1588 г. нашли закрепление в виде правовых принципов многие передовые идеи того времени. С включением белорусских земель в состав Российской империи принципы гражданского права утратили свое прежнее значение. Классик российской цивилистики Г.Ф. Шершеневич серьезный недостаток действовавшего российского гражданского законодательства начала ХХ в. усматривал в том, что оно «ограничивается установлением отдельных норм и только весьма редко дает общие начала…» [483, с. 15]. М.М. Агарков также полагал, что «всякий общественный идеал, поскольку он является положительным утверждением желательности новых порядков, а не только отрицательным учением, тоже должен выставить свои основные правовые начала» [5, с. 42]. На необходимость иметь «ясное представление о краеугольных принципах своего права…» указывал и И.А. Покровский [341, с. 3].

Только спустя два столетия на новом витке общественного развития принципы были вновь востребованы законодателем и получили закрепление в ГК Республики Беларусь 1998 г. Это решение следует оценивать как один из необходимых шагов на пути построения правового государства, как начало нового этапа развития гражданского законодательства Республики Беларусь.

Законодательное признание принципов гражданского права делает актуальной задачу построения и совершенствования гражданского законодательства в соответствии с его основными началами. При этом недопустима как абсолютизация принципов, так и сведение их к статье декларативного характера в ГК. Для решения этой сложной задачи, необходимо, во-первых, оценивая каждое ограничение принципа, определить, насколько оно оправданно с точки зрения баланса частных и общественных интересов. Во-вторых, любое ограничение принципа должно устанавливаться только на основании закона и в соответствии с Конституцией Республики Беларусь.

Решение данных проблем предполагает проведение научных исследований данной правовой категории, ставит перед современной цивилистической наукой ряд проблем, от решения которых в значительной степени зависит эффективность правового регулирования гражданско-правовых отношений. В государственной программе развития социально-гуманитарных наук на 2003-2005 годы, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23 октября 2003 г. № 1411, в числе приоритетных направлений исследований были названы:

– исследование принципа верховенства права как основы построения правового государства, формирования других основных принципов права, анализ механизма действия принципов гуманизма и либерализма в процессе развития демократии;

– изучение закономерностей и особенностей формирования и функционирования гражданского общества, правовое обеспечение его основы - взаимодействия всех форм собственности и развития принципов и институтов самоуправления и саморегуляции, анализа особенностей и тенденций развития этого процесса в Беларуси;

– изучение изменений (объекта, предмета, границ, пределов) правового регулирования в сфере гражданских, трудовых, уголовных, международных и других общественных отношений в условиях либерализации жизни общества;

– исследование проблем взаимодействия национального права с правовыми нормами и институтами правовых систем других государств, анализ проблемы гармонизации (унификации, интеграции, сближения) национального права с правом других государств и международным правом [238].

В Перечне приоритетных направлений фундаментальных и прикладных научных исследований Республики Беларусь на 2006-2010 годы, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 мая 2005 г. № 512, в числе приоритетных названы исследования теоретико-методологических основ формирования и функционирования в Республике Беларусь социально ориентированной рыночной экономики [318]. В русле указанных направлений исследований выполнена настоящая диссертационная работа.

При изучении проблем принципов гражданского права необходимо учитывать, что их решение с одной стороны, является составной частью общей задачи разработки методологии гражданского права, а с другой, необходимо определить влияние и роль принципов в совершенствовании правового регулирования гражданских правоотношений. Таким образом, можно условно выделить два структурных уровня, на которых должно проводиться исследование принципов гражданского права в рамках настоящей диссертации: теоретический и практический. Поскольку при решении разнообразных проблем, возникающих в сфере гражданского оборота, становится очевидным, что успех практической деятельности в значительной мере зависит от разработанности теоретических вопросов, первый уровень должен охватывать разработку и обоснование теоретической концепции принципов гражданского права. На втором уровне будет предложено возможное решение практических проблем, связанных с реализацией принципов гражданского права в нормотворческой и правоприменительной деятельности. Поскольку в рамках одной работы не представляется возможным охватить все аспекты правоприменительной деятельности, в диссертации будет сосредоточено внимание на проблемах реализации принципов гражданского права в процессе осуществления правосудия по гражданским и хозяйственным делам, а также в процессе осуществления конституционного контроля.

К основным теоретическим проблемам принципов гражданского права относятся вопросы о понятии принципов, их сущностных признаках, содержании, функциональной роли. Несмотря на то, что на всех этапах развития цивилистической науки гражданско-правовые принципы являлись предметом исследования ученых, до сих пор не достигнуто единство мнений ни по одному из перечисленных вопросов. Нынешняя ситуация по-прежнему характеризуется множеством предлагаемых дефиниций, различным элементным составом приводимых принципов, различием во взглядах на их функциональную роль и место в системе гражданского права. Возможные ответы на многие из этих вопросов нашли отражение в настоящей работе.

