Совершенствование системы администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование

Так, например, согласно нормам Федерального закона № 212-ФЗ взыскание задолженности по страховым взносам с организаций осуществляется в следующем порядке.

В случае если в результате проверки представленной плательщиком отчетности, установлены нарушения, в том числе, выявлена задолженность по страховым взносам, составляется акт камеральной проверки, который должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, с уведомлением указанного лица о времени и месте рассмотрения материалов проверки. После этого следует непосредственное рассмотрение материалов проверки (с правом участия лица, в отношении которого проводилась проверка), по результатам которого руководитель территориального органа Фонда выносит решение о привлечение к ответственности за совершение правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения.

После чего данное решение должно быть в установленном порядке вручено лицу, в отношении которого проводилась проверка, и по истечении установленного законом срока вступает в силу.

В свою очередь, согласно ч. 2 ст. 22 Федерального закона № 212-ФЗ требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов направляется плательщику страховых взносов органом контроля за уплатой страховых взносов в течение трех месяцев со дня выявления недоимки, если иное не предусмотрено Федеральным законом № 212-ФЗ. При выявлении недоимки орган контроля за уплатой страховых взносов составляет документ о выявлении недоимки у плательщика страховых взносов по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политике и нормативно - правовому регулированию в сфере социального страхования.

Также, Рекомендации № 1, Рекомендации № 2), а также подавляющее большинство руководящих разъяснений Фонда предусматривают иной порядок взыскания задолженности по страховым взносам с организаций.

Пункт 2.2. Рекомендаций № 1 устанавливают, что при выявлении недоимки по страховым взносам по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и связи с материнством, если в результате камеральной проверки не выявлены факты неправильного исчисления страховых взносов и нарушений, за которые Федеральном законом № 212-ФЗ предусмотрена ответственность филиал отделения Фонда составляет справку о выявлении недоимки у страхователя (далее - справка о выявлении недоимки) по форме, установленной приложением № 6 к приказу Минздравсоцразвития Российской Федерации от 07.12.2009 № 957н «Об утверждении форм документов, применяемых при осуществлении контроля за уплатой страховых взносов»¹¹ Российская газета. № 33. 17.02.2010 г.. Справка о выявлении недоимки составляется в одном экземпляре, подписывается руководителем (заместителем руководителя) филиала отделения Фонда, регистрируется в Журнале учета документов о выявлении недоимки, заверяется печатью филиала отделения Фонда. Требование направляется страхователю филиалом отделения Фонда, в котором он состоит на регистрационном учете, в течение трех месяцев со дня выявления недоимки и составления справки о выявлении недоимки. Аналогичный подход установлен и в Рекомендациях № 2.

Очевидно, что второй подход устанавливает более простой порядок взыскания недоимки и более сжатые сроки применения мер принудительного взыскания страховых взносов.

Представляется, что указанный в ч. 2 ст. 22 Федерального закона № 212-ФЗ и Рекомендациях подход более подходит для взыскания задолженности с организаций по следующим обстоятельствам.

Прежде всего, здесь необходимо учитывать саму ситуация выявления задолженности. Поскольку в данном случае организация сама отражает задолженность в соответствующих разделах расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам, то, очевидно, дополнительно информировать руководство организации о наличии задолженности, а затем отдельно рассматривать данную задолженность с участием представителей организации должника, а в дальнейшем проводить иные процедуры, фиксирующие только сам факт задолженности, представляется нецелесообразным. Как показывает практика, в данном случае руководство организации должника прекрасно осведомлено о наличии задолженности и сам факт ее не оспаривает. Таким образом, факт наличия задолженности, в указанной ситуации, является бесспорным.

Кроме того, применение предусмотренного рекомендациями подхода позволяет обеспечить более быстрый (в рамках одного отчетного периода) и эффективный порядок взыскания задолженности, что особенно актуально в современных условиях сложного состояния экономики. Более эффективный порядок взыскания задолженности в конечном итоге отражает интересы не только Фонда, как администратора страховых взносов, но и плательщиков страховых взносов, поскольку не отвлекает их на дополнительные «бумажные» процедуры, и, прежде всего, самих застрахованных работников, поскольку, в конечном счете, из собранных страховых взносов им выплачивается установленное законодательством страховое обеспечение. Также, рассмотренный порядок взыскания задолженности, не лишает плательщиков - должников права обжаловать действия территориальных органов Фонда по администрированию страховых взносов на любом его этапе.

Схематично преимущества упрощенной процедуры выявления и взыскания недоимки (неуплаты текущих платежей) продемонстрированы на Рис. 1.

Рис. 1 Сравнение периодов выявления и взыскания недоимки при неуплате ежемесячных обязательных платежей по установленным срокам в зависимости от способа ее выявления

В связи с изложенными обстоятельствами подход по взысканию страховых взносов, установленный в ч. 2 ст. 22 Федерального закона № 212-ФЗ и Рекомендациях представляется более целесообразным.

