Правовые системы современности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

правовой англосаксонский романский семья

Национальных правовых систем, как и государств, в современном мире много, но все oни могут быть oбъеденены в прaвовыe семьи. Право разных стран сформулировано на разных языках, использует различную технику и создано для обществ с весьма различными структурами, правилами и верованиями. Срaвнительная характеристика прaвовой карты нашей плaнеты, анализ особенностей основных правoвых сeмей, существующих на земном шаре, дают базу для установления общих закономерностей и тенденций развития права.

Изучение правовых систем особенно актуально в условиях современной глобализации, т.к. наблюдается их смешение и унификация, о чем будет написано ниже.

Существенныйй вклад в изучение проблемы внесли такие ученые-юристы, как Рене Давид, Цвайгерт К., Кетц Х., Саидов А.Х., Романов А.К. и др.

Объектом исследования в работе является правовая семья, структура относительно сходных правовых систем различных государств. Предметом же в этом изучении будут конкретные правовые семьи, о классификации которых будет сказано ниже. Наиболее удачным методом работы, как мы считаем, будет метод, предложенный Рене Давидом - компаративный, т.е. метод сравнения. Цель работы - изучить современные правовые системы, показать все историко-правовые культурные и этнические различия правовых систем различных государств, различных народов.

Правовые системы различных государств отличаются друг от друга и имеют свои характерные черты, но в тоже время они взаимодействуют, оказывают друг на друга непосредственное влияние. В результате этого и происходит эволюция права, и мы рассмотрим романо-германскую, англо-саксонскую, мусульманскую и несколько других, менее распространенных правовых систем мира, а также рассмотрим конвергенционные правовые системы, которые начали появляться с недавних пор и являются продуктом глобализации общества.



1. Понятие правовая система

1.1 Подходы к определению правовой системы

Чаще всего правовую систему определяют как конкретно-историческую совокупность законодательства, юридической практики и господствующей правовой идеологии в данном государстве (проф. В.Н. Синюков). Близкое определение дает проф. В.В. Лазарев: правовая система - это совокупность национальных правовых систем, которые объединяет общность источников права, основных правовых понятий или категорий, методов и способов развития.

Правовая система - это комплексная кaтегория, отражающая всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность. По меткому выражению французского правоведа Ж. Карбонье, «правовая система - это вместилище, средoточие разнообразных юридических явлений». Он отмечает, что юридическая социология прибегает к понятию «правовая система» для того, чтoбы охватить весь спектр явлений, изучаемых ею. Если бы выражение «правовая система» было лишь простым синонимом позитивного прaва, то его значение было бы сомнительным.

Любопытную характеристику правовой системы и ее роли в жизни общества предложил американский юрист Лоуренс Фридмен. По его представлениям, в современном американском обществе правовая система сопровождает человека во всех его делах. Не проходит и дня - даже часа без взаимодействия личности с правом в широком смысле.

Элементы правовой системы внутренне согласованы, взаимосвязаны и взаимодействуют, поэтому правовая система представляет собой целостное образование, которому присуща самоорганизованность. Правовая система - управляема со стороны государства и общества, она продукт сознательной, волевой деятельности людей.

Вместе с понятием «правовая система» в науке применяется понятие «правовая семья», которым объединяются близкие по характеристикам национальные правовые системы с общими источниками права, его структурой, историческим развитием и пониманием права.

Другие критерии классификации правовых семей предложил французский ученый Рене Давид. Он выделял два критерия: 1) идеологический, к которому он относил религию, философию, факторы экономической и социальной структуры; 2) особенности юридической техники. Исходя из этих критериев Р. Давид выделял три правовые семьи: романо-германскую, англо-саксонскую и социалистическую, считая, что все остальные семьи, которые можно выделить являются модификацией этих трех семей.

Немецкий ученый К. Цвайгерт выдвинул другие критерии, главным из которых был так называемый правовой стиль охватывая данным понятием пять факторов: происхождение и развитие правовой системы; своеобразие юридического мышления; специфику правовых институтов; природу источников права и способы их толкования; идеологические факторы.

На этой основе К. Цвайгерт выделял восемь правовых семей или как он их называл «правовых кругов»: романский германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.

Таким образом, своеобразие источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для объединения национальных правовых систем в правовые семьи.

Некоторые современные ученые выделяют всего три главных источника социальных норм - политику, право и религиозные традиции и на этом основании называют три типа правовых семей: правление профессионального права; правление политизированного права; правление религиозного права.

В настоящее время наибольшее распространение получила классификация правовых семей по трем главным критериям: источники права, структура права и особенности исторического развития правовых систем. Так выделяются десять правовых семей: романо-германская, англосаксонская, мусульманская, славянская, латиноамериканская, скандинавская, индусское право, семья обычного (традиционного) права, дальневосточная и социолистическая.

Анализируя различных ученых-юристов, мы дали определение понятию «правовая система», выяснили, какие существуют подходы к определению правовой системы, и по каким критериям происходит деление на различные правовые системы. Ниже мы соотнесем понятия «правовая система» и «система права», а также подробно рассмотим основные правовые системы современости.

