Совершенствование системы администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Дипломная работа

Совершенствование системы администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 1

1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ АДМИНИСТРИРОВАНИЯ СТРАХОВЫХ ВЗНОСОВ НА ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ

1.1 Понятие и структура задолженности по страховым взносам

1.2 Причины возникновения задолженности по страховым взносам

1.3 Бесспорный и судебный порядок взыскания задолженности по страховым взносам

2. ОСНОВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ АДМИНИСТРИРОВАНИЯ СТРАХОВЫХ ВЗНОСОВ НА СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ

2.1 Камеральная проверка как способ выявления задолженности

2.2 Направление требования об уплате страховых взносов

2.3 Обращение взыскания на денежные средства организации на счетах в банках

2.4 Обращение взыскания на имущество организации - должника по уплате страховых взносов

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

задолженность взнос администрирование социальное страхование

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы состоит в том, что в настоящее время в деятельности Фонда социального страхования Российской Федерации (далее - Фонда) приоритетными стали задачи, направленные на обеспечение финансовой устойчивости системы обязательного социального страхования, прежде всего на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и на усиление контроля за формированием доходов Фонда. Наличие правоприменительной практики позволяет не только рассмотреть теоретические вопросы администрирования страховых взносов, но одновременно осветить и практические стороны данной проблемы.

Несмотря на то, что большинство вопросов, связанных с администрированием страховых взносов, урегулировано законодателем, процедура администрирования прописана лишь в общих чертах, имеются неточности и противоречия в различных документах, что не только создает проблемы при осуществлении администрирования, но и открывает дополнительные возможности для недобросовестных действий со стороны плательщиков страховых взносов.

Исследование посвящено вопросам администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, производимое в отношении основной категории плательщика страховых взносов - юридических лиц. При этом процесс администрирования страховых взносов рассматривается в части взыскания задолженности по страховым взносам во взаимосвязи с проведением камеральной проверки. Однако, за его рамками остается вопрос администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, так как данный процесс, несмотря на схожесть некоторых моментов, имеет и много различий, регулируется отдельным блоком законодательства и его изучение потребует самостоятельного исследования.

В силу этого, вопросы администрирования страховых взносов, составляющие важнейший аспект деятельности исполнительных органов Фонда, нуждаются в комплексном освещении, что делает актуальной их дальнейшую разработку, попытка которой предпринята в настоящем исследовании. Становление и развитие института администрирования страховых взносов в российском законодательстве и обусловило выбор предмета исследования. К тому же, по моему мнению, значение данного института с учетом тенденции на обеспечение финансовой устойчивости системы обязательного социального страхования будет только возрастать. Указанные обстоятельства подтверждают значимость и актуальность выбранной темы и позволяют поставить цель и задачи исследования.

Целью исследования является анализ действующего законодательства и выработка предложений по совершенствованию правовых вопросов администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование.

Задачи:

- изучить правовые основы администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование;

-проработать основные механизмы совершенствования администрирования страховых взносов на обязательное социальное страхование.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере администрирования страховых взносов Фондом социального страхования Российской Федерации.

Предметом исследования выступают правовые нормы, регулирующие администрирование страховых взносов на обязательное социальное страхование.

Методологической основой работы являются общенаучные методы исследования: системный, аналитический, а также юридические: сравнительно - правовой и комплексно - правовой.

Теоретической основой исследования явились выводы и положения, содержащиеся в статьях и комментариях А.К. Попова, М.В. Подкопаева, Е.С. Казакова, С.Д. Шаталова, М.В. Беспалова, О.А. Ларина, Е.Л. Джабазян, О.А. Ногиной и других.

Нормативной базой исследования являются Конституция Российской Федерации, Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ), Федеральный закон от 24.07.2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный Фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №212-ФЗ), нормативные акты Минздравсоцразвития Российской Федерации, рекомендации Фонда.

Эмпирической базой исследования является практика администрирования страховых взносов в Государственном учреждении - Брянском региональном отделении Фонда социального страхования Российской Федерации. Изучена практика арбитражных судов, в том числе окружных арбитражных судов и позиция высших судебных инстанций России.

Практическое значение исследования состоит в том, что оно содержит сравнительно - правовой анализ нормативных актов, регулирующих процесс администрирования страховых взносов, судебно-арбитражную практику. На этой основе сформулированы теоретические и практические предложения, которые, по моему мнению, могут быть полезны при совершенствовании законодательства по администрированию, в практической деятельности территориальных органов Фонда.

