Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Представительство в российской адвокатуре

1.1 История представительства в российской адвокатуре

1.2 Регулирование сферы оказания квалифицированной юридической помощи и судебного представительства

Глава 2. Деятельность адвоката-представителя в гражданском и уголовном судопроизводстве

2.1 Деятельность адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве

2.2 Адвокат - представитель потерпевшего в уголовном процессе

2.3 Деятельность адвоката-представителя в суде первой инстанции по уголовному делу

2.4 Участие адвоката-представителя в кассационной инстанции

• Заключение
• Глоссарий
• Список использованной литературы
• Приложения
• Введение
• Статья 2 Конституции РФ провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что защита этих прав и свобод - обязанность государства. Из этого следует, что актуальностью данного исследования является, что поскольку критической формой защиты прав и свобод человека является защита гражданина от необоснованного лишения свободы, а привлечение к уголовной ответственности в соответствии со ст. 48 Конституции РФ осуществляется при обязательном предоставлении квалифицированной юридической помощи, т. е. помощи адвоката, на государстве лежит обязанность по обеспечению такой юридической помощи.
• Наиважнейшей частью устройства обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантия получения юридической помощи. Человек, оказавшийся в проблемной ситуации и не имея специальных юридических познаний и навыков, нуждается в квалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своих интересов. В этой связи право на юридическую помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника гражданского судопроизводства.
• Конституционное право каждого на квалифицированную юридическую помощь в суде может быть в полной мере реализовано только в том случае, если такая юридическая помощь оказывается лицом, обладающим определенными качествами, в том числе специальными познаниями в области права.
• Лицо, имеющее правовой статус адвоката-представителя в уголовном процессе, обладает соответствующим правовым положением и характеризуется определенным набором прав и свобод.
• Наличие правового статуса адвоката-представителя указывает на принадлежность данного лица к адвокатскому сообществу и на то, что на него распространяются не только национальное законодательство и общепризнанные принципы, а также нормы международного права, но и специальное законодательство и этические правила поведения.
• Отсюда принадлежность адвоката-представителя к адвокатскому сообществу, которое наделяет его привилегиями и обязанностями.
• Профессиональные представители, обладающие необходимой квалификацией, выполняют важную социальную функцию: повышают правовую культуру общества и способствуют демократизации сферы юридической деятельности.
• Представители способствуют правильному применению законов, укреплению веры людей в справедливость и их защищенность в борьбе за восстановление своих прав. При этом они не только разъясняют права, но и учат бороться за свое право, и сами включаются в эту борьбу.
• Таким образом, вопросы ведения дел в судебном заседании посредством действий представителя относится к числу тех, которые постоянно находятся в центре внимания ученых-юристов. Интерес к проблемам процессуального представительства обусловлен местом и ролью данного института в системе гарантий процессуальной формы.
• Следовательно, тема настоящей работы вызывает большой исследовательский интерес, обусловленный, в первую очередь, ее актуальностью, как в теоретическом, так и в практическом смыслах, а также широким кругом нерешенных проблем правоприменительного характера.

Нормативно-правовая база исследования представлена нормами Конституции РФ, действующего законодательства РФ, в том числе федеральных законов, постановлений Правительства РФ и ведомственных нормативно-правовых актов. В исследовании учтены выводы, изложенные в решениях Конституционного Суда РФ.

Теоретической базой исследования явились труды отечественных ученых: Д.П. Баранова, А.Д. Бойкова, Л.Ю. Грудициной, Л.А. Демидовой, А.Г. Кучерены, В.М. Лебедева, В.Н. Смирнова, М.Б. Смоленского, В.Н. Соловьева и других.

Методологическую основу исследования составляет системный подход к изучению деятельности адвоката в качестве представителя. При проведении исследования применялись сравнительно-правовой, логико-юридический, аналитический, индуктивный и дедуктивный методы.

Объектом исследования настоящей работы является российское законодательство в части регламентации участия адвоката - представителя.

Предмет исследования составляют правовые основы представительства адвоката, а также процессуальные формы деятельности адвоката - представителя.

Цель представленной работы состоит в оценке современно состояния процессуального положения адвоката в качестве представителя.