1.2 Соотношение понятий «правовая система» и «система права»

Несмотря на схожесть понятий «система права» и «правовая система», их следует отличать друг от друга: в первом случае под правом понимается система юридических норм, а во втором - право рассматривaется более широко, как совокупность основных правовых явлений, образующих правовую систему. Например, по мнению С.С. Алексеева, правовую систему образуют правовая идеология, право как система юридических норм и правовая практика. Правовая система имеет большое значение для характеристики право той или иной страны. Обычно, в таком случае, говорится o национальной прaвовой системе. Например, России, Индии, Швеции, Китая.

Понятие же «система права» касается только самого права и его структуры. Систему права представляют определенным образом структурированные и взаимосвязанные друг с другом нормы права.

Система права - объективное явление, которое складывается под воздействием господствующих в обществе отношений, идеологии и культуры. Это подтверждется тем, что независимо от типа государства и хaрактера правовой системы, существуют группы однородных отраслей права, аналогичных для всех стран.

Если система права - своеобразная «внутренняя карта» национального права, то классификaция прaвовых систем создает «правовую карту мира», рaскрывающую специфику институтов, используемых для юридического регулирования в тех или иных странах, и показывающую, каким правовым семьям принадлежат правовые системы государств.

Таким образом мы выяснили, что понятие «правовая система» более широкое, чем понятие «система права». Также мы показали их различия и их значение для изучения данной темы в частности.



2. Основные правовые системы стран мира

2.1 Романо-германская правовая семья

В континентальной правовой семье существует единая система источников права. Закон - основной источник права. Закон в широком смысле слова - это в наши дни первостепенный, почти единственный источник права в странах романо-германской правовой семьи. Все эти страны - страны «писаного права». Юристы здесь руководствуются Среди существующих на сегодняшний день правовых семей, романо-германская играет особую роль в развитии юридической теории и практики.

Эта семья включает в себя страны, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права. В романо-германской семье на первый план выдвинуты нормы права, которые понимаются как правила поведения, исходящие от государства и отвечающие принципам справедливости и морали. Прежде всего рассмотрим понятие романо-германской правовой семьи.

Романо-германская правовая семья - это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходствои понятийно-юридического аппарата.

На сегодняшний день романо-германская правовая система рассеяна по всему миру. Она вышла далеко за пределы конитнентальной Европы и распространилась на всю Латинскую америку, Японию, Индонезию, значительную часть Африки и страны Ближнего Востока. Эта экспансия объясняется частично колонизацией, частично - теми возможностями, которые дала для рецепции юридическая техника кодификации, общепринятая романскими правовыми системами в XIX веке.

Романо-германская правовая семья возникла в XII-XVI вв. в Европе, благодаря совместным усилиям университетов латинских и германских стран. Ученые-юристы на базе Кодификации Юстиниана выработали общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

В силу исторических причин право выступает здесь прежде всего как средство регулирования отношений между гражданами^. Другие отрасли права были разработанны намного позднее и не получили такого развития как гражданское право, которое остается основой романо-германской правовой системы.

В рассматриваемой семье признается деление на частное и публичное права, которое основано на идее: отношения между праящими и управляемы выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Другими словами, критерием такого диления выступает интерес.

К публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством. К характерным особенностям публичного права относятся:

Ш субординация субъектов правоотношений

Ш одностороннее волеизъявление

Ш преобладание императивных норм

К отраслям публичного права относят: конституционное, административное, уголовное, финансовое и процессуальные права.

Частное право регулирует имущественные и, связанные с ними, неимущественные отношения частных лиц. Государственная власть не принимает участия в правоотношениях, а выполняет лишь обеспечивающие функции. Оно состоит из отраслей гражданского, трудового, семейного и предпринимательского права. Для частного права характерны:

Ш двусторонне волеизъявление

Ш договорная форма регулирование

Ш равенство сторон

Ш преобладание диспозитивных норм.

Одним из важных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, а публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характер кодификации.

В странах романо-германской правовой семьи имеются конституции, кодексы и многочисленные законы, тогда как прежде правовые нормы и решения следовало искать в менее систематизированных документахпрежде всего законодательными актами, принятыми парламентом, правитильством или административными ораганами. Задача юристов сводиться к тому, чтобы с помощью различных способов толкования права найти решение, которое соответствовует воле законодателя.

Изданные законодателем нормы «писанного права» в романо-германской правовой системе составляют строгую иерархическую систему.

Судебный прецедент не характерен для этой семьи, а скорее служит вспомогательным источником, чем самостоятельным: следование решению кассационной инстанции необязательно для других судов, хотя и может восприниматься судами в качестве образца для решения аналогичных дел. Судьи здесь не обладают законодательными полномочиями, но в их компетенцию входит обширное толкование права.

Серьезное значение отдается международному праву и часто провозглашается его приоритет над внутрегосударственным правом. Рассматриваемой семье также присущ и конституционный контроль в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.