Положения, выносимые на защиту:

1. В соответствии со ст. 25 Федерального закона №212-ФЗ, процентная ставка пеней за несвоевременную уплату страховых взносов принимается равной одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, т.е. 9,9% годовых. Таким образом, сумма пени намного меньше платы за банковский кредит. Предприятиям выгодно отвлекать средства, предназначенные для уплаты страховых взносов на свои нужды. Необходимо внесение изменений в законодательство о страховых взносах о повышении ставки пени.

2. В соответствии со ст. 19 Федерального закона №212-ФЗ, в случае неуплаты страховых взносов организацией или индивидуальным предпринимателем в добровольном порядке, орган контроля за уплатой страховых взносов вправе выставлять инкассовое поручение, но только на один расчетный счет должника. Для более эффективного взыскания задолженности необходимо законодательно предусмотреть возможность выставления страховщиком инкассовых поручений в банк на все открытые счета должника.

3. В соответствии со ст. 20 Федерального закона №212-ФЗ, в случае отсутствия денежных средств на счету должника, орган контроля за уплатой страховых взносов вправе взыскать страховые взносы за счет имущества должника - путем направления постановления судебным приставам-исполнителям. При этом, выставленное органом контроля за уплатой страховых взносов инкассовое поручение в банк необходимо отозвать. Для более эффективного взыскания задолженности необходимо предусмотреть в законе одновременное принудительное взыскание задолженности и по средством выставления страховщиком инкассовых поручений в банк и путем направления постановления судебным приставам-исполнителям.

Структурными элементами моей работы являются главы, каждая из которых состоит из трех и четырех частей соответственно, в которых освещаются различные аспекты администрирования страховых взносов. Представленная структура работы, на мой взгляд, является наиболее удобной по данной теме, так как позволяет самым оптимальным образом изложить материал исследования.

1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ АДМИНИСТРИРОВАНИЯ СТРАХОВЫХ ВЗНОСОВ НА ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ

1.1 Понятие и структура задолженности по страховым взносам

Первоочередное и принципиально важное значение для выяснения сущности понятия задолженности по страховым взносам имеет определение понятий страхового взноса, недоимки, задолженности по страховым взносам, а также вытекающий из их содержания порядок взыскания, включающий обращение его на имущество должников - организаций и физических лиц.

В Конституции Российской Федерации установлено, что «каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы». Эта же норма нашла развитие в Федеральном законе № 212-ФЗ¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 27.07.2009., согласно которому «плательщиками страховых взносов являются страхователи, определяемые в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, к которым относятся: лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (организации, индивидуальные предприниматели, физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями); индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой, и иные лица, занимающиеся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой (далее - плательщики страховых взносов, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам)».

Обязанность по уплате страховых взносов возникает, изменяется и прекращается при наличии условий, установленных действующим законодательством. Обязанность по уплате страховых взносов возлагается на плательщика страховых взносов с момента возникновения установленных законодательством о страховых взносах обстоятельств, предусматривающих уплату страховых взносов, и должна быть выполнена в срок, установленный законодательством или, при наличии такого желания, досрочно. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате страховых взносов в срок, установленный законодательством, ведет к образованию у плательщика страховых взносов задолженности перед бюджетом Фонда.

Понятие задолженности по страховым взносам не сформулировано в законодательных актах Российской Федерации, и в связи с этим в экономической литературе существует несколько подходов к его определению. Некоторые авторы сводят определение задолженности к понятию недоимка, другие исследователи фактически приравнивают ее к кредиторской задолженности в части страховых взносов. Существует также мнение, что задолженность - это сумма страховых взносов, не уплаченная в установленный законодательством срок, увеличенная на сумму пеней, начисленных за несвоевременную уплату страховых взносов, и сумму неуплаченных штрафов, признанных организаций или по которым получено решение суда.

В связи с тем, что термин «задолженность» не сформулирован в законодательстве, при его выявлении на мой взгляд, в первую очередь, следует опираться на имеющееся более близкое к понятию задолженность определение недоимки. Термин «недоимка» берет свое начало в первой половине ХIХ века. Согласно толковому словарю В.И.Даля «Недоимка - то, что недонято, недобрано, невзыскано деньгами или припасами, что осталось за кем - то в долгу»¹¹ В.И. Даль. Толковый словарь живого великого русского языка: в 4 томах. Том 2. Оформление «Диамант» СПб, 1996 г. С. 513.