Также, представляется целесообразным, закрепить указанный порядок в качестве самостоятельного инструментария по взысканию задолженности по страховым взносам, и более детально осветить его в законодательстве. В частности, в Федеральном законе №212-ФЗ можно выделить определенную статью, в которой следует детально прописать указанную процедуру взыскания задолженности, в том числе перенеся в нее положения из рекомендаций № 1 и рекомендаций № 2.

А сохранение процедуры проведения камеральной проверки, установленный Федеральным законом № 212-ФЗ, НК РФ целесообразно оставить и применять в тех случаях, когда в результате камеральной проверки выявлены факты неправильного исчисления страховых взносов и нарушений, за которые законодательством установлена ответственность, то есть, именно к спорным ситуациям, где важно знать позицию плательщика страховых взносов.

На мой взгляд, правовое поле взыскания задолженностей по страховым взносам должно быть наполнено нормативными правовыми актами, регулирующими как отдельные вопросы взыскания, так и деятельность его участников. Вместе с тем, для повышения эффективности работы по взысканию задолженности необходимо устранить неточности в этих актах, установить единые сроки и порядок взыскания.

Следует выделить ряд существенных моментов, касающихся организации и проведения камеральных проверок по взысканию страховых взносов, которые территориальные органы Фонда не вправе нарушать.

1. Проверкой может быть охвачено не более чем три календарных года деятельности плательщика страховых взносов, не включая охват проверкой периодов текущего календарного года.

2. На проведение камеральной проверки отводится три месяца, по истечении данного срока территориальные органы Фонда не вправе требовать от плательщика страховых взносов представления каких - либо документов.

3. Специального решения руководителя территориального органа Фонда на проведение камеральной проверки не требуется.

4. В ходе проверки могут быть затребованы дополнительные документы и сведения от плательщика страховых взносов, а также плательщик страховых взносов может быть вызван для дачи объяснений по возникшим вопросам.

5. Результатом камеральной проверки может быть вынесение территориальным органом Фонда решения о привлечении к ответственности за совершение правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения.

2.2 Направление требования об уплате страховых взносов

Процесс взыскания задолженности по страховым взносам с организаций достаточно длительный и сложный. В связи с этим его целесообразно условно разделить на несколько этапов.

Первым этапом, как мы уже осветили ранее, является составление справки о выявлении недоимки или вынесения решения о привлечении к ответственности за совершение правонарушения (решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения).

Вторым является этап, в рамках которого организации - должнику направляется Требование об уплате задолженности по страховым взносам. На следующем этапе производится обращение взыскания на денежные средства страхователя на счетах в банках. И, наконец, обращение взыскания задолженности по страховым взносам на имущество организации - должника.

Все плательщики страховых взносов должны самостоятельно исполнять обязанность по уплате страховых взносов, которая должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о страховых взносах.

В соответствии с ч. 5 ст. 18 Федерального закона № 212-ФЗ обязанность по уплате страховых взносов считается исполненной плательщиком страховых взносов в следующих случаях:

1. со дня предъявления в банк поручения на перечисление в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства (с указанием соответствующего кода бюджетной классификации) денежных средств со счета плательщика страховых взносов в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа;

2. со дня отражения на лицевом счете организации, которой открыт лицевой счет, операции по перечислению соответствующих денежных средств в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда;

3. со дня внесения физическим лицом в банк, кассу местной администрации либо в организацию федеральной почтовой связи наличных денежных средств для их перечисления в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства (с указанием соответствующего кода бюджетной классификации);

4. со дня вынесения органом контроля за уплатой страховых взносов в соответствии с указанным законом решения о зачете сумм излишне уплаченных или излишне взысканных страховых взносов, пеней, штрафов в счет исполнения обязанности по уплате соответствующих страховых взносов.

В основе данных положений лежит правовая позиция, выраженная в Постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 12.10.1998 № 24-П¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 42. Ст. 5211. при разрешении вопроса о моменте исполнения налогоплательщиком - юридическим лицом обязанности по уплате налога. В соответствии с этой правовой позицией, конституционная обязанность налогоплательщика по уплате налога должна считаться исполненной в тот момент, когда изъятие части его имущества, предназначенной для уплаты в бюджет в качестве налога фактически произошло; такое изъятие происходит в момент списания банком с расчетного счета налогоплательщика соответствующих средств в уплату налога; повторное списание с добросовестного налогоплательщика не поступивших в бюджет налогов нарушает конституционные гарантии частной собственности; в рамках конституционного обязательства по уплате налогов на налогоплательщика возложена обязанность уплатить законно установленные налоги и сборы, а на кредитные учреждения - публично - правовая обязанность обеспечить перечисление соответствующих платежей в бюджет; при этом истолкование ст. 57 Конституции Российской Федерации в системной связи с другими положениями Конституции Российской Федерации не позволяет сделать вывод, что добросовестный налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.