Обычай имеет своеобразное положение в системе источников романо-германского права. Он может дейстовать не только в дополнение закону, но и кроме закона. Возможны ситуации, когда обычай занимает положение против закона. Например, в Италии в навигационном прав, где морской обычай превуалирует над нормай Гражданского кодекса. Однако, на сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.

В системе романо-германского права особое место занимает доктрина, разработавшая основные принципы построения этой правовой семьи. Доктрина играет весьма важную роль в подготовке законов, а также используется в правоприменительной деятельности (в тольковании законов).

Исходя из того, что одной из характерных черт романо-германской правовой семьи является кодификационный характер права, а сами кодексы занимают особое место среди источников права, можно проиллюстрировать эти специфические особенности на примере кодексов.

Гражданские кодексы в странах рассматриваемой семьи существенно различаются. Одним из наиболее значимых различий является наличие или отсутствие в них Общей части. Так например в Германсоком Гражданско Уложении 1896 таковая имеется и содержит положения, применяемые для всех институтов гражданского права. А, например, в классической французском Гражданском кодексе Общей части нет, а имеется лишь краткий Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов вообще, который выдержан в значительно более широком аспекте, чем гражданско-правовой. Его нормы скорее носят конституционный характер. В ГГУ, напротив, таких норм нет.

Национальные правовые системы по-разному решают вопрос о соотношении гражданского и торгового права и соответсвенно гражданского и торгового кодексов.

В большинсктве стран романо-германской семьи имеется отдельный торговый кодекс: во Франции, Бельгии, Люксенбурге, Испании, Португалии и др. Однако есть и исключения. Так Швейцария отвергла идею отдельного торгового кодекса и соответствующие положения там сосредоточены в Обязательственном законе. Италия включила ранее действовавший Торговый кодекс в новый Гражданский кодекс 1942 г. В Нидерландах в процессе недавней кодификации также пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса.

Можно привести некоторые примеры торговых кодексов, которые поясняют существенные структурные различия. Например страхование не регулируется Торговымы кодексами Франции, Австрии и Германии, но получило отражение в Кодексах Бельгии, Нидерландов, Испании и Португалии. Банкротство регламентировано в кодексах Франции, Бельгии, Испании, а в Германии, Недерландах, Турции и Португали этот вопрос регулируется особым законом.

Можно привести еще несколько примеров, но мы считаем, что этого достаточно, чтобы сделать вывод: в большинстве стран романо-германской семьи торговое право доминирует как особая отрасль права. Вместе с тем даже в тех странах, где принята одинаковая система кодификации, в юридической литературе и в учебных курсах торговое право все рассматривается как отдельная отрасль права.

Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах стран романо-германской правовой семьи можно увидеть и на примере соотношения гражданского и трудового права.

Общим для всех стран является то, что на первых этапах развития западного общества трудовые отношения весьма кратко регламентировались несколькими статьями гражданских кодексов, и это открывало неограниченный простор для «хозяйской власти». Предприниматель практически произвольно определял длительность и условия труда наемного рабочего. При этом, однако, в большинстве стран романо-германской семьи трудовое право не кодифицировано, оно состоит из массы законов, декретов и установлений, касающихся различных вопросов.

Административное право почти повсеместно не кодифицировано. Даже в стране клсассической кодификации - Фанции - оно никогда не было должным образом кодифицировно. При отсутствии кодификации общих принципов административного права судебные решения играют гораздо более важную роль, чем в области частного права. Роль судов является более созидательной, поскольку они вырабатывают общие принципы и нередко создают концепции правовых институтов, параллельные институтам частного права и в то же время отличные от них.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что романо-германская правовая система играет особую роль в развитии юридической теории и практики. В нее входят правовые системы, основанные на наследии римского права, объедененные общностью структуры, источников права и схожестью понятийного аппарата. Она рассеяна по всему миру и вышла далеко за пределы континентальной Европы. Этой семье присуще деление права на частное и публичное, а также на отраслевые кодексы. В странах рассматриваемой семьи действуют писанные конституции. Главным источником права является закон. Судебный прецедент не характерен для этой семьи и действует как вспомогательный мсточник. Большое место отдается международному праву и обычаям.

2.2 Англосаксонская правовая семья

Семья общего права (англосаксонская) включает в себя право Англии и стран, последовавших образцу английского права. Англосаксонская правовая семья существенно отличается от романо-германской.

История Английского права начинается после того, как прекратилось римское господство, и различные римские племена, такие как: Англы, саксы, юты, датчане - возобладали в Англии.

Общее право было создано после нормандского завоевания 1066 года, разъездными королевскими судами. Эти суды разъезжали постране и разрешали различные дела. Превоначально дела рассматривались ими по собственному усмотрению, но затем в процессе обмена опытом судьи выработалиобщие подходы и принципы, которыми должны были руководствоваться все судьи при рассмотрении дел, то есть были установлены единые образцы для рассмотрения аналогичных, повторяющихся дел.