В ст. 2 ГК Республики Беларусь закреплены принципы гражданского права, определяющие и регламентирующие гражданские отношения, однако определение понятия принципов гражданского права отсутствует, вследствие чего вопрос о том, какое положение следует считать принципом, а, следовательно, определяющим для всех остальных норм, остается открытым. Следствием этого является смешение правовых категорий, которое обнаруживается в нормативных правовых актах гражданского законодательства. В качестве принципов нередко называются права и свободы личности, функции права, его цели и задачи, правовые презумпции. В этой связи автором выявлены сущностные признаки, присущие принципам гражданского права, и сформулировано понятие, которое предлагается закрепить в ст. 2 ГК.

Следует признать, что в современной цивилистической науке при исследовании принципов гражданского права проблематика нередко неоправданно сдвигается в сторону исследования не сущностных характеристик принципов и их содержательного наполнения, а определения их перечня. Между тем, основываясь на методологии системных исследований, можео утверждать, что для функционирования системы принципов гражданского права, как и для любой другой системы, количество ее элементов решающей роли не играет. Наряду с принципами, названными в ст. 2 ГК, гражданское законодательство Республики Беларусь базируется также на «иных принципах, закрепленных в Конституции Республики Беларусь, других актах законодательства, а равно следующих из содержания и смысла гражданско-правовых норм» [88]. В связи с этим основное внимание следует сосредоточить на структуре данной системы, особенностях входящих в нее элементов, наличии или отсутствии объединяющих эти элементы связей, поисках системообразующего критерия. Система принципов гражданского права должна удовлетворять указанным требованиям.

Следует отметить, что, несмотря на актуальность проблематики принципов гражданского права, в Республике Беларусь комплексные исследования по ней до сих пор не проводились. В настоящей работе впервые в отечественной науке на монографическом уровне будут подвергнуты глубокому и всестороннему анализу проблемы принципов гражданского права. Некоторые из них затрагиваются автором впервые, другие поставлены в новом осмыслении. Так, впервые в науке гражданского права выявлены закономерности формирования принципов гражданского права и определены факторы, влияющие на этот процесс; выделены основные этапы становления принципов гражданского права; определено место принципов гражданского права в системе гражданского права и гражданского законодательства; обозначены проблемы реализации принципов гражданского права в нормотворческой деятельности и предложены пути их решения; исследованы проблемы реализации принципов гражданского права в процессе осуществления правосудия по гражданским и хозяйственным делам; охарактеризована роль конституционного контроля в реализации принципов гражданского права; сформулирован ряд предложений, направленных на совершенствование норм гражданского законодательства и т.д. Это позволяет утверждать, что настоящая работа посвящена концептуальному развитию принципов гражданского права и содержит принципиально новые результаты.

Изучение принципов гражданского права будет способствовать более глубокому пониманию их социального назначения и одновременно позволит правильно истолковывать и применять гражданско-правовые нормы, корректировать ныне действующие и формировать новые для достижения целей гражданско-правового регулирования. Однако главной проблемой, которая до сих пор оставалась вне поля зрения ученых и которая является одной из центральных в диссертации, выступает проблема разработки теоретико-прикладной модели механизма реализации принципов гражданского права в нормотворческой и правоприменительной деятельности.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Связь работы с крупными научными программами и темами

Тема диссертационного исследования согласуется с Перечнем приоритетных направлений фундаментальных и прикладных научных исследований Республики Беларусь на 2006-2010 годы, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 мая 2005 г. № 512. Диссертационная работа связана с разрабатываемой кафедрой гражданского и государственного права ЧУО «Минский институт управления» научной темой «Формирование правового государства в Беларуси: состояние и перспективы» (№ ГР 20031180), а также является неотъемлемой составной частью общенаучных разработок факультета права УО «Белорусский государственный экономический университет».

Цель и задачи исследования

Цель диссертации - выработка авторской концепции принципов гражданского права, включающей решение как теоретических (выявление закономерностей формирования, определение понятия, функций, системы, места в системе гражданского права), так и практических проблем (разработка комплекса мер по реализации принципов гражданского права в нормотворческой и правоприменительной деятельности).

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

– установить закономерности формирования и развития принципов гражданского права, определить факторы, влияющие на этот процесс, а также выявить основные этапы становления принципов гражданского права как основополагающих начал гражданского законодательства;

– определить сущностные признаки принципов гражданского права, позволяющие квалифицировать отдельные положения законодательства как его основные начала и выработать на их основе дефиницию принципов;

– подвергнуть анализу категорию «функция» применительно к правовым принципам, определить основные функции принципов гражданского права;

– определить соотношение конституционных и гражданско-правовых принципов, сосредоточив внимание на их взаимопроникновении и взаимодействии, а также дать оценку законодательному решению о закреплении в числе основных начал гражданского законодательства отдельных общеправовых (конституционных) принципов;

– сформировать систему принципов гражданского права, предложив критерий, выступающий в качестве системообразующего, определить элементы системы (отраслевые принципы гражданского права), исследовать их корреляцию;

– раскрыть содержание основных принципов гражданского права, проанализировать их реализацию в нормах гражданского законодательства;

– выявить проблемы реализации принципов в нормотворческой деятельности и предложить пути их преодоления;

– исследовать проблемы реализации принципов гражданского права в процессе осуществления правосудия по гражданским и хозяйственным делам, а также определить роль конституционного контроля в реализации принципов гражданского права;

– на основе анализа положений действующего законодательства Республики Беларусь и судебной практики оценить некоторые положения гражданского законодательства на предмет их соответствия принципам гражданского права, сформулировать предложения, направленные на совершенствование законодательства с целью реализации его основных начал.