В случае если плательщик страховых взносов отзовет из банка или банк по веским основаниям вернет плательщику платежный документ на перечисление соответствующей суммы в бюджет Фонда, страховой взнос не будет признан уплаченным. То же самое произойдет, если на момент предъявления в банк поручения на уплату страховых взносов этот плательщик имеет иные неисполненные требования, предъявленные к счету, которые в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации исполняются в первоочередном порядке. А для выполнения всех предъявленных требований средств на счете недостаточно.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанности по уплате страховых взносов в установленный срок возникает соответствующая недоимка. В этом случае руководитель территориального органа Фонда, с учетом конкретных обстоятельств дела, выносит решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения (далее - решение), и на основании этого решения направляется плательщику страховых взносов требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов. Требованием об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов признается направленное плательщику страховых взносов письменное извещение о неуплаченной сумме страховых взносов, пеней, штрафов, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму страховых взносов, пеней и штрафов. Подготовка и направление плательщику страховых взносов требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов представляет собой предварительный этап процедуры их принудительного взыскания.

Основаниями направления требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов могут выступать:

- пропуск срока уплаты страховых взносов вследствие игнорирования плательщиком страховых взносов требований законодательства;

- прекращение действия отсрочки (рассрочки) по уплате страховых взносов по любому из оснований, за исключением досрочного погашения плательщиком страховых взносов всей отсроченной (рассроченной) суммы платежа с причитающимися процентами.

Требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов должно в обязательном порядке содержать сведения о сумме задолженности, размере пеней и штрафов, начисленных на день направления указанного требования, сроке уплаты причитающейся суммы, сроке исполнения этого требования, мерах по взысканию недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов, которые применяются в случае неисполнения требования плательщиком страховых взносов, подробные данные об основаниях взыскания недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов, а также ссылки на положения законодательства, которые устанавливают обязанности плательщика страховых взносов уплатить страховой взнос. Требование должно соответствовать законодательству Российской Федерации и не нарушать права и законные интересы плательщиков страховых взносов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов может быть передано руководителю организации (ее законному представителю) лично под расписку, направлено по почте заказным письмом или передано в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. В случае направления указанного требования по почте заказным письмом оно считается полученным по истечении шести дней с даты отправления заказного письма. В этом случае соответствующая процедура считается соблюденной независимо от фактического получения плательщиком заказного письма с требованием. Следует отметить, что требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов должно быть направлено плательщику не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки. В случае если требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов выставляется в соответствии с решением по результатам проверки, оно должно быть направлено ему в десятидневный срок со дня вступления в силу соответствующего решения.

Как уже отмечалось ранее, требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов должно содержать ряд обязательных реквизитов. Отсутствие в требовании указаний на размер недоимки и основание ее возникновения может быть основанием для признания судом данного требования недействительным.

Как правило, добровольный срок исполнения требования составляет 10 дней. При проведении камеральных проверок срок на принудительное взыскание следует исчислять с момента истечения трехмесячного срока на проведение камеральной проверки плюс 20 дней (10 дней на направление требования и 10 дней на его добровольной исполнение)¹¹ Письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 71 от 17.03.2003 г. «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС, 2003. № 5.

Ниже схематично продемонстрированы меры по взысканию недоимки принятые в Брянском региональном отделении Фонда в течение 2012 г.

Также следует отметить, что направление организациям - должникам требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов, несмотря на сравнительную простоту этого метода работы с недоимщиками, является достаточно эффективным средством снижения задолженности по страховым взносам. Так, согласно аналитическим данным в сфере принудительного взыскания задолженности за 2012 год Брянским региональным отделением Фонда социального страхования Российской Федерации направлено 3 485 требований об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов на общую сумму 7 389,7 тыс. рублей, при этом погашено должниками по требованиям 4 055,2 тыс. рублей задолженности или 55 % от сумм, предъявленных к погашению требований.

Рис. 2. Меры принятые Брянским региональным отделением Фонда за 2012 год по взысканию недоимки по страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством

Особая регламентация процедуры направления требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов организации - должнику неслучайна. Требование, вернее его неисполнение, являются отправной точкой для действий территориального органа Фонда по принудительному взысканию в бесспорном порядке сумм страховых взносов.

Если направленное требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов не возымело должного «дисциплинирующего» воздействия, территориальные органы Фонда вправе применить к недобросовестному плательщику различные меры принудительного исполнения обязанности по уплате страховых взносов. Взыскание может быть обращено на денежные средства, находящиеся на счетах плательщика в кредитных организациях, на имущество плательщика страховых взносов.

2.3 Обращение взыскания на денежные средства организации на счетах в банках

В случае, если плательщик не выполнит требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов территориальный орган Фонда выносит решение о взыскании.