В соответствии с данной целью были определены следующие задачи:

- рассмотреть историю представительства в российской адвокатуре;

- рассмотреть вопросы регулирования сферы оказания квалифицированной юридической помощи и судебного представительства;

- исследовать отдельные вопросы деятельности адвоката-представителя в гражданском и уголовном судопроизводстве

Глава 1. Представительство в Российской адвокатуре

1.1 История представительства в российской адвокатуре

Впервые о судебном представительстве упоминается в русских законодательных актах XV в. Из Псковской и Новгородской Судных грамот известно, что обязанности судебных представителей тяжущихся помимо их родственников могли исполнять все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на службе и был облечен властью. Судебных представителей той эпохи условно можно разделить на две группы: первую составляли так называемые естественные представители, вторую - наемные, из которых постепенно и начал формироваться институт профессиональных поверенных. По Новгородской Судной грамоте поверенного мог иметь всякий (ст. 15, 18, 19, 32), и стороны, если их интересы в судебном процессе отстаивали такие нанятые представители, должны были иметь дело только с ними (ст. 5). Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / М.С. Степашина. М.: Инфра-М, 2009. С. 14..

В соответствии со ст. 36 Судебника 1497 г. истец или ответчик могли не являться в суд, а прислать вместо себя поверенных. Судебник 1550 г. закреплял в ст. 13 не только право сторон иметь поверенных (стряпчих и поручников), но и устанавливал определенные правила для проведения поединка. Иными словами, в Судебниках 1497 и 1550 гг., а затем и в Соборном уложении 1649 г. (гл. 10, ст. 108) институт наемных поверенных фигурирует уже как существующий, но состав этих лиц был весьма разнообразен, ибо в то время еще не было законодательной регламентации представительства (стряпчества). Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография [Текст] / А. Г. Кучерена. - М., 2002. - С. 52..

В России, в отличие от западноевропейских стран, где правозаступничество и судебное представительство развивались параллельно как два самостоятельных института, сначала возникло судебное представительство и только потом в качестве защиты родственное представительство, а непосредственно за ним появились и наемные поверенные, которых называли ходатаями по делам или стряпчими. Их функции могли осуществлять все дееспособные лица.

По системе, установленной Указом от 5 ноября 1723 г., "тяжебные" (т.е. гражданские) дела готовились не стряпчими, а государственными чиновниками. Тяжущиеся стороны должны были только представить свои прошения, документы и доказательства, после чего суд объяснял дело и управлял его ходом до окончательного решения. Сроки рассмотрения дела не были установлены законом, поэтому в этом отношении суд или его канцелярия действовали весьма произвольно. Ни истец, ни ответчик не должны были знать, в каком состоянии находится дело, тем самым обеспечивалась "судебная тайна". Для ускорения рассмотрения дела тяжущиеся стороны нередко вынуждены были прибегать к помощи прокуроров, губернаторов, генерал-губернаторов и даже министров, ведь только властные органы могли поправить запутанный и почти произвольный ход дела в судах. Очевидно, что честному, но не имеющему протекции ходатаю-адвокату работать в таких судах было весьма сложно. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 47.

Задача стряпчего, формальное участие которого в то время сводилось к сбору и составлению бумаг, заключалась в том, чтобы максимально запутать дело, затянуть его рассмотрение, воздействуя закулисными средствами на всемогущую неповоротливую судебную канцелярию. Граждане собственно для этого и обращались к стряпчему. И только с такой позиции оценивались его знания и деловые способности.

Для понимания сути прежних условий работы адвоката весьма важно правило, изложенное в "Кратком изображении процессов или судебных тяжб 1715 г.", в 5-й главе которого ("Об адвокатах и полномочных") указывалось: "Хотя в середине процесса челобитчик или ответчик занеможет или протчие важные причины к тому прилучаются так, что им самим своею особою в кригсрехте явитца невозможно, то позволяетца оным для выводу своего дела употреблять адвокатов и оных вместо себя в суд посылать. И, правда, надлежало б в кригсрехтах все дела как наикратчийше, отложа всякую пространность, представлять. Однако ж, когда адвокаты у сих дел употребляются, оные своими непотребными пространными приводами судью более утруждают, и оное дело толь паче к вящиему пространству, нежели к скорому приводят окончанию".

В 1775 г. Екатерина II подписала Указ "Учреждения о губерниях", по которому стряпчие являлись помощниками прокурора и защитниками казенных интересов. Каких-либо требований в виде образовательного или нравственного ценза к стряпчим не предъявлялось. Не существовало и внутренней организации. Губернский стряпчий казенных дел и губернский стряпчий уголовных дел имел и право давать заключение по делу, составлять и подавать жалобы. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография [Текст] / А.Г. Кучерена. - М., 2002. - С. 54..

Прогрессивно настроенная часть общества понимала ненормальность сложившегося положения и предпринимала определенные попытки хоть как-то урегулировать правозаступничество. Высочайше утвержденный 