Объект и предмет исследования

Объектом диссертационного исследования являются принципы гражданского права в их диалектическом развитии, составляющие фундаментальные правовые основы регулирования общественных отношений в сфере гражданского оборота. Предметом исследования выступают положения правовой доктрины, нормы гражданского законодательства Республики Беларусь и зарубежных стран, судебная практика, позволяющие в совокупности определить понятие и сущность принципов гражданского права, функции, сформировать их систему и разработать комплекс мер, направленных на реализацию принципов гражданского права в нормотворческой и правоприменительной деятельности.

Положения, выносимые на защиту

1. Авторская концепция становления и развития принципов гражданского права, включающая:

- определение закономерностей и совокупности факторов (экономических, социальных, политических и др.), влияющих на процесс становления и развития принципов гражданского права и их реализацию;

- выявление основных этапов становления и развития принципов гражданского права как основополагающих начал систематизации и кодификации гражданского законодательства.

Предложенная концепция позволяет определить влияние указанных выше факторов посредством отражения их в принципах гражданского права на процесс формирования гражданского законодательства и прогнозировать тенденции его дальнейшего развития с целью наиболее эффективного регулирования гражданско-правовых отношений.

2. Авторское определение понятия принципов гражданского права как закрепленных в нормах гражданского законодательства либо вытекающих из его положений основных начал, стабильных руководящих положений, определяющих сущность отрасли и цели гражданско-правового регулирования, имеющих общеобязательный характер в процессе нормотворческой и правоприменительной деятельности, и обоснование необходимости закрепления данного определения в ст. 2 ГК.

В предложенном понятии отражены сущностные признаки принципов гражданского права: нормативность, объективность, стабильность, фундаментальный характер и общеобязательность. Законодательное закрепление понятия принципов гражданского права позволит достичь единообразия в понимании данной правовой категории, повысит эффективность ее применения, обеспечит более полную реализацию требований принципов в процессе нормотворческой и правоприменительной деятельности.

3. Авторское определение понятия функций принципов гражданского права, под которыми следует понимать способность принципов воздействовать на общественные отношения, влиять на их характер с целью эффективного регулирования гражданско-правовых отношений.

Основными функциями принципов гражданского права являются:

- индивидуализирующая (принципы индивидуализируют отрасль права, а также конкретизируют общеправовые и конституционные принципы применительно к отрасли гражданского права);

- информационная (обеспечивают влияние на правосознание участников гражданских правоотношений, получение ими информации о сущности и специфических особенностях гражданско-правового регулирования);

- нормообразующая (задают ориентиры при формировании гражданско-правовых норм, обеспечивая их непротиворечивость и согласованность);

- системообразующая (выступают в качестве основных начал при формировании системы гражданского права и гражданского законодательства);

- корректировочная (применяются при необходимости устранения противоречий и исправления ошибок в законодательстве);

- регулятивная (применяются для разрешения гражданско-правовых споров, в случае обнаружения пробелов в законодательстве, а также в случаях, когда подлежащая применению норма противоречит принципам).

4. Авторское понятие системы принципов гражданского права и определение ее основных элементов.

Система принципов гражданского права - это целостное, структурно упорядоченное единство принципов, находящихся во взаимодействии между собой, а также с принципами других отраслей права и обеспечивающих эффективное правовое регулирование гражданско-правовых отношений. При этом системообразующим критерием построения системы принципов гражданского права является предмет гражданского права.

С целью формирования целостной и эффективно действующей системы принципов гражданского права предлагается:

– скорректировать содержание принципов гражданского права с учетом конституционных положений с целью их единообразного толкования и конкретизировать их применительно к сфере общественных отношений, регулируемых гражданским правом;

– отказаться от практики закрепления отдельных конституционных (общеправовых) принципов в нормах гражданского законодательства, исключив из ст. 2 ГК принципы верховенства права и социальной направленности регулирования экономической деятельности;

– исключить из ст. 2 ГК принцип приоритета общественных интересов как противоречащий ст. 23 Конституции Республики Беларусь, закрепляющей принцип соразмерности (пропорциональности) и сбалансированности при ограничении субъективных прав.