Решение о взыскании принимается органом контроля за уплатой страховых взносов после истечения срока, установленного в требовании об уплате страховых взносов, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае орган контроля за уплатой страховых взносов может обратиться в суд с иском о взыскании с плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы страховых взносов. Заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате страховых взносов. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В то же время течение двухмесячного срока может быть приостановлено. Это происходит в том случае, когда суд принял к рассмотрению иск плательщика о признании недействительным требования об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов и запретил ответчику, на период до принятия решения суда, производить взыскание оспариваемых сумм. Тогда период, в течение которого действовало соответствующее определение суда, исключается из двухмесячного срока на взыскание задолженности, поскольку существуют юридические препятствия для осуществления органом контроля за уплатой страховых взносов необходимых для взыскания действий¹¹ П. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5 от 28.02.2001 г. «о некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» // Специальное приложение к Вестнику ВАС РФ, 2005. № 12.. Также следует отметить, что территориальный орган Фонда обязан не позднее 6 дней после вынесения решения о взыскании необходимых денежных средств довести его до сведения плательщика страховых взносов.

На основании такого решения территориальный орган Фонда направляет в банк, в котором открыты счета плательщика, инкассовое поручение (распоряжение) на списание и перечисление в соответствующий бюджет необходимых денежных средств со счетов плательщика.

Поручение территориального органа Фонда на перечисление страховых взносов направляется в банк, в котором открыты счета плательщику страховых взносов - организации или индивидуальному предпринимателю, в том числе в электронном виде, в течение одного месяца, со дня принятия решения о взыскании и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации.

Инкассовое поручение должно содержать указание на те счета плательщика страховых взносов, с которых должно быть произведено перечисление страховых взносов, и сумму, подлежащую перечислению. Взыскание производится с рублевых расчетных и текущих счетов, реже с валютных счетов. С бюджетных и ссудных счетов взыскание не производится. Не производится взыскание с депозитного счета плательщика страховых взносов, если не истек срок действия депозитного договора. При наличии указанного договора территориальный орган Фонда вправе дать банку поручение на перечисление по истечении срока действия депозитного договора денежных средств с депозитного счета на расчетный (текущий) счет плательщика страховых взносов, если к этому времени не будет исполнено направленное в этот банк поручение территориального органа Фонда на перечисление страховых взносов.

Взыскание с валютных счетов плательщика производится в сумме, эквивалентной сумме платежа в рублях по курсу Центрального банка Российской Федерации на день продажи валюты. При взыскании средств, находящихся на валютных счетах, руководитель территориального органа Фонда одновременно с инкассовым поручением направляет поручение банку на продажу валюты плательщика страховых взносов.

Поручение территориального органа Фонда на перечисление страховых взносов исполняется банком не позднее одного операционного дня, следующего за днем получения им указанного поручения, если взыскание страховых взносов производится со счетов в валюте Российской Федерации, и не позднее двух операционных дней, если взыскание страховых взносов производится со счетов в иностранной валюте, если это не нарушает порядок очередности платежей, установленный гражданским законодательством Российской Федерации.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах плательщика страховых взносов в день получения банком поручения территориального органа Фонда на перечисление страховых взносов такое поручение исполняется по мере поступления денежных средств на эти счета не позднее одного операционного дня, следующего за днем каждого такого поступления на счета в валюте Российской Федерации, и не позднее двух операционных дней следующих за днем такого поступления на счета в иностранной валюте, если это не нарушает порядка очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение указанных обязанностей банки несут ответственность, установленную ст. ст. 50, 51 Федерального закона № 212-ФЗ.

Действующее законодательство не содержит запрета на повторное направление инкассового поручения. Если у плательщика страховых взносов изменяется место постановки на учет, территориальный орган Фонда вправе заменить уже выставленные инкассовые поручения, так как в этом случае изменяются реквизиты плательщика, которые должны быть указаны в поручении.

Одним из сложнейших практических вопросов, возникающих в практической деятельности территориальных органов Фонда является взыскание денежных средств с плательщиков страховых взносов, в случае признания их банкротом и прохождения ими процедуры конкурсного производства.

Основными нормативными актами, регулирующими отношения по предъявлению и исполнению инкассовых поручений, являются Федеральный закон № 212-ФЗ, ГК РФ, НК РФ и Положение Центрального Банка Российской Федерации от 19.06.2012 г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»¹¹ Вестник Банка России. № 34.28.06.2012 г.. Однако данные правовые акты не содержат норм, регламентирующих поведение кредитных организаций в случае нахождения их клиентов в стадии банкротства.

Данные ситуации возникают, когда конкурсный управляющий решает использовать для расчетов в соответствии со ст. 133 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»²² Собрание законодательства Российской Федерации. 28.10.2002 г. № 43. Ст. 4190 (далее - Закон о банкротстве) один расчетный счет должника в конкретном банке, в связи с чем, в банк, где открыт данный счет, предъявляется решение суда о признании должника банкротом, об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего и новая карточка с образцами подписей и оттиска печати.