Исторически так сложилось, что в Англии и Уэльсе единое (общее право) было сформировано через деятельность судов. Поэтому во многом для Англии термины «общее право» и «прецедентное право» - это одно и то же.

Но разъездные суды были не единственной судебной инстанцией в стране. Судебными полномочиями также обладал монарх, который осуществлял их через суд лорда-канцлера. Монарх и суд лорда-канцлера создали параллельную общему праву правовую систему. Если судьи при вынесении решений были связаны жесткими рамками, то монарх и лорд-канцлер выносили решение по смоему усмотрению исходя из принципов гуманности и справедливости. Созданная ими вторая судебная система получила название «право справедливости». Она служила противовесом общему праву.

Существование двух правовых систем зачастую приводило к путанице. Сначала судьи, связанные прецедентом, выносили жесткие «слепые» решения, а затем король (в лице лорд-канцлера) «пересматривал» эти же дела «по справедливости» - по личному усмотрению. Так, в результате судебной реформы 1873 г. Обе правовые системы были объеденины в одну, где превалирует общее право, король и лорд-канцлер не создают отдельной системы, а выступают в качестве апелляционной инстанции.

Нормы общего права менее абстрактны, чем нормы романо-германской правовой системы. Они направлены на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиеся отправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнения судебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большее значение, чем нормы, относящиеся к материальному праву; их основная забота - немедленное восстановление статус-кво, а не установление основ социального порядка.

В отличие от романо-германской правовой семьи в семье общего права отсутсвует кодифицированная система права, а это означает, что все законы принимаются на случайной и несистематизированной основе. В этих условиях складывается положение, при котором одни области права оказываются довольно полно охваченными статутами и нормами делегированного законодательства (трудовое право, право социального обеспечения, акционерное право, и др.), другие отрасли права - в гораздо меньшей степени (обязательственное право, договорное право и др.).

Но даже там, где законодательство оказывается вполне адекватным, его положения часто остаются неясными и порой не исчерпывают того значения, которое им может бюыть приданона практике. Поэтому применение судами положений законов часто бывает сопряжено с необходимостью давать объяснения и толковать законы. Все это приводит к тому, что суды вынуждены обращаться к иным источникам права, которые могут восполнить пробелы в законодательстве. К числу таких источников относится судебный прецедент.

Современная доктрина судебного прецедента сформировалась под влиянием двух обстоятельств.

Во-первых, это образование в 1865 г. специального Совета и Правового общества, в обязанности которых входила публикация решений вышестоящих судебных инстанций при обязательном профессиональном контроле каждого выпуска. До этого такие публикации принимались в частном порядке и многие судебные решения оставались не изданными.

Во-вторых, это создание единой централизованной системы судов, которая была объявлена законами о судоустройстве, принятыми в период с 1873 по 1875 г. Действие системы прецедентного права было бы невозможно, если бы английские судьи входили в единую систему и не находились в определенном иерархическом соподчинении.

На сегодняшний день роль судей в создании права в англо-саксонской правовой семье теоретически все еще рассматривается как спорная проблема. Общепринятым является конституционное положение, согласно которому суд не может отказать в правосудии на том основании, что по данному вопросу отсутствует закон, поэтому если суд должен принять решение в той области права, в которой законодатeльная регламентация отсутствует, то у него просто не остается другого выхода, как создать норму права, в соответсвии с которой он потом разрешает дело по существу.

Можно заметить, что этот подход чужд романо-германской правовой системе, в рамках которой единичное судебное решение никогда не рассматривается как обязательный прецедент.

Правовая семья общего права, как и римское право, развивалась в принципу «ibi jus ibi remedium» - право там, где есть защита, поэтому, несмотря на все попытки кодификации, английское общее право, дополненное и усовершенствованное положениями «права справедливости», в основе своей является прецедентным правом, что, однако, не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права.

Структура права, концепция права, система источников права, юридический язык в англосаксонской семье совершенно иные, чем в континентальной семье. В анлийском праве отсутствует деление права на частное и публичное, отрасли английского права выражены не так четко, как романоо-германской правовой системе. Это обусловлено преимущественно двумя фактами.

Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, то есть могут разбирать разные категории дел. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении.

Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискусии о структурных делениях права.

В англосаксонской правовой семье следует различать группу английского права, и связанного с ним по происхождению, права США. В группу английского права входят Англия, Северная Ирландия, Канада (кроме Квебека), Австралия, Новая Зеландия, а также право бывших колоний Британской империи. Вторую группу образует США, которое, имея своим источником английское общее право, в настоящее время является вполне самостоятельным.

Гражданское право в англосаксонской правовой системе состоит из множества разделов, или подотраслей. К основным разделам относятся: контрактное право, обязательства из приченения вреда, право собственности, акционерное право, коммерческое право, трудовое право и семейное право. Рассмотрим в отдельности каждый из них:

Контрактное право. Нормы контрактного права определяют подлежит ли принудительному обеспeчению выполнение обязательства, взятого на себя тем или иным лицом добровольно. Но не всякое соглашение между двумя частными лицами признается контрактом. В судебной практике давно решено, что например приглашение в театр должно рассматриваться как соглашение бытоового характера, поэтому такой договор не может иметь юридических последствий, которые могли бы рассматриваться в суде.