Часть 2 ст. 2 ГК изложить в новой редакции следующего содержания:

«Основные принципы, на которых основывается гражданское законодательство:

1) принцип юридического равенства участников гражданских правоотношений (субъекты гражданского права участвуют в гражданских отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону, и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов);

2) принцип неприкосновенности собственности (принудительное отчуждение собственности допускается лишь по мотивам общественной необходимости при соблюдении условий и порядка, определенных законом, со своевременным и полным компенсированием стоимости отчужденного имущества, конфискация имущества допускается только по постановлению суда);

3) принцип свободы договора (участники гражданских правоотношений приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах, они свободны в заключении договора, установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Понуждение к заключению договора либо изменению его условий не допускается, за исключением случаев, когда такая обязанность предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством);

4) принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела (вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании закона в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц);

5) принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений (при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей участники гражданских правоотношений не должны ущемлять права и защищаемые законом интересы других лиц);

6) принцип обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (граждане и юридические лица вправе осуществлять защиту гражданских прав в суде (хозяйственном суде) и иными способами, предусмотренными законодательством).

Гражданское законодательство основывается также на иных гражданско-правовых принципах, вытекающих из содержания и смысла гражданско-правовых норм».

5. Научно обоснованный комплекс мер по реализации принципов гражданского права в нормотворческой деятельности:

- расширить и уточнить перечень принципов нормотворческой деятельности исходя из специфики данного вида деятельности. Изложить ст. 7 Закона Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» в новой редакции следующего содержания: «Нормотворческая деятельность осуществляется на принципах верховенства права, верховенства закона, объективности, системности актов законодательства, единства и непротиворечивости правовых норм, научности, стабильности законодательства, связи нормотворческой деятельности с правоприменительной практикой»;

- в кодифицированных актах гражданского законодательства (Инвестиционном кодексе Республики Беларусь, Кодексе торгового мореплавания Республики Беларусь, Кодексе внутреннего водного транспорта Республики Беларусь, Водном кодексе Республики Беларусь, Кодексе Республики Беларусь о земле, Жилищном кодексе Республики Беларусь, Воздушном кодексе Республики Беларусь, Кодексе Республики Беларусь о недрах), а также в законах Республики Беларусь, сфера регулирования которых характеризуется значительной спецификой, закрепить принципы (основные начала) законодательства, которые должны применяться в случаях возникновения коллизии правовых норм или при наличии пробелов в указанном выше законодательстве;

- законодательно закрепить требование соблюдения принципов гражданского права как необходимого условия процесса разработки и принятия актов гражданского законодательства.

Реализация данных предложений позволит обеспечить стабильность гражданского законодательства, единство и единообразие нормотворческого процесса в условиях намечаемой систематизации гражданского законодательства.

6. С целью реализации требований принципов гражданского права в процессе осуществления правосудия по гражданским и хозяйственным делам, обеспечения единообразия судебной практики, а также гарантированности прав и законных интересов субъектов гражданского права Республики Беларусь целесообразно путем принятия постановлений Пленумов Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Верховного Суда Республики Беларусь обратить внимание нижестоящих судов на непосредственное регулирующее значение принципов гражданского права (проект постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь прилагается).

7. На основе комплексного анализа норм гражданского законодательства и правоприменительной практики вносится ряд предложений по совершенствованию правового регулирования гражданско-правовых отношений с учетом требований принципов гражданского права:

исключить из п. 2 ст. 5 ГК ссылку на необходимость использования основных начал гражданского законодательства в случаях применения аналогии права, поскольку это сужает их практическую значимость. Принципы, закрепленные в ст. 2 ГК, предназначены для регулирования всей массы гражданско-правовых отношений, а не только для случаев использования аналогии права. Предлагается изложить п. 2 ст. 5 ГК в следующей редакции: «при невозможности использования в предусмотренных случаях аналогии закона, права и обязанности сторон определяются исходя из смысла гражданского законодательства (аналогия права)»;

- в целях защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота и недопущения расширительного толкования категории «злоупотребление правом» предусмотреть формы злоупотребления правом в законе, изложив абз. 1 п. 1 ст. 9 ГК в следующей редакции: «Действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах, предусмотренных законом, не допускается»;

- в целях реализации принципов добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, свободы договора и недопустимости произвольного вмешательства в частные дела п. 1 ст. 314 ГК изложить в следующей редакции: «Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и ее взыскание повлечет или может повлечь тяжелое финансовое положение должника, суд вправе уменьшить размер неустойки»;

- в целях обеспечения стабильности гражданского оборота и устранения пробельности гражданского законодательства закрепить требования, которым должно удовлетворять подлежащее уступке право требования, дополнив п. 1 ст. 353 ГК абзацем следующего содержания: «передаваемое на основании договора право (требование) должно быть реальным и определенным»;

- в целях реализации принципов недопустимости произвольного вмешательства в частные дела и свободы договора ограничить требование о придании обратной силы законодательству, изложив п. 2 ст. 392 ГК в новой редакции: «Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем действовавшие при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров»;

- в целях активизации гражданского оборота и реализации принципа свободы договора предусмотреть для предварительных договоров простую письменную форму (п. 2 ст. 399 ГК) и исключить из Закона Республики Беларусь «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» положение, содержащее требование государственной регистрации договоров, которые могут стать основанием возникновения, перехода, прекращения прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество;

- в целях реализации принципа свободы договора и учитывая требования растущего гражданского оборота, включить правовые конструкции агентского договора и договора товарного кредита в нормы гражданского законодательства путем внесения дополнений в ГК Республики Беларусь;

- в целях реализации принципов свободы договора и юридического равенства участников гражданских правоотношений, предотвращения монополизации страхового рынка Республики Беларусь внести изменения в Положение о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 25 августа 2006 г. № 530, предоставив участникам договора право самостоятельного выбора страховщика по договору обязательного страхования.