Ответ на вопрос как правильно выставлять инкассовые поручения в период конкурсного производства плательщиков страховых взносов содержится в Законе о банкротстве, который является специальным по отношению к Федеральному закону № 212-ФЗ, НК РФ и ГК РФ и обладает высшей юридической силой по отношению к нормативным актам Центрального Банка Российской Федерации, а также в судебной практике, связанной с применением законодательства о банкротстве.

Согласно положениям Закона о банкротстве обязательные платежи должника с момента возбуждения в отношении него процедуры конкурсного производства подразделяются на 2 группы:

1) задолженность, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, погашение которой осуществляется в порядке очередности согласно нормам Закона о банкротстве, - очередные (реестровые) платежи. Данная задолженность возникает до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом;

2) текущая задолженность, по обязательным платежам, которая не подлежит включению в реестр требований кредиторов:

а) задолженность по обязательным платежам, возникшая после вынесения арбитражным судом определения о принятии заявления о признании должника банкротом и до открытия конкурсного производства. Данная задолженность, согласно п. 2 ст. 137 Закона о банкротстве погашается вне очереди;

б) требования об уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства. Согласно п. 4 ст. 142 закона о банкротстве указанная задолженность независимо от срока предъявления требований удовлетворяется за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника, т.е. в этом случае платежи являются послеочередными.

Согласно п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве все требования кредиторов об уплате обязательных платежей, а также текущие обязательства, указанные в п. 1 ст. 134 данного закона могут быть предъявлены только в входе конкурсного производства. Кроме того, в п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве сказано, что исполнение обязательств должника осуществляется в случаях и в порядке, которые установлены гл. 7 «Конкурсное производство». Данную диспозицию следует толковать широко и под обязательствами должника понимать не только обязательства в их гражданско - правовом смысле, но и обязательства публичного характера - обязательные платежи. Следовательно, погашение задолженности перед территориальными органами Фонда должно осуществляться в строгом соответствии с Законом о банкротстве.

В отношении очередных (реестровых) платежей и послеочередных текущих платежей ст. 142 Закона о банкротстве прямо указывает, что все расчеты с кредиторами осуществляются конкурсным управляющим.

Пункт 2 ст. 137 Закона о банкротстве, определяющий понятие внеочередных обязательных платежей, устанавливает только, что требования уполномоченных органов погашаются вне очереди. Порядок погашения задолженности данной нормой не предусмотрен. В данной ситуации необходимо применять норму, определяющую порядок исполнения внеочередных денежных обязательств, т.е. внеочередные денежные обязательные платежи уплачиваются в очередности, установленной ст. 855 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 855 ГК РФ «при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности…», т.е. при исполнении расчетных документов, в том числе инкассовых поручений территориальных органов Фонда, в обычном порядке банк обязан соблюдать очередность по требованиям, предъявленным к счету клиента (должника). При конкурсном производстве должна соблюдаться очередность удовлетворения требований, предъявляемых к должнику (п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве). Данное правило закона о банкротстве является определяющим для ответа на вопрос о возможном поведении кредитной организации при получении инкассовых поручений территориального органа Фонда в момент конкурсного производства своих клиентов. Следовательно, для исполнения инкассовых поручений по платежам в Фонд банк должен владеть информацией о том, какие на момент исполнения расчетного документа существуют внеочередные требования, предъявляемые к должнику, чья очередность предшествует очереди обязательных платежей, т.к. согласно п. 2 ст. 85 ГК РФ расчетные документы по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды оплачиваются в третью очередь. Данными сведениями в оперативном порядке владеет только конкурсный управляющий, у банка нет полномочий (а также обязанности) запрашивать такую информацию.

Имеющаяся судебная практика арбитражных судов по применению закона о банкротстве является не многочисленной и противоречивой.

Некоторые постановления окружных арбитражных судов определяют, что все претензии кредиторов должны рассматриваться только в рамках конкурсного производства; налоговые органы не вправе самостоятельно выставлять инкассовые поручения на списание денежных средств со счета должника, они обязаны предъявлять соответствующие требования конкурсному управляющему; Законом о банкротстве не предусмотрено бесспорное взыскание кредиторами должника, в том числе публичными органами, с его счета сумм своих требований, подлежащих уплате обязательных платежей Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 12.07.2004 г. по делу №КА-А40/4759-04..

Другие судебные акты кассационных инстанций, которых подавляющее большинство, содержат указание на то, что органы государственных внебюджетных фондов имеют право выставлять инкассовые поручения на бесспорное списание обязательных платежей, которые удовлетворяются во внеочередном порядке Постановление Федерального арбитражного суда Волго - Вятского округа 31.08.2004 г. по делу № А38-1270-17/324-2004. Аналогичным является Постановление Федерального арбитражного суда Восточно - Сибирского округа от 12.05.2005 г. № А19-25342/04-5-ф02-2113/05-с1.. Указанная выше правовая позиция нашла свое подтверждения в актах высших судебных инстанций. Данная позиция обоснована теми обстоятельствами, что положения Федерального закона о банкротстве должны применяться с учетом специальной нормы, содержащейся в п. 5 ст. 134 Закона о банкротстве, согласно которой, при оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, профсоюзные и страховые взносы и другие), и платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом. К указанным платежам, возложенным на работодателя в силу федерального закона, осуществляемым в связи с оплатой труда работников, относятся и страховые взносы в государственные внебюджетные фонды.