В академическом издании Словаря русского языка приведено схожее определение, а именно «недоимка - невнесенная в срок и числящаяся за плательщиком часть налога, сбора и т.п.»²² Словарь русского языка; в 4-х томах. Том 2. АН СССР, Ин-т рус. яз.; под ред. А.П. Евгеньевой. - 3-е изд., стереотип. - М.: Русский язык, 1985-1988. 1986 г. С.436.. И, наконец, это понятие определено в Федеральном законе № 212-ФЗ как «сумма страховых взносов, не уплаченная в установленный настоящим Федеральным законом срок».

Если придерживаться позиции, в которой задолженность (Федеральный закон № 212-ФЗ не дает определения, классификации задолженности) приравнивается к недоимке, то непонятно куда в таком случае отнести отсроченные и рассроченные платежи, а также платежи, приостановленные к взысканию. Ведь отсроченные и рассроченные платежи, а также платежи, по которым взыскание временно приостановлено, так же как и недоимка, являются задолженностью с единственным отличием, подразумевающим возможность взыскания их в более поздние сроки. Под отсроченными и рассроченными платежами в данном случае понимается, прежде всего, задолженность по страховым взносам прошлых лет, в отношении которых установлены новые сроки уплаты, а под приостановленными к взысканию платежами - сумма страховых взносов, доначисленных в ходе проверок и временно приостановленных к взысканию по решениям судебных органов.

Отдельные исследователи¹¹ Пронин С.Б. Взыскание задолженностей по налогам - М: Издательско - консультационная компания «Статус - Кво 97», 1998. С. 5. вводят в состав понятия задолженности помимо недоимки пени, начисленные за несвоевременную уплату взносов, а также суммы начисленных штрафов. Эта точка зрения достаточно распространена, поэтому заслуживает подробного анализа.

Под штрафом понимается санкция за нарушение законодательства. По своей экономической сути штраф выступает не как задолженность по уплате страхового сбора, а как мера наказания за его неуплату. Ярким примером этого могут служить штрафы, наложенные на должностное лицо организации (руководителя). Эти санкции имеют персональное отношение к работникам организации, виновным в совершении правонарушения, но не являются задолженностью самого предприятия. Другим примером санкции за нарушение законодательства за данное правонарушение является возбуждение уголовного дела в отношении руководителя предприятия, что в свою очередь, вообще не является денежным взысканием (штрафом) и, соответственно не может входить в состав задолженность организации по страховым взносам.

Относительно включения пени в задолженность по страховым взносам можно сделать схожий вывод, что и по штрафам. Пеней признается установленная денежная сумма, которую плательщик страховых взносов должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм страховых взносов в более поздние по сравнению с установленными федеральным законом сроки. Согласно п. 5 мотивировочной части Постановления Конституционного суда Российской Федерации от 17 декабря 1996 г. № 20-П, пеню нужно рассматривать как дополнительный платеж, призванный компенсировать потери государственной казны в результате недополучения налоговых сумм в случае задержки уплаты налога. Значимым моментом здесь выступает определение пени как дополнительного платежа и указание на ее компенсационные свойства¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 06.01.1997 г. № 1. Ст. 197.

Из всего вышеуказанного можно сделать вывод, что долги организации, связанные со штрафными санкциями и начисленными пенями, необходимо рассматривать не как элементы задолженности по взносам, а как собственно задолженность по штрафам и пеням соответственно.

Таким образом, по результатам проведенного анализа можно сделать вывод, что структура задолженности по страховым взносам, включающая в себя недоимку и увеличенная на сумму отсроченных и рассроченных платежей, а также на сумму платежей, временно приостановленных к взысканию, в полной мере отражает экономическое содержание задолженности по страховым взносам.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что задолженностью по страховым взносам является недоимка, увеличенная на сумму отсроченных и рассроченных платежей и платежей, по которым взыскание временно приостановлено. Таким образом, с одной стороны, понятие задолженности значительно шире понятия недоимки, а с другой - тесно связано с задолженностью суммы пени и штрафов по страховым взносам которые не могут рассматриваться как ее составные элементы.

1.2 Причины возникновения задолженности по страховым взносам

Анализ причин возникновения задолженности по страховым взносам дает возможность не только классифицировать причины возникновения и роста неплатежей, но и определить конкретные меры по их устранению. Эти меры, конечно, сами по себе не приведут к полной ликвидации задолженности по страховым взносам, но в комплексе с другими действиями административного и экономического характера позволят предприятиям максимально снизить уровень неплатежей и впоследствии добиться их полной ликвидации. В этой ситуации целесообразно провести комплексный анализ причин образования задолженности по страховым взносам.

1. Экономические причины возникновения задолженности по страховым взносам.