Личный вклад соискателя

Основные положения и выводы диссертации являются результатом самостоятельного исследования автором избранной темы.

Апробация результатов диссертации

Основные положения диссертации были апробированы на:

- Международных научных и научно-практических конференциях: «Политический и социально-экономический процесс в Беларуси: состояние, проблемы, перспективы» (г. Минск, 11-12 декабря 1997 г.); «Экономическая наука и образование: Проблемы и перспективы» (г. Минск, 18-19 мая 1998 г.); «Становление гражданского общества в Беларуси в контексте устойчивого развития» (г. Минск, 24-26 мая 1999 г.); «Современный политический и социально-экономический процесс в Беларуси, России и Украине: состояние, проблемы, перспективы» (г. Минск, 10-11 мая 2000 г.); «Проблемы и перспективы социально-экономического и политического развития Беларуси, России, Украины» (г. Минск, 29-30 марта 2001 г.); «Управление образованием в условиях переходной экономики (г. Минск, 1-2 марта 2002 г.), «Стратегия торгово-экономического образования (г. Москва, 23-24 апреля 2002 г.); «Торговля в экономической системе: теория и практика» (г. Минск, 7-8 мая 2002 г.), «Проблемы правового регулирования хозяйственной деятельности экономики переходного периода» (г. Минск, 18 декабря 2002 г.), IX международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 14 мая 2003 г.), X международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 30 ноября 2003 г.), XI международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 23 мая 2004 г.), XП международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 5 декабря 2004 г.), XШ международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 12 июня 2005 г.), IV международной научной конференции «Менталитет славян и интеграционные процессы: история, современность, перспективы» (г. Гомель, 26-27 мая 2005 г.), XIV международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 11 декабря 2005 г.); XV международной научно-практической конференции «Управление в социальных и экономических системах» (г. Минск, 6 июня 2006 г.); «Проблемы правового регулирования экономических отношений на современном этапе» (Гродно, 2006); «Социальные проблемы развития белорусского общества в условиях глобализации» Государственное научное учреждение «Институт социологии НАН Беларуси» (г. Минск, 17-18 апреля 2006 г.), «Подготовка научных кадров высшей квалификации с целью обеспечения инновационного развития экономики» (г. Минск, 17-19 мая 2006 г.); «Модернизация образования: поиски, проблемы, перспективы» (Киев-Переяслав-Хмельницкий, 22-25 мая, 2006 г.); «Проблемы реализации норм права в условиях формирования рыночных отношений» (г. Минск, 24 ноября 2006 г.);

- республиканских научно-практических конференциях: «Актуальные проблемы совершенствования законодательства Республики Беларусь на современном этапе» (г. Минск, 2 декабря 2005 г.); «Правовое обеспечение устойчивого развития Республики Беларусь в контексте интеграционных процессов» (г. Гомель, 6-7 апреля 2006 г.);

- заседании круглого стола «Правовое государство и гражданское общество в Республике Беларусь: состояние и перспективы» (г. Минск, 1 декабря 2006 г.).

Результаты работы докладывались на заседаниях кафедр гражданского и государственного права ЧУО «Минский институт управления», гражданского и трудового права УО «Академия МВД Республики Беларусь», гражданско-правовых дисциплин УО «Белорусский государственный экономический университет», а также были использованы при проведении лекционных и семинарских занятий со студентами по курсам «Гражданское право», «Сравнительный анализ гражданского законодательства Республики Беларусь и зарубежных стран».

Опубликованность результатов диссертации

По теме диссертации автором опубликовано 53 научные работы, в числе которых 3 монографии объемом 17,72 авторских листа (1 из них - в соавторстве), 28 статей в научных изданиях, рекомендованных для опубликования результатов диссертационных исследований (12,98 авторских листа), 3 статьи в журналах (1,21 авторских листа), 2 статьи в сборниках (0,52 авторских листа), 14 материалов конференций (1,68 авторских листа), 3 тезиса докладов на международных конференциях (0,38 авторских листа). Общий объем опубликованных работ составляет 36,21 авторских листа.

Структура и объем диссертации

Диссертация состоит из перечня условных обозначений, введения, общей характеристики работы, пяти глав, включающих разделы, и заключения. Полный объем диссертации составляет 203 страницы. Библиографический список приведен на 47 страницах и включает 553 наименования, в том числе 53 публикации соискателя. Приложение занимает 2 страницы.