В связи с изложенным, представляется целесообразным внести соответствующие изменения в законодательство, в целях упорядочивания регулирования данных отношений.

Кроме того, следует отметить отдельно, что в практике работы Брянского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации данная мера взыскания задолженности является весьма действенной. Так, согласно письму Фонда от 27.09.2012 «Результаты применения региональными отделениями Фонда предусмотренных законодательством мер взыскания недоимки по страховым взносам в первом полугодии 2012 года, в том числе во втором квартале текущего года» эффективность взыскания недоимки с расчетных счетов страхователей в бесспорном порядке по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в Брянском региональном отделении превышает 60%.

2.4 Обращение взыскания на имущество организации - должника по уплате страховых взносов

В случае если на счетах организации - должника по уплате страховых взносов нет денежных средств или их недостаточно для погашения задолженности либо у территориальных органов Фонда отсутствует информация о счетах плательщика страховых взносов, может быть применена другая мера принудительного взыскания недоимки - обращение ее взыскания на иное имущество организации. Взыскание задолженности за счет имущества плательщика страховых взносов производится по решению руководителя (заместителя руководителя) территориального органа Фонда путем направления в течение трех дней с момента вынесения подобного решения соответствующего постановления судебному приставу - исполнителю. Следует отметить, что данное постановление должно соответствовать как нормам законодательства о страховых взносах, так и требованиям предъявляемым к подобным документам Федеральным законом «Об исполнительном производстве». Постановление о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов принимается в течение одного года после истечения срока исполнения требования об уплате страховых взносов, пеней и штрафов.

В постановлении о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов должны быть указаны:

1) фамилия, имя, отчество должностного лица и наименование территориального органа Фонда, выдавшего указанное постановление;

2) дата принятия и номер решения руководителя (заместителя руководителя) исполнительного органа фонда о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов;

3) наименование и адрес плательщика страховых взносов - организации, на чье имущество обращается взыскание;

4) резолютивная часть решения руководителя (заместителя руководителя) территориального органа Фонда о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов;

5) дата вступления в силу решения руководителя (заместителя руководителя) территориального органа Фонда о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов;

6) дата выдачи постановления.

Постановление о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов (далее - постановление) подписывается руководителем (заместителем руководителя) территориального органа Фонда и заверяется печатью этого органа. Постановление направляется судебному приставу - исполнителю с сопроводительным письмом, в котором указываются:

1) фамилии и инициалы лиц, ответственных за финансово - хозяйственную деятельность организации должника;

2) адрес фактического местонахождения организации и адреса ее структурных подразделений;

3) расшифровка задолженности организации.

Также в сопроводительном письме территориальный орган Фонда сообщает о том, что меры по взысканию задолженности по страховым взносам путем обращения взыскания на денежные средства, находящиеся на счетах должника были применены, но всю сумму задолженности взыскать не удалось. Это необходимо, поскольку территориальный орган Фонда вправе взыскать страховые взносы за счет имущества лишь в случае невозможности взыскания задолженности за счет денежных средств. Нарушение порядка принудительного исполнения плательщиком страховых взносов обязанности по уплате страховых взносов за счет денежных средств, находящихся на его счете в банке, лишает территориальный орган Фонда возможности обратить взыскание на имущество плательщика страховых взносов в бесспорном порядке. Есть и другой интересный момент в рассматриваемом механизме обращения взыскания задолженностей на имущество плательщика страховых взносов. Следует ли территориальному органу Фонда отзывать решение о взыскании страховых взносов за счет денежных средств плательщика страховых взносов, находящихся на счетах в банках, в случае его неисполнения и принятия решения о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов.

Здесь следует отметить, что норма ч. 14 ст. 19 Федерального закона № 212-ФЗ в точности аналогична норме п. 7 ст. 46 части первой НК РФ, в связи с чем необходимо иметь в виду, что согласно правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 19.07.2005 № 853/05¹¹ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. № 11, одновременное применение двух форм бесспорного взыскания налога - за счет денежных средств в соответствии со ст. 46 НК РФ и за счет имущества в соответствии со ст. 47 НК РФ - недопустимо№.

В связи с изложенным, во избежание различных толкований, представляется целесообразным урегулировать данный вопрос в действующем законодательстве.

Получив постановление о взыскании страховых взносов за счет имущества плательщика страховых взносов, судебный пристав - исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства, копии которого не позднее следующего дня после вынесения направляет в территориальный орган Фонда и должнику. В этом документе устанавливается срок для добровольного погашения задолженности, который не может превышать пяти дней. Судебный пристав - исполнитель обязан уведомить об этом должника и предоставить ему установленную законом возможность погасить задолженность добровольно.