В первую очередь следует выделить экономические причины неплатежей. К этой группе можно отнести макроэкономические, внутриотраслевые и микроэкономические причины. Безусловно, основной макроэкономической причиной является неоднородность экономического развития отдельных отраслей экономики региона и видов хозяйственной деятельности в части получаемых ими доходов. Также следует отметить ограничение возможности многих предприятий платить страховые взносы вследствие низкой рентабельности производства, сложного финансового состояния, неудовлетворительной платежной дисциплины. Постоянный рост цен на продукцию и тарифы предприятий топливно - энергетического комплекса оказывает значимое влияние на темпы инфляционных процессов и роста производства. Среди внутриотраслевых причин возникновения задолженности по страховым взносам необходимо выделить, прежде всего, плохую инновационную политику в ряде отраслей экономики региона. Чтобы быть прибыльными в современных условиях, предприятия должны ориентироваться на создание новых продуктов. А это почти всегда невозможно без изменения методов производства и применения новых технологий. А это в свою очередь требует от собственников предприятий значительных финансовых вложений на технологическое обновление, развитие производственных мощностей, улучшение менеджмента предприятия и др., на которые они зачастую не готовы идти. Общий отраслевой спад сегодня наиболее заметен в легкой и обрабатывающей промышленности.

Следует отметить и еще одну важную группу экономических причин возникновения задолженности по страховым взносам. Причины микроэкономического уровня формируются в рамках работы самой организации и вызваны, прежде всего, неудовлетворительным руководством и слабым финансовым контролем, низким качеством бухгалтерского и налогового учета. Так, например, вполне платежеспособные предприятия, вследствие неудовлетворительной работы бухгалтерской службы, допускают несвоевременное перечисление страховых взносов, тем самым образуют задолженность по итогам отчетного периода. Организации среднего и малого бизнеса пытаются самостоятельно и незаконно занижать объект обложения страховыми взносами. Зачастую результатом подобной оптимизации выступает формирование задолженности по страховым взносам, выявленной в ходе выездных проверок, проводимых сотрудниками регионального отделения Фонда. Ошибки в выборе поставщиков и организации сбыта продукции также могут стать причинами возникновения задолженности по страховым взносам.

2. Организационно - правовые и морально - психологические причины возникновения задолженностей по страховым взносам.

Наряду с экономическими причинами важное значение имеют и организационно - правовые причины возникновения задолженностей по уплате страховых взносов. В первую очередь сюда можно отнести несовершенство правовой базы. Это связано и с частым изменением законодательства и с неоднозначным трактованием законодателем многих вопросов по взысканию задолженности. Так, в качестве примера можно привести следующее положение действующего законодательства. Поскольку исполнительные органы Фонда имеют право взыскивать недоимку, сложившуюся по итогам отчетного периода, то неперечисленные вовремя текущие платежи выливаются в недоимку последующего отчетного периода. Процесс бесконечный и малорезультативный в плане снижения недоимки. Кроме того, пени за несвоевременную уплату страховых взносов настолько малы по сравнению с платой за банковский кредит, что предприятиям выгодно отвлекать средства, предназначенный для уплаты страховых взносов на свои нужды.

Поскольку за кредит нужно платить проценты в соответствии с договором и возвращать сумму займа. Величина пени, уплачиваемой в Фонд несравнимо мала и не берется предприятиями в расчет. Очевидно, что при нынешних размерах ставки пени (1/300 ставки рефинансирования), страхователи не будут брать кредит для того, чтобы вовремя заплатить взносы. Необходимо внесение изменений в законодательство о страховых взносах о повышении ставки пени.

Следует выделить и группу причин морально - психологического характера. Здесь следует отметить отсутствие внутренней культуры и финансовой дисциплины в части необходимости своевременного внесения платежей у определенного числа плательщиков и осознания ими неотвратимости взыскания образовавшейся в результате этого задолженности. В обществе существует также мнение, которого придерживаются некоторые руководители предприятий и организаций, что полная уплата установленных страховых взносов, других обязательных платежей и успешный бизнес понятия несовместимые. Вместе с тем как показывает практика, попытки препятствовать взысканию задолженности не приводят ни к чему хорошему, особенно если они не базируются на знании законодательных норм.

1.3 Бесспорный и судебный порядок взыскания задолженности по страховым взносам

В соответствии с порядком, установленным Федеральным законом № 212-ФЗ, взыскание задолженности по страховым взносам производится как в бесспорном, так и в судебном порядке.