ГЛАВА 1

АНАЛИТИЧЕСКИЙ ОБЗОР ЛИТЕРАТУРЫ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Проблематика принципов гражданского права не является новой для цивилистической науки. На протяжении многих столетий она обладала высокой степенью актуальности, поскольку природным основанием и источником принципов гражданского права являются естественные права человека. В начале ХХ в. при рассмотрении основных проблем гражданского права российским профессором И.А. Покровским изучению данной правовой категории было уделено особое внимание. В своей лекции «Желательная постановка гражданского права в изучении и преподавании», прочитанной в 1896 г., этот автор определил основные направления для исследования проблем гражданского права: «во-первых, уяснение фактического, житейского содержания этих отношений; во-вторых, той задачи, которую эти отношения ставят для права; в-третьих, тех принципов, которыми право вообще стремиться удовлетворить этой задаче; и, наконец, критическое освещение этих принципов с точки зрения отношения к поставленной праву задаче и к другим основам общественной жизни» [341, с. 10]. Неслучайно, оценивая вклад, внесенный И.А. Покровским в исследование проблем гражданского права, и в частности, его книгу «Основные проблемы гражданского права», другой замечательный российский ученый-цивилист М.М. Агарков писал, что «никто так последовательно, как автор, не наметил в эволюции и современном состоянии гражданского права проявления некоторых общих этических и философских принципов» [4, с. 27].

Исследованию принципов гражданского права уделяли внимание и другие русские ученые: Е.В. Васьковский [56], Ю.С. Гамбаров [81], К.Д. Кавелин [148], А.И. Каминка [158], Н.М. Коркунов [184], Д.И. Мейер [221], Н.И. Палиенко [332], Л.И. Петражицкий [335], К.П. Победоносцев [336], Е.Н. Трубецкой [443], В. Удинцев [445], Г.Ф. Шершеневич [483; 484] и др. Большинство этих ученых являлись представителями цивилистической науки, именно поэтому основной упор в их работах был сделан на исследовании принципов гражданского права. Так, в частности, одна из заслуг М.М. Агаркова состоит в том, что на рубеже XIX-ХХ в., когда происходило революционное преобразование всей правовой системы российского государства и полное отрицание на государственном уровне идей частного права, он обратился к исследованию его содержания. «Связано ли оно по существу с теми основными началами, которые даны нам как исторический факт рецепцией римского права и законодательством XIX в., или же мыслимо частное право с другим содержанием и другими принципами?», - задавал М.М. Агарков вопрос, не утративший своего значения на протяжении всей истории развития отечественной науки.

Изучению правовой природы и проблем реализации принципов гражданского права в зарубежном законодательстве посвящены работы американских и английских ученых Э. Аннерса [17], В. Ансона [18], Г.Д. Бермана [27], Э. Дженкса [116], R.A. Andersen [499]; французских - Ж.-Л. Бержеля [26], Ж. де ла Морандьера [127], Л. Дюги [121]; немецких - Ф. Бернгефта, И. Колера [28], Л. Эннекцеруса [488]; японских - Т. Ариидзуми и С. Вагацума [45].

В советской правовой доктрине принципы права подвергались серьезному изучению и анализу видными учеными теоретиками и цивилистами. Несмотря на то, что в советском гражданском законодательстве принципы гражданского права (как и в дореволюционном праве) не были прямо закреплены, в СССР, начиная с 60-годов ХХ в., им уделялось значительное внимание. Только благодаря творческим усилиям ученых, данная правовая категория не только не утрачена полностью, но и создана серьезная научная база для ее дальнейшего исследования. Среди ученых теоретиков права наибольший вклад в изучение принципов права внесли Н.Г. Александров [6], А.Б. Венгеров [60; 61], О.Э. Лейст [199], Р.З. Лившиц [203-205], Е.Г. Лукашева [208], Н.С. Малеин [210], В.Н. Нерсесянц [225- 227], Л.С. Явич [492- 494] и др. В частности, Л.С. Явич впервые указал на необходимость системного анализа принципов права в их динамике и статике. В процесс такого исследования он включал «историческую характеристику права и выявление связей изучаемого объекта с иными системами, а также структурно-функциональное изучение права и его принципов» [493, с. 12].

В современной российской теоретической науке интерес к исследованию принципов права проявляют В.К. Бабаев [428], М.И. Байтин [19], В.М. Ведяхин [58], Э.П. Григонис [111], В.И. Зажицкий [128], А.Л. Захаров [131], А.А. Иванов [133], Р.Л. Иванов [135]; Д.А. Керимов [162; 163], И.Ю. Козлихин [171], С.А. Комаров [173], А.В. Малько [173; 213; 214]; Н.И. Матузов [209], М.Н. Марченко [324], С.Е. Фролов [456], В.Н. Хропанюк [467], А.Ф. Черданцев [471] и др. В числе белорусских ученых теоретиков права, изучающих принципы права, следует особо отметить С.Г. Дробязко [119; 120; 330], Т.И. Довнар [117; 118], А.Ф. Вишневского, Н.А. Горбатка, В.А. Кучинского [69], С.А. Трахименка [442] и др.