Обязательства из причинения вреда (деликтное право). Этот раздел регламентирует обязательства по возмещению ущерба, возникающее вследствие невыполнения лицом общей обязанности, лежащей на каждом.

Право собственности. Эта часть права связанна с нормами права, регулурующими рижим собственности на движимое и недвижимое имущество, аренду и обращение товаров.

Акционерное право. Этот раздел права регулирует отношения, складывающиеся в связи с функционированием акционерных обществ.

Трудовое право. Нормы этого раздела регламентируют отношения между работником и работодателем в процессе труда. Эта область охватывает проблемы сокращения персонала, ответственности за незаконное увольнение, технику безопасности и санитарно-гигиенические условия труда и т.п.

Семейное право. В этот раздел входят нормы, которые регламентируют вступление в брак, развод, опеку и попечительство, признание законности рождения и др.

Анализируя различных авторов, можно сделать вывод, что в данной правовой семье главным источником права является судебный прецедент. Суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Английское право имеет как бы тройную структуру: общее право - основной источник, право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право. Судьи в отличие от законодателя не создают решений общего характера, регулирующие отношения, которые могут произойти в будущем. Они занимаются тем, что требует правосудия именно в данном случае: его задача - разрешить судебный спор. Структура права, концепция права, система источников права, юридический язык в англосаксонской семье совершенно иные, чем в континентальной семье, в отличие от нее, здесь нет деления на публичное и частное право, и нет отраслевых кодексов. Суды в системе общего права имеют общую юрисдикцию и рассматривают различные категории дел.

2.3 Мусульманская правовая семья

Мусульманское право в отличие от ранее рассматривавшихся правовых систем не является самостоятельной отраслью науки.

Мусульманское право как система норм, выражающих волю религиозной знати и в той и в иной степени санкционированных и поддерживаемых государством, в своей основе сложилось в эпоху раннего средневековья в VII-X вв. в Арабском халифате и основано на религии - исламе.

Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего Пророка Мухаммеда. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое под влиянием постоянно изменяющихся социальных условий жизни.

Правда, согласно теории мусульманского права, божественное откровение нуждается в толковании, чем и занимались веками исламские юристы-факихи. Их усилия были направлены не на создание нового права, а лишь на то, чтобы приспособить право, данное Аллахом к практическому использованию.

Поскольку согласно исламу мусульманское право право отражает волю Аллаха, оно охватывает все сферы жизни общества, а не только те, которые обычно относятся к правовой сфере. Так, мусульманское право в широком смысле определяет молитвы, которые мусульманин должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыни, которые он должен подавать, и поломничества, которые он должен совершать. Эта рилигия содержит во-первых теологию, или принцыпи веры (акида), которые устанавливают догмы и уточняет во что мусульманин должен верить. Во-вторых шариат, что в переводе озничает «путь следования» и составляет то, что называют мусульманским правом (фикх). Фикх, или мусульманское право, указывает мусульманину, как он должен в соответствии с религией вести себя по отношению к себе подобным (муамалат), и предписывает обязательства по отношению к Аллаху (ибадат).

Таким образом, шариат основан на идее обязательств, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Санкцией за невыполнение обязанностей, возлагаемых на верующего, является грех того, кто их нарушает; поэтому мусульманское право уделяет не особенно много внимания санкциям, устанавливаемым самими нормами. Той же причиной объясняется применение мусульманского права только в отношениях между мусульманами; религиозный принцип, на котором это право основывается, отпадает, когда одна из сторон не является мусульманином.

Основная функция юристов состоит в сохранении неразрывных связей между законодательством мусульманского государства и его первичными источниками. Различие между мусульманской юридической наукой и советской юридической наукой состоит в том, что мусульманская правовая система берет начало в Коране и считает право плодом божественных установлений, а не продуктом человеческого разума и социальных условий.

По разным подсчетам, в мире проживает от 800 млн до миллиарда человек, исповедующих ислам. Однако пространственное действие мусульманского права не пропорционально географическим границам стран с мусульманским населением. Существуют этническиие группы людей, которые исповедуют ислам как релишию, но не воспринявшие мусульманское право.

Мусульманское право базируется на непрекасаемых постулатах, придающах системе незыблемость. Мусульманские юристы осуждают все то, что в какой-то мере случайно или неопределено. По своей структуре правовые нормы, сформулированные этими юристами, всегда основаны на внешних факторах, а мотивы и намерения индивида не принимаются во внимание.

Закон в понимании романо-германского права в мусульманском понимании отсутствует. Теоретически только Аллах имеет законодательную власть. На практике же источником права являюются труды ученых-юристов. А.Х. Саидов полагает, что мусульманское право представляет собой замечательный пример права юристов. Оно было создано и развивалось частными специалистами. Правовая наука, а не государство игрет роль законодателя: прямо не обращается к Корану или сунне - преданиям о Пророке, вместо этого он ссылается на автора, авторитет кторого общепризнан.