В соответствии с ч. 3 статьи 18 Федерального закона № 212-ФЗ взыскание недоимки по страховым взносам производится:

- с организации или индивидуального предпринимателя - в порядке, предусмотренном ст. ст. 19 и 20 Федерального закона № 212-ФЗ. Указанные статьи предусматривают порядок бесспорного взыскания недоимки по страховым взносам, а также пеней и штрафов соответственно за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках, и за счет иного имущества плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя.

- с физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, - в порядке, предусмотренном ст. 21 Федерального закона № 212-ФЗ. Указанная статья устанавливает исключительно судебный порядок взыскания недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов за счет имущества плательщика страховых взносов - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем.

В этой связи следует отметить, что согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 17 декабря 1996 г. № 20-П¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. № 1. Ст. 197., различный порядок взыскания налоговых платежей с физических и юридических лиц направлен не на то, чтобы поставить их в неравное положение в сфере налоговых отношений (обязанности платить налоги), а на то, чтобы не допустить административного вмешательства в права личности тогда, когда вопрос может быть разрешен лишь посредством судебного разбирательства; взыскание налоговых платежей с физических лиц в бесспорном порядке явилось бы выходом за рамки собственно налоговых публично-правовых отношений и вторжением в иные отношения, в т.ч. гражданско-правовые, в которых стороны не находятся в состоянии власти-подчинения, и поэтому одна сторона по отношению к другой не может действовать властно обязывающим образом; сочетание бесспорного и судебного порядков взыскания налоговых платежей обеспечивает права личности и государства в целом, отвечает интересам общества и не противоречит принципам демократического правового социального государства, закрепленным Конституцией РФ.

В части 4 ст. 18 Федерального закона № 212-ФЗ установлено, что взыскание недоимки по страховым взносам в судебном порядке производится:

1) с организации, которой открыт лицевой счет.

Понятие лицевых счетов определено в п. 7 ст. 2 Федерального закона № 212-ФЗ - это счета, открытые в органах Федерального казначейства (иных органах, осуществляющих открытие и ведение лицевых счетов) в соответствии с бюджетным законодательством РФ.

В отношении аналогичного положения п. 2 ст. 45 НК РФ в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 2008 г. № 4249/08¹¹ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2008. № 10. и от 1 июля 2008 г. № 4252/08²² Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2008. № 10. изложена следующая правовая позиция. Исходя из п. п. 2 и 8 указанной статьи взыскание с учреждения налога и пеней может производиться только в судебном порядке. При этом указанные положения НК РФ не содержат исключений из судебной процедуры взыскания в отношении денежных средств, находящихся на валютных счетах организации, которой открыт лицевой счет, и в отношении имущества, приобретенного такой организацией за счет средств от предпринимательской деятельности. Кроме того, согласно п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 мая 2007 г. № 31 «О рассмотрении арбитражными судами отдельных категорий дел, возникающих из публичных правоотношений, ответчиком по которым выступает бюджетное учреждение»³³ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2007. № 7. взыскание с бюджетных учреждений задолженности по налогам, сборам, пеням и штрафам за налоговые правонарушения осуществляется в судебном порядке, поскольку применение к данным организациям установленной ст. ст. 46 и 47 НК РФ внесудебной процедуры взыскания по решению налогового органа исключено абз. 4 п. 2 ст. 45 НК РФ.

2) с организаций, являющихся в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), в случаях, если на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) организаций, являющихся в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за соответствующими зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями);

3) с организаций, являющихся в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), в случаях, если на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) организаций, являющихся основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за соответствующими основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями).

Статус дочерних и зависимых обществ регламентирован нормами части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) (ст. ст. 105 и 106), Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 01.01.1996. № 1. Ст. 1. (ст. 6) и Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»²² Собрание законодательства Российской Федерации. 16.02.1998. № 7. Ст. 785. (ст. 6).

В отношении дочернего хозяйственного общества в ст. 105 ГК РФ предусмотрено следующее: хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1); дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества); основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в т.ч. по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний; в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (п. 2); участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (п. 3).

В отношении зависимого хозяйственного общества статья 106 ГК РФ предусматривает следующее: хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1); хозяйственное общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах (п. 2); пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом (п. 3).

Институт дочерних предприятий с принятием Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации. 02.12.2002. № 48. Ст. 4746. упразднен. В п. 1 ст. 2 названного Закона установлено, что унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). В соответствии с п. 3 ст. 37 данного Закона созданные унитарными предприятиями до вступления в силу этого Закона дочерние предприятия подлежали реорганизации в форме присоединения к создавшим их унитарным предприятиям в течение шести месяцев со дня вступления в силу этого Закона;

4) с организации или индивидуального предпринимателя, если их обязанность по уплате страховых взносов основана на изменении органом контроля за уплатой страховых взносов юридической квалификации сделки, совершенной таким плательщиком страховых взносов, или статуса и характера деятельности этого плательщика страховых взносов.