Исследование проблем принципов гражданского права было бы неполным без привлечения научных достижений ученых из других отраслевых наук, в частности, конституционного права: Г.А. Василевича [47; 50; 51], Г.А. Гаджиева [77-79], Д.М. Демичева [114; 115], В.Д. Зорькина [132], В.И. Крусса [192], В.В. Подгруши [338; 339], А.Г. Тиковенко [429-431], Р.И. Филипчик [450- 452], Н.Н. Харитоновой [463]; гражданского и хозяйственного процесса: Т.А. Беловой, И.Н. Колядко [91]; В.С. Каменкова [156; 157; 177], И.В. Решетниковой, В.В. Яркова [386], В.Г. Тихини [432], Д.А. Фурсова [459], Н.А. Чечиной [476], Н.Г. Юркевича [91; 491] и др. [92- 94; 466]; уголовного права: Н.В. Васильева [55], Г.А. Кригера [189], П.А. Фефелова [448]; административного права: И.А. Игнатьевой [136], А.Л. Кононова [181], С.П. Мороз [224]; трудового права: Р.З. Лившица, В.И. Никитинского [203], В.И. Семенкова [350], О.В. Смирнова [406], Г.Б. Шишко [485].

Отдельные аспекты рассматриваемой автором темы (в частности, касающиеся общих философско-правовых вопросов) были изучены благодаря привлечению наследия ученых-философов П. Бурдье [42], Я. Кэндзюро [498], В. Нерсесянца [228], Б.Н. Чичерина [479] и др. Необходимость философского анализа объясняется тем, что именно в недрах естественной школы права зародились принципы гражданского права, получившие впоследствии свое законодательное закрепление.

Специфика проводимого исследования обусловила также привлечение работ экономистов: А. Смита [407], Дж. Бьюкенена [43], Данкварта [113], Р. Коуза [186], Г. Санько [394], В. Хойера [465], B. Doern, S. Wilks [500], позволивших оценить влияние экономических факторов на процесс становления принципов гражданского права.

Обращаясь непосредственно к анализу состояния гражданско-правовой доктрины в области исследования принципов гражданского права, следует отметить, что в цивилистической науке представлен широкий спектр мнений по данной проблеме, затрагивающий значительный исторический период. Так, в советский период исследованию принципов гражданского права посвящали свои работы: М.М. Агарков [3-5], С.С. Алексеев [7-10], С.Н. Братусь [39-41], Ф.И. Гавзе [75], В.П. Грибанов [109; 110], Т.И. Илларионова [101; 137], О.С. Иоффе [139; 143], О.Н. Калмыков [150; 410], О.С. Красавчиков [411], М.И. Кулагин [196], Г.А. Свердлык [396; 397], В.А. Тархов [423]; К.П. Уржинский [446], Р.О. Халфина [460-462] и др.

Впервые после революционных преобразований в общественном и государственном устройстве России, существенно отразившихся на состоянии правовой науки, к исследованию принципов гражданского права обратился М.М. Агарков. Его статья «Принципы советского гражданского права» (1947 г.) стала отправной точкой, с которой началось исследование данной проблематики в цивилистической науке [3]. С.Н. Братусь в монографии «Предмет и система советского гражданского права» (1963 г.) впервые обратил внимание на необходимость выделения специфических принципов гражданского права и недопустимость причисления к числу основных принципов гражданского права экономических законов, различных особенностей и сторон производственных и иных общественных отношений. Кроме того, ученым было сформулировано правовое определение принципов гражданского права [40]. В.П. Грибанов подошел в рассмотрению принципов гражданского права в рамках исследования проблемы осуществления и защиты гражданских прав (1966 г.). Ученый указал основные направления в исследовании гражданско-правовых принципов: уяснение социальной природы правовых принципов и их места в системе общественных явлений, установление взаимосвязи и различия правовых принципов и норм права, определение методики выявления правовых принципов и, наконец, выделение и исследование самих этих принципов [109, с. 215]. Первым из белорусских ученых к исследованию принципов правового регулирования общественных отношений обратился К.П. Уржинский (1968 г.) [446]. Г.А. Свердлык в монографическом исследовании «Принципы гражданского права» (1985 г.) впервые в советском гражданском праве комплексно исследовал принципы гражданского права, предложив наиболее развернутое определение данной правовой категории. Указанная работа Г.А. Свердлыка была выполнена в тот исторический период, когда научная мысль уже перестала тотально направляться и подчиняться идеологическим установкам, однако социально-экономические преобразования еще не произошли, что не позволило ученому рассмотреть подлинное значение и роль правовых принципов для отраслевой науки и гражданского оборота.