С этого момента ключевую роль в процессе обращения взыскания задолженности по страховым взносам на имущество организации играет судебный пристав - исполнитель. Именно от качества его работы в первую очередь зависит успешность взыскания задолженности за счет имущества организации. На этом этапе функционирования механизма обращения взыскания задолженности по страховым взносам на имущество организаций можно выделить четыре стадии: розыск имущества; его арест (опись); оценка, изъятие и хранение; и наконец, принудительная реализация. Причем на все четыре стадии отводится только два месяца.

Все имущество организации - должника подразделяется на шесть групп, выстроенных в определенной последовательности, и обращение взыскания на них производится только согласно указанной очередности. Иначе говоря, взыскание в отношении каждой из групп допускается лишь в том случае, если имущества, отнесенного к предыдущей группе, недостаточно для полного погашения задолженности.

В первую очередь пристав изымает наличные денежные средства из кассы организации. Если их недостаточно для погашения задолженности, взыскание обращается на имущество должника, но лишь в части, напрямую не задействованной в производственной деятельности. Таким имуществом могут быть ценные бумаги, валютные ценности, непроизводственные помещения, легковые автомобили, предметы интерьера офиса. Затем изымаются готовая продукция, товары, другие материальные ценности, не предназначенные для производства. Если и этого имущества будет недостаточно для погашения задолженности, наступает черед имущества непосредственно связанного с производственным процессом, а именно зданий, сооружений, станков, оборудования и других основных средств, а также сырья и материалов, предназначенных для производства.

Не подлежит взысканию имущество, переданное по договору во владение, пользование или распоряжение другим лицам без права перехода к ним права собственности на это имущество. В определенных случаях эти договоры могут быть расторгнуты или признаны недействительными, но только на основании судебного решения. Например, в ситуациях, когда эти договорные отношения носят фиктивный характер, а их участники пытаются использовать такие схемы для сокрытия имущества от взыскателя. Сама же по себе потребность взыскания не может выступать в качестве основания для расторжения или признания недействительными подобных договоров.

Стадия розыска имущества должника - одна из важнейших при обращении взыскания задолженности по страховым взносам. Часто должники не спешат рассчитываться по долгам, даже если у них есть такая возможность. Они сознательно предпринимают меры по сокрытию имущества от последующего взыскания (передают имущество в качестве вклада в уставный капитал дочернего общества, готовят документы для продажи имущества «своим» фирмам и т.д.). Виду этого мероприятия по розыску имущества должника должны производится безотлагательно и своевременно, поэтому, как правило, запросы о наличии и составе имущества должника направляются не ожидая истечения 5-дневного срока на добровольное погашение задолженности.

Осуществляют розыск имущества судебные приставы - исполнители. Наибольший интерес при розыске представляют, прежде всего, объекты недвижимости, автотранспорт, вклады в уставные капиталы дочерних обществ, ценные бумаги, денежные средства.

При осуществлении розыска имущества судебные приставы - исполнители прибегают к помощи сотрудников органов внутренних дел и организаций, осуществляющих различные регистрационные действия. Так, например, из Государственной инспекции безопасности дорожного движения можно получить сведения об автотранспорте, зарегистрированном на должника, его характеристики (год выпуска). Также судебный пристав - исполнитель может получить информацию о собственниках некоторых категорий имущества (недвижимость, ценные бумаги), направив соответствующий запрос в органы, осуществляющие регистрацию и ведение реестра этого вида имущества и сделок с ним.

Помощь в розыске имущества должника судебным приставам - исполнителям оказывают и сотрудники налоговых (таможенных) органов. Они наделены правом применять приостановление операций по счетам должника в банке и производить арест имущества в качестве обеспечительной меры исполнения обязанностей по уплате налогов.

Арест имущества должника налагается не позднее одного месяца со дня вручения должнику постановления о возбуждении исполнительного производства, а в необходимых случаях - одновременно с его вручением. Под необходимым случаем следует понимать ситуацию, когда у судебного пристава - исполнителя имеются основания предполагать, что имущество может быть скрыто, утрачено, отчуждено либо могут быть существенно изменены потребительские свойства имущества. Поэтому необходимо предотвращать подобные действия должника. Немедленное наложение ареста на имущество возможно как по инициативе судебного пристава - исполнителя, так и по инициативе взыскателя. При аресте имущества имеют право присутствовать взыскатель и должник.