Как разъяснено в отношении аналогичного положения п. 2 ст. 45 НК в п. 8 Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»¹¹ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. № 12., при изменении юридической квалификации гражданско-правовых сделок судам следует учитывать, что сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам (ст. 168 части первой ГК РФ), мнимые и притворные сделки (ст. 170 части первой ГК РФ) являются недействительными независимо от признания их таковыми судом в силу положений ст. 166 части первой ГК РФ.

Таким образом, приведенный выше бесспорный и судебный порядок взыскания задолженности обеспечивает баланс интересов как осуществляющих взыскание задолженности территориальных органов Фонда, так и плательщиков страховых взносов.

2. ОСНОВНЫЕ МЕХАНИЗМЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ АДМИНИСТРИРОВАНИЯ СТРАХОВЫХ ВЗНОСОВ НА СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ

2.1 Камеральная проверка как способ выявления задолженности

Камеральные проверки выступают основным средством фиксации нарушений законодательства о страховых взносах, в результате которых и возникает задолженность по страховым взносам. В этой связи представляет особый интерес анализ порядка проведения камеральных проверок и их взаимосвязи с взысканием задолженности по страховым взносам.

Согласно ст. 33 Федерального закона № 212-ФЗ целью камеральной проверки является контроль за соблюдением плательщиком страховых взносов законодательства Российской Федерации об обязательном социальном страховании в части правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (перечисления) страховых взносов в государственные внебюджетные фонды.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона № 212-ФЗ камеральная проверка проводится по месту нахождения органа контроля за уплатой страховых взносов на основе расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам и документов, представленных плательщиком страховых взносов, а также других документов о деятельности плательщика страховых взносов, имеющихся у органа контроля за уплатой страховых взносов. Камеральная проверка проводится уполномоченными должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов в соответствии с их служебными обязанностями без какого - либо специального решения руководителя органа контроля за уплатой страховых взносов в период трех месяцев со дня представления плательщиком страховых взносов расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам.

Основными задачами камеральной проверки являются:

1. контроль за соблюдением плательщиками страховых взносов законодательства о страховых взносах;

2. выявление и предотвращение правонарушений;

3. взыскание сумм неуплаченных или не полностью уплаченных страховых взносов по выявленным правонарушениям законодательства о страховых взносах;

4. привлечение виновных лиц к юридической ответственности за совершение правонарушений;

5. подготовка информации для отбора плательщиков страховых взносов для проведений выездных проверок.

Камеральная проверка фактически начинается с момента представления плательщиком страховых взносов отчетности в территориальные органы Фонда.

На сегодняшний день из основных документов, которыми руководствуются работники территориальных органов Фонда при проведении и оформлении результатов камеральной проверки при взыскании недоимки по страховым взносам, можно выделить следующие: Конституция Российской Федерации; Федеральный законом № 212-ФЗ; часть первая НК РФ; федеральные законы о бюджете Фонда на соответствующий финансовый год и плановый период; другие нормативные правовые акты Российской Федерации в области обязательного социального страхования; рекомендации по организации работы территориальных органов Фонда социального страхования Российской Федерации по взысканию недоимки по страховым взносам на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, пеней и штрафов и страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, пений и штрафов от 17.09.2010 г. № 02-03-10/08-9887 (далее - Рекомендации № 1), рекомендации по организации работы территориальных органов Фонда социального страхования Российской Федерации при проведении камеральных проверок плательщиков страховых взносов (страхователей) по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и принятию мер по их результатам от 15.10.2010 № 02-03-10/13-10938 (далее - Рекомендации № 2).

При внимательном изучении указанных документов можно выявить некоторые противоречия в их содержании, а также неточности, позволяющие осуществлять различное толкование одних и тех же положений, в то же время отдельные вопросы, связанные с процессом рассмотрения материалов камеральной проверки не нашли своего отражения в данных документах. Учитывая имеющиеся противоречия, рассмотрим данный вопрос подробнее.