Рене Давид называет четыре источника мусульманского права. В первую очередь - это Коран - священная книга ислама, собрание изречений Пророка Мухаммеда, составленное через несколько лет после его смерти, затем сунна, или традиции, связанные с посланием Бога, в-третьих - иджма, или единое соглашение мусульманского общества, и в-четвертых - кийас - суждение по аналогии.

Коран состоит главным образом из положений, касающихся гравственности и носящих слишком общий характер, чтобы быть точными и целенаправленными. Например, Коран поучает мусульманина выказывать сострадание слабым и неимущим, честно заниматься предпринимательством, не предлагать взятку судьям, уклонятся от ростовщичества. Но в нем не указывается, какие правовые санкции за нарушение этих заветов, правила поведения касаются большей частью молитвенных ритуалов, поста, поломничества. Даже когда Коран затрагивает проблемы права, относящиеся в основном к семейному праву, он не содержит единой системы правил, а лишь предлагает решение нескольких проблем, которыми занимался Пророк Мухаммед, будучи судьей.

Вторым по значимости источником права мусульман является сунна - собрание преданий о поступках и высказываниях Пророка Мухаммеда. Она рассказывает о бытии и поведении Пророка, примером которого должны руководствоваться верующие. Сунна явилась итогом толкования Корана в первые десятилетия после смерти Мухаммеда и отражала политическую и религиозную борьбу вокруг его наследства. Юридические нормы, содержащиеся в Коране и сунне, мусульманские ученые-юристы считают имеющими божественное происхождение и в принципе неизменными в отличие от правил поведения, сформулированных на основе других источников мусульманского права.

Третий источник мусульманского права - иджма, составленная по единому согласию докторов ислама. Ни Коран, ни сунна не могли дать ответов по всем вопросам. Чтобы восполнить проблемы в тех случаях, когда нет ответа на какой-либо вопрос, а также объяснить некоторые видимые изъяны, появилась и получила развитие догма непогрешимости и единства мусульманского общества. «Мое общество, - гласит один из адатов, - никогда не примет ошибочного решения». По другому адату, «то, что мусульмане считают справедливым, справедливо в глазах Аллаха». Иджма, основанная на этих двух положениях, позволила признать авторитет решений, которые не вытекали непосредственно из Корана или сунны. Иджма не имеет ничего общего с «обычаем» европейского права .

На сегодняшний день, Коран и сунна - только исторические источники права: судья не должен использовать непосредственно Коран и сунну, так как их окончательное толкование дано в иджме. Современный судья ищет мотивы для решения не в Коране или сборниках традиций, а в книгах, в которых изложены решения, освященные иджмой. Иджма - имеет исключительно большое практическое значение. Только будучи записанными в иджму, нормы права независимо от их происхождения подлежат применению. Для того, чтобы норма права была допущена иджмой, необязательно, чтобы масса верующих признала ее или чтобы эта норма соответствовала единому чувству всех членов общества.

Чтобы предусмотреть способ урегулирования в будущем и таких вопросов, готового решения которых нельзя найти в книгах права, был признан законный характер суждения по аналогии (кийас). Представляя собой простую форму умозаключения, оно было возведено мусульманским обществом в ранг источника права.

Суждение по аналогии можно рассматривать лишь как способ толкования и применения права. Мусульманское право основано на принципе авторитета. Несмотря на то, что в виде суждения по аналогии был допущен рациональный метод толкования, при помощи данного метода невозможно было создавать основополагающие нормы абсолютного характера, которые можно было бы по их природе сравнивать с нормами традиционных сборников, установленными в Х веке. В этом и заключается отличие юриста мусульманского права от юриста общего права, который своими решениями создает новые нормы, и от юриста гражданского права.

При помощи суждения по аналогии чаще всего можно, исходя из норм права, найти решение, которое должно быть принято в данном частном случае. Нельзя надеяться приспособить при помощи этого метода мусульманское право к нуждам современного общества. Но эта задача и не занимала докторов ислама.

В трудах мусульманских ученых-юристов отсутствует римское деление на публичное и частное право. Глава следует за главой без всякого логического разграничения вопросов, которые следовало бы отнести или к частному, или к уголовному праву. К основным отрослям мусульманского права относят семейное, уголовное и судебное право.

Мусульманское уголовное право основано на различии между твердо установленными (хумуд) и лискреционными (та'зир) наказаниями. К установленным - весьма жестким видам наказания приговаривают только за следующие преступления: убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт. Кроме наказания за перечисленные преступления судья мог по своему усмотрению наказывать за любое другое нарушение закона. Следовательно, ему предоставлялась большая свобода усмотрения. Ряд правовых норм в мусульманском праве были созданы именно таким путем.

Другая отличительная черта мусульманского права - его исключительное разнообразие, широкая гамма региональных и национальных форм, тесное взаимодействие с местными традициями и обычаями, сочетание в нем как детализированных индивидуальных решений с общими принципами, так и стабильности и постоянства с гибкостью и способностью изменятся во времени.