Признавая значимость вклада, внесенного советскими учеными-цивилистами в исследование проблем принципов гражданского права, следует отметить, что их подход отличался следующими особенностями. Во-первых, принципы гражданского права рассматривались как категории идеологического и политического порядка. Естественные права человека при формировании принципов гражданского права не учитывались. На пути проведения эффективных исследований в этой области стояли препятствия идеологического свойства. Ю.К. Толстой, в частности, признавал, что глубокому изучению правовой природы принципов гражданского права, определению их места в системе гражданского права и законодательства, их роли в нормотворческой и правоприменительной деятельности в советское время препятствовала идеология тоталитарного строя, представление о праве как об одном из «эффективных средств реализации политики». «А это приводило к тому, что проблема принципов права с самого начала получала заданную ей идеологическую окраску, а из принципов выветривалось правовое содержание, которое должно быть им присуще» [440, с. 49].

Во-вторых, практически все советские ученые, исследовавшие принципы права, отождествляли право и закон и подразумевали под ними лишь основополагающие идеи, которые получили официальное закрепление в нормах законодательства. Это объясняется тем, что сложившееся в отечественной науке представление о принципах сформировалось в основном на базе узконормативного правопонимания. Так, Г.А. Свердлык определял принципы гражданского права как «закрепленные или отраженные в преамбулах основополагающих нормативных актов, а также в гражданско-правовых нормах и выражающие объективные закономерности развития имущественных, связанных и не связанных с ними личных неимущественных отношений, стабильные нормативно-руководящие положения, в соответствии с которыми строится нормативно-правовая база гражданско-правового регулирования, регламентация поведения субъектов гражданского права и правоприменение» [397, с. 17].

В-третьих, ситуация в советской правовой науке характеризовалась определенной недооценкой принципов. Все исследователи указывали на фундаментальный характер и большую научно-практическую значимость принципов гражданского права, однако реально отведенная им роль была незначительной. В правотворчестве они были призваны играть роль маяка, определяющего общее направление при издании конкретных правовых норм, а в правоприменении их функция ограничивалась лишь потребностью в толковании все тех же норм. В теории и на практике они расценивались не более как декларативные конструкции.

С целью создания объективной картины следует отметить, что схожая ситуация была характерна и для смежных правовых наук. О.В. Смирнов в монографическом исследовании «Основные принципы советского трудового права» (1977 г.), писал: «Принципы права относятся к основным, наиболее абстрактным юридическим понятиям. И чем выше мы поднимаемся по лестнице иерархии принципов, тем большая степень абстрактности характеризует их содержание», «… по отношению к базисным категориям принципы права, будучи порождением общественного сознания, всегда выступают в качестве факторов вторичного порядка» [406, с. 12].

Начиная с 90-х годов ХХ в. наблюдается новая волна исследовательского интереса к принципам гражданского права. Объективно возросший интерес объясняется начавшимся в этот период процессом демонтажа командно-административной системы и переходом к рыночной экономике, которые повлекли обновление нормативной правовой базы. Законодатель приступил к формированию основных начал гражданского законодательства, определению принципов, на которых впоследствии следовало создать рыночное гражданское законодательство. Крупнейшие российские и белорусские ученые вновь обратились к исследованию принципов гражданского права. Среди российских цивилистов особо следует отметить Е.Г. Комиссарову [174], О.Н. Садикова [392], Е.А. Суханова [102; 106; 422], Ю.К. Толстого [439; 440], Л.В. Щенникову [487], В.Ф. Яковлева [496] и др.

Е.Г. Комиссаровой впервые в постсоветской России была защищена диссертация «Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства» на соискание ученой степени доктора юридических наук. Наряду с несомненными достоинствами данной работы (в частности, предпринятой автором попыткой определения функциональной роли принципов гражданского права) в работе имеются и положения, вызывающие серьезные возражения. Так, нельзя признать обоснованным выделение двух уровней правовых принципов, именуемых «заглавными фундаментальными началами» и «субпринципов» [174]. Значительное количество диссертаций (В.И. Бородянского [35]; А.Л. Захарова [131] и др.) на соискание ученых степеней кандидата юридических наук посвящено исследованию принципов гражданского права, их месту в системе правовых принципов.

Среди белорусских ученых-цивилистов наиболее заметный вклад в исследование принципов гражданского права внесли В.А. Витушко [63-68; 100; 330], В.В. Подгруша [337; 338], В.Г. Тихиня [351; 433; 434; 436], В.Ф. Чигир [104; 477; 478]. В частности, В.А. Витушко впервые в белорусской науке определил признаки, присущие принципам гражданского права, указал на их «системоформирующую роль в современном гражданском праве» [67, с. 58], подверг анализу с точки зрения их эволюционного процесса и современного состояния правовой системы, предпринял попытку их классификации [330, с. 171]. Следует особо отметить, что еще до принятия ГК 1998 г. ученым отстаивалась позиция о необходимости закрепления в гражданском законодательстве его основных начал «в виде специальных норм и нормативных актов» [100, с. 18]. В диссертационной работе «Теория механизма правового регулирования экономических отношений» на соискание ученой степени доктора юридических наук В.А. Витушко затронул вопрос о роли принципов права в механизме правового регулирования [68, с. 29].