Полномочиями судебного пристава-исполнителя являются: входить в помещения и хранилища, занимаемые должником или принадлежащие ему, производить осмотры указанных помещений и хранилищ, вскрывать их, налагать арест на денежные средства и иные ценности должника в размере, указанном в исполнительном документе. Наличные денежные средства, обнаруженные у организации-должника, изымаются. При выходе на место судебный пристав-исполнитель предлагает должнику предъявить для изъятия имеющиеся наличные денежные средства, как в рублях, так и в иностранной валюте. В случае отказа судебный пристав-исполнитель с целью установления возможно имеющихся в наличии у должника денежных средств в присутствии понятых должен произвести вскрытие указанных помещений и их осмотр, о чем составляется акт. Изъятию подлежат наличные денежные средства в размере суммы долга, а также суммы исполнительского сбора, если он не был взыскан ранее, и суммы расходов по совершению исполнительных действий, если таковые имеются или предполагаются. При обнаружении у должника наличных денег в рублях и в иностранной валюте изъятию в первую очередь подлежат деньги в рублях. При отсутствии у должника денежных средств в рублях, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, взыскание обращается на денежные средства в иностранной валюте.

Изъятие наличных денежных средств, как в рублях, так и в иностранной валюте оформляется в присутствии понятых Актом изъятия, составляемым в двух экземплярах. Один экземпляр Акта изъятия вручается должнику. Изъятие денежные средства приходуются по квитанционной книжке судебного пристава-исполнителя. Подлинник квитанции вручается должнику. Наличные денежные средства в тот же день подлежат зачислению на депозитный счет подразделения судебных приставов. Обнаруженные и изъятые у должника денежные средства в иностранное валюте судебный пристав-исполнитель не позднее следующего дня после дня изъятия сдает для продажи в банк или иную кредитную организацию, которая пользуется правом продажи иностранной валюты, с предъявлением об этом копии Постановления.

При наличии сведений об имеющихся у должника денежных средствах и иных ценностях, находящихся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, на них налагается арест.

При отсутствии у должника денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, взыскание обращается на иное принадлежащее должнику имущество. Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

При описи имущества должник вправе заявить судебному приставу-исполнителю, на какие предметы взыскание должно быть обращено в первую очередь. Судебный пристав-исполнитель обязан удовлетворить такое заявление, если это не противоречит исполнению Решения.

При осуществлении описи имущества необходимым условием является указание в Акте стоимости каждого предмета, включенного в Акт, т.е. оценка имущества - обязательный реквизит Акта описи имущества. «Оценка имущества должника производится судебным приставом-исполнителем по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполнительного документа, за исключением случаев, когда оценка производится по регулируемым ценам». Понятие рыночной цены в условиях инфляции является достаточным условием. Описанную вещь необходимо реализовать, от стоимости продаваемой вещи зависит эффективность мер исполнения. Судебный пристав-исполнитель должен быть в курсе рыночных цен. При оценке имущества необходимо учитывать степень износа предмета, наличие или отсутствие спроса на него. При оценке имущества юридических лиц следует ориентироваться также на балансовую стоимость вещи и на установленные нормативы ее износа. Под рыночной стоимостью объекта оценки понимается «наиболее вероятная цена, по которой данный объект может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства».

Судебный пристав-исполнитель, помимо своего профессионального опыта, учитывает соглашение сторон. Он также должен использовать информацию, получаемую из Бюллетеня «Индексов цен и тарифов», издаваемого Государственным комитетом Российской Федерации по статистике, из практики торговых предприятий и т.д. Оценка имущества, на которое установлены государственные цены, осуществляется по указанным ценам.

Если оценка отдельных предметов является затруднительной либо должник или взыскатель возражает против произведенной судебным приставом-исполнителем оценки, судебный пристав для определения стоимости имущества назначает специалиста, о чем выносит постановление. Специалист в свою очередь дает по поставленным вопросам письменное заключение. В качестве специалистов могут привлекаться независимые оценщики, аудиторы, знатоки в соответствующих областях.

В юридической литературе часто высказывается мнение о том, что в соответствии с Федеральным законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» в качестве специалистов для оценки имущества могут привлекаться только профессиональные оценщики, имеющие лицензии на данный вид деятельности. В основном с такой точкой зрения можно согласиться. Однако затруднения могут возникнуть в тех местностях, где отсутствует данная категория специалистов.

При оформлении Акта ареста имущества внимание уделяется следующим реквизитам:

- время и место составления Акта;

- наименование судебного пристава-исполнителя, составляющего Акт, а также лиц, присутствовавших при составлении Акта;

- наименование суда, иного органа, выдавшего исполнительный документ, который приводится в исполнение;

- наименование взыскателя и должника;

- название каждого занесенного в Акт предмета, отличительные его признаки (вес, метраж, степень износа и т.п.), оценка каждого предмета в отдельности и стоимости всего имущества;

- опечатывание предметов, если оно производилось;

- наименование лица, которому имущество передано на хранение, и его адрес, если хранение имущества возлагается не на самого должника;

- отметка о разъяснении должнику и другим лицам порядка и срока обжалования действий судебного пристава-исполнителя, а также о разъяснении должнику или хранителю имущества их обязанностей по хранению и ответственности за растрату и отчуждение или сокрытие переданного на хранение имущества;

- замечания и заявления взыскателя, должника, лиц, присутствовавших при описи, и распоряжения по ним судебного пристава-исполнителя.