В современном мире мусульманское право сосуществует и тесно взаимодействует с другими правовыми системами, а также оказывает значительное воздействие на миллионы людей.

Исходя из анализа приведенного материала, мы сделали вывод, что мусульманское право в отличие от ранее рассматривавшихся правовых систем не является самостоятельной отраслью науки. Мусульманское право основано на религии ислама. Шариат, по сути и есть мусульманское право. Оно прописывает как должен вести себя мусульманин по отношению к равным себе, и по отношению к Аллаху. Мусульманское право знает 4 основных источника: Коран - священную книгу ислама, сунна - пример жизни исламского пророка Мухаммада как образец и руководство для всей мусульманской общины и каждого мусульманина, иджма - согласие, единодушное мнение или решение авторитетных лиц по обсуждаемому вопросу, кийас - суждение по аналогии. Мусульманское право является правом юристов. Оно было создано частыми специалистами, а не государством. В рассматриваемой семье, также как и в англосаксонской, нет деления на публичное и частное право, а также нет отраслевых кодексов.

2.4 Иные правовые системы

Социалистическая правовая система. Семья социалистического права ведет свое начало с Октябрьской революции 1917 г. в России и образования ряда социалистических государств в Восточной Европе, Азии. Данная правовая семья, по мнению Л.А. Морозовой, имеет следующие отличительные особенности: является идеологизированным типом права; носит ярко выраженный классовый характер; объявляет основным источником нормативные правовые акты, причем приоритетное значение на практике придается не законам, а ведомственным актам, нередко ущемлявшим права и свободы населения; императивный характер нормативных правовых установлений; отрицает судебный прецедент как источник права; отрицает деление права на частное и публичное, все сферы его действия объявляются публичными; провозглашается приоритет государственных интересов перед личными и общественными; отрицает свою преемственность от других правовых систем.

В настоящее время к этой семье могут быть отнесены Китай, КНДР, Куба, Вьетнам. В этих государствах действуют социалистические по своему характеру конституции и законы.

Дальневосточная правовая семья включает в себя Китай, Гонконг, Индонезию, Южную Корею и др.

Для данной правовой семьи характерно, во-первых, отрицательное отношение к праву вообще. Японцы, например, традиционно отождествляют право исключительно с уголовным законодательством, которое у них ассоциируется с тюрьмой. Во-вторых, в дальневосточных обществах господствует идея примирения, добровольного соглашения сторон спора, т.е. конфликты предпочитают решать внесудебным путем. Но при решении споров в суде они чаще всего завершаются примирением участников спора. В суд обращаются после того, как исчерпаны все другие способы разрешения конфликта. В-третьих, традиционный взгляд на общественный порядок как гармонию между человеком и природой, между самими людьми.

Индусское право. На сегодняшний день индусское право распространяется в отношении приблизителньо 1 млрд индусов. Превержинцами индусского права можно считать всех выходцев из Индии, исключая преверженцев ислама, христианства и иудаизма.

Классическое индусское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Индуизм признает первенствующую роль заповедей и нравоучений для разных каст - слоев общества.

Под современным индусским правом понимают личное право индусов, видоизмененное законами и обычаем, еще действующим, например, в Бирме, Малайзии, Сингапуре. Индусское право применяется непосредственно и косвенно в указанных выше странах и в Восточной Африке, где оно также видоизменено законодательством. Современное идусское право непосредственно используется при рассмотерении вопросов семейного права, семейных общественных вопросов, вопросов чисто общественного характра, и в вопросах кастового права и отлучения.

Конвергенционные правовые системы. В настоящее время является очевидным взаимодействие различных национальных правовых систем, основанных на разных принципах, складывающихся и развивающихся в разных условиях. Взаимодействие национальных правовых систем в современном мире представляет собой заимствования разными по своей цивилизационно природе государствами правовых институтов, идеалов и образов, в результате которых происходит сближение правовых систем, гармония и унификация законодательства.

Конвергенция правовых систем - процесс сближения правовых систем, выраженный в определенных предпосылках и причинах этого сближения: экономических, политических, идеологических, исторических и культурных.

Взаимодействие национальных правовых систем наиболее ярко наблюдается в рамках Европейского Союза (ЕС), где процесс конвергенции происходит в двух направлениях: с одной стороны, национальное право взаимодействует с правом ЕС, с другой стороны, национальные правопорядки стран-членов Есконкурируют между собой. Правовые системы европейских стран, принадлежащих как к романо-германской семье, так и к англосаксонской, подвержены сильному воздействию «европейского права», что требует обращения к сравнительному праву. Правовое сближение представляется как устранение различий в национальном регулировании посредством договоренностей между между государствами-членами, на основе которых устанавливаются единообразные условия использования различных ресурсов во всех государствах-членах.



Заключение

Анализируя различных ученых-юристов, мы дали определение понятию «правовая система», выяснили, какие существуют подходы к определению правовой системы, и по каким критериям происходит деление на различные правовые системы. Соотнесли понятия «правовая система» и «система права», а также подробно рассмотрели основные правовые системы современости.