Согласно ст. 38 Федерального закона № 212-ФЗ в случае выявления нарушений в ходе проведения камеральной проверки не позднее чем в течение 10 дней после дня истечения срока для проведения камеральной проверки, установленного частью 2 статьи 34 указанного закона, должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившими проверку, должен быть составлен акт проверки по форме и в соответствии с требованиями к составлению акта камеральной проверки, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно - правовому регулированию в сфере социального страхования. Акт проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его уполномоченным представителем). Об отказе лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), подписать акт делается соответствующая запись в акте проверки. Акт проверки в течение пяти дней с даты подписания этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченному представителю), лично под расписку, направлен по почте заказным письмом или передан в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. В случае направления акта проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день с даты отправления заказного письма. Лицо в отношении, которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта проверки вправе представить в орган контроля за уплатой страховых взносов письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом плательщик страховых взносов вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в орган контроля за уплатой страховых взносов документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

Порядок вынесения решения по результатам рассмотрения материалов проверки установлен ст. 39 Федерального закона № 212-ФЗ, ст. 101 НК РФ. В соответствии с ч. 1 ст. 39 Федерального закона № 212-ФЗ акт проверки и другие материалы проверки должны быть рассмотрены, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в части 5 статьи 38 указанного закона. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

В ч. 5 ст. 38 Федерального закона № 212-ФЗ указано, что лицо, в отношении которого проводилась проверка, в течение 15 дней со дня получения акта проверки вправе представить свои возражения по акту в целом или в части. Это означает, что по общему правилу через 25 дней после вручения проверяемому лицу акта проверки орган контроля за уплатой страховых взносов должен принять решение о привлечении к ответственности (отказе в привлечении).

В тоже время в соответствии с подп. 5 п. 3 ст. 101 НК РФ руководитель налогового органа вправе вынести решение об отложении рассмотрения материалов проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения. Срок, на который может быть отложено разбирательство дела, в законе не установлен. По - видимому, разбирательство дела откладывается на срок, необходимый для надлежащего извещения лица, участие которого необходимо для рассмотрения дела. Кроме того, рассмотрение материалов проверки может быть перенесено ввиду необходимости проведения дополнительных мероприятий контроля на срок не более чем на месяц.

В решение о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения - п. 6 ст. 101 НК РФ. Как видно, 1 месяц - это предельный срок, в течение которого могут проводиться дополнительные мероприятия контроля.

В тоже время аналогичная процедура проведения дополнительных мероприятий при контроле по исчислению и уплаты страховых взносов не предусмотрена. Кроме того, возникает ряд процессуальных вопросов, четкого ответа на которые в законодательстве не содержится.

Должен ли орган контроля за уплатой страховых взносов принять решение именно в день рассмотрения материалов проверки? Должен ли орган контроля за уплатой страховых взносов изготовить принятое решение в день рассмотрения материалов проверки или это можно сделать в другой день? Какие правовые последствия влечет изготовления решения с иной датой, чем дата рассмотрения материалов проверки? Будет ли данное обстоятельство являться существенным нарушением процедуры?

Для иллюстрации данных вопросов будет продемонстрирована практика арбитражных судов, рассматривающих нормы НК РФ, поскольку в своей деятельности по контролю за уплатой страховых взносов исполнительные органы Фонда также применяют нормы, аналогичные нормам НК РФ.

По данным вопросам имеется различная правоприменительная практика.

Так, согласно правовой позиции Федерального арбитражного суда Поволжского округа, то обстоятельство, что решение по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки вынесено 19.03.2008, а не 11.03.2008 - в день рассмотрения материалов проверки - не свидетельствует о том, что 19.03.2008 еще раз состоялось рассмотрение материалов налоговой проверки. Поскольку НК РФ содержит срок, в течение которого руководитель налогового органа должен принять решение по результатам проведенной проверки - в течение 10 дней со дня истечения 15-дневного срока со дня получения акта налоговой проверки на представление письменных возражений по акту налоговой проверки. Нарушений инспекцией указанного срока судом не установлено. Исходя из изложенного, судебная коллегия кассационной инстанции считает, что налоговым органом не было допущено нарушений норм действующего законодательства при рассмотрении материалов налоговой проверки¹¹ Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа 25.02.2009 г. по делу № А65-11146/2008. Аналогичным является Постановление Федерального арбитражного суда Северо - Кавказского округа от 01.10.2008 г. № Ф08-5887/2008 (здесь и далее, если иное специально не оговорено, материалы судебно - арбитражной практики получены из базы данных СПС «Косультант-Плюс»).

² Постановление Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 19.03.2009 г. № 14645/08..

Таким образом, арбитры пришли к выводу, что само по себе наличие другой даты в решении не означает, что налоговый орган повторно рассматривал материалы налоговой проверки, поэтому данный факт не свидетельствует о нарушении прав и законных интересов налогоплательщика.