Таким образом мы выяснили, что понятие «правовая система» более широкое, чем понятие «система права». Также мы показали их различия и их значение для изуения данной темы в частности.

При анализе романо-германской правовой системы, мы сделали вывод, что она играет особую роль в развитии юридической теории и практики. В нее входят правовые системы, основанные на наследии римского права, объедененные общностью структуры, источников права и схожестью понятийного аппарата. Она рассеяна по всему миру и вышла далеко за пределы континентальной Европы. Этой семье присуще деление права на частное и публичное, а также на отраслевые кодексы. В странах рассматриваемой семьи действуют писанные конституции. Главным источником права является закон. Судебный прецедент не характерен для этой семьи и действует как вспомогательный мсточник. Большое место отдается международному праву и обычаям.

Рассмотрев различных авторов, занимавшихся исследованием англосаксонской правовой семьи можно сделать вывод, что в данной правовой семье главным источником права является судебный прецедент. Суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Английское право имеет как бы тройную структуру: общее право - основной источник, право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право. Судьи в отличие от законодателя не создают решений общего характера, регулирующие отношения, которые могут произойти в будущем. Они занимаются тем, что требует правосудия именно в данном случае: его задача - разрешить судебный спор. Структура права, концепция права, система источников права, юридический язык в англосаксонской семье совершенно иные, чем в континентальной семье, в отличие от нее, здесь нет деления на публичное и частное право, и нет отраслевых кодексов. Суды в системе общего права имеют общую юрисдикцию и рассматривают различные категории дел.

Исследуя мусульманскую правовую систему мы сделали вывод, что мусульманское право в отличие от ранее рассматривавшихся правовых систем не является самостоятельной отраслью науки. Мусульманское право основано на религии ислама. Шариат, по сути и есть мусульманское право. Оно прописывает как должен вести себя мусульманин по отношению к равным себе, и по отношению к Аллаху. Мусульманское право знает 4 основных источника: Коран - священную книгу ислама, сунна - пример жизни исламского пророка Мухаммада как образец и руководство для всей мусульманской общины и каждого мусульманина, иджма - согласие, единодушное мнение или решение авторитетных лиц по обсуждаемому вопросу, кийас - суждение по аналогии. Мусульманское право является правом юристов. Оно было создано частыми специалистами, а не государством. В рассматриваемой семье, также как и в англосаксонской, нет деления на публичное и частное право, а также нет отраслевых кодексов.

В ходе работы мы показали, что существуют и другие правовые системы, из которых особое внимание следует уделить конвергенционным правовым системам, т.к. в настоящее время является очевидным взаимодействие различных национальных правовых систем, основанных на разных принципах, складывающихся и развивающихся в разных условиях.

Исходя из анализа конвергенционных правовых систем, мы сделали вывод, что процесс взаимствования различными правовыми системами правовых институтов и идеалов других семей обусловлено глобализацией. В результате конвергенции правовых систем происходит гармония и унификация законодательства в этих правовых системах. Наиболее ярким примером сближения правовых систем является Европейский союз. Правовое сближение представляется как устранение различий в национальном правовом регулировании посредством договоренностей между государствами-членами, на основе которых устанавливаются одинаковые условия использования различных ресурсов во всех этих государствах.



Список литературы

1. Алексеев С.С. Теория права. - М., 1995, - С. 276.

2. Гражданское уложение Германии = Deutsches Buergerliches Gesetzbuch mit Einfuehrungsgesetz: ввод. закон к Гражд. уложению; пер. с нем. / [В. Бергманн, введ., сост.]. - 3-е изд., перераб. и доп. - М: Wolters Kluwer Russia, 2008. - 850 с.

3. Давид Р. Основные правовые системы современности. - М., 1976, - С. 301.

4. Карбоннье Ж. Юридическая социология / Пер. с фр. - М., 1986. - С. 276-277.

5. Клочкова Ю.А. Конвергенционные правовые системы как результат современной глобализации. «Государственная власть и местное самоуправление.» 2011, №4.

6. Лазарев В.В. Теория права и государства. Учебник/под ред. Проф. В.В. Лазарева. - 2-е, перераб. и доп. изд-е. - М.: Право и закон, 2001. - 576 с.

7. Лазарев В.В. Теория права и государства. - М., 2001, - 345 с.

8. Леушин В.И. Система права и правовая система: сходство и различие. www.webkonspect.com. Дата обращения 06.03.2014.

9. Морозова Л.А. Теория государства и права / Учебник 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Эксмо, 2010. - 512 с.

10. Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. Пособие. - 2-е изд., испр. - М: Дело, 2002. - 344 с.

11. Сенченко И.А. Государство и право, история и культура Великобритании и США. Конспект лекций. - М.: Приор-издат, 2005. - 256 с.

12. Саидов А.Х. Сравнительное правовведение (основные правовые системы современности): Учебник / Отв. Ред. В.А. Туманов - 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Юристъ, 2009. - 510 с.

Размещено на Allbest.ru