Возникшая проблема стала основанием для обращения в Высший арбитражный суд Российской Федерации. Нужно отметить, что дело было передано на рассмотрение в Президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации, который занял аналогичную позицию, указав, что из названных правовых норм не следует, что решение должно быть вынесено в день рассмотрения материалов налоговой проверки или в присутствии налогоплательщика².

Представляется, что указанные неопределенности в Федеральном законе № 212-ФЗ, а также аналогичные положения НК РФ, не отвечают интересам, как Фонда, так и плательщикам страховых взносов.

Для внесения ясности в данный вопрос представляется необходимым доработать как положения ст. 39 Федерального закона № 212-ФЗ, так и соответствующие положения НК РФ и четко установить, что орган контроля за уплатой страховых взносов вправе изготовить мотивированное решение по результатам рассмотрения материалов проверки в течение определенного срока после вынесения (провозглашения) решения.

Также следует установить, что резолютивная часть решения должна быть оглашена в день рассмотрения материалов проверки. Данные положения внесут ясность в рассматриваемых вопросах и создадут благоприятные условия для вынесения органами Фонда законных и обоснованных решений, а также для защиты прав и законных интересов проверяемого лица.

Акт проверки и другие материалы проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах, а также представленные проверяемым лицом (его уполномоченным представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившего проверку, и решение по ним должно быть вынесено в течение 10 дней со дня истечения срока представления возражений. Лицо, в отношении которого проводилась проверка вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего уполномоченного представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица (его уполномоченного представителя) будет признано руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов обязательным для рассмотрения этих материалов. При рассмотрении материалов проверки могут быть оглашены акт проверки, иные материалы, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает то лицо (его уполномоченного представителя) давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов проверки.

При рассмотрении материалов проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась проверка, документы, представленные в орган контроля за уплатой страховых взносов при проведении камеральных или выездных проверок указанного лица, и иные документы, имеющиеся у органа контроля за уплатой страховых взносов.

В ходе рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов:

1. устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт проверки, нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах;

2. устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав правонарушения, предусмотренного законодательством;

3. устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного законодательством;

4. выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении правонарушения, предусмотренного законодательством, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение правонарушения.

За 2012 г. работниками Государственного учреждения - Брянского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации были проведены 12 179 камеральных проверок.

По результатам рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов выносит решение:

1. о привлечении к ответственности за совершение правонарушения;

2. об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения.

В решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении плательщика страховых взносов к ответственности за совершение конкретных правонарушений с указанием статей законодательства, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения указываются размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

В решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения излагаются обстоятельства, послужившие основанием такого отказа. В решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения могут быть указаны размер недоимки, если эта недоимка была выявлена в ходе проверки, и сумма соответствующих пеней.

В решении о привлечении к ответственности за совершение правонарушения либо в решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения указываются срок, в течение которого лицо, в отношении которого вынесено решение, вправе обжаловать указанное решение, порядок обжалования решения в вышестоящий орган контроля за уплатой страховых взносов (вышестоящему должностному лицу), а также наименование этого органа, его место нахождения и другие необходимые сведения.

Решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения в течение пяти дней после дня его вынесения может быть вручено лицу, в отношении которого вынесено соответствующее решение (его уполномоченному представителю), лично под расписку, направлено по почте заказным письмом или передано в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. В случае направления указанного решения по почте заказным письмом оно считается полученным по истечении шести дней с даты отправления заказного письма.

Решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения вступает в силу по истечении 10 дней со дня вручения его лицу, в отношении которого было вынесено соответствующее решение (его уполномоченному представителю).

На основании вступившего в силу решения лицу, в отношении которого вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения, направляется в порядке, установленном статьей 22 Федерального закона № 212-ФЗ, требование об уплате недоимке по страховым взносам, пеней, а также штрафов в случае привлечения этого лица к ответственности за совершение правонарушения.

Отдельного внимания заслуживает вопрос о некоторых противоречиях в законодательных и иных актах, регламентирующих процесс взыскания задолженности.

По результатам анализа правовых и организационных условий взыскания задолженности по страховым взносам с организаций следует отметить, что правовое поле, регламентирующее эту деятельность, в должной степени наполнено нормативными и рекомендательными правовыми актами. Однако между указанными актами существуют определенные противоречия, неточности в части определения порядка взыскания задолженности с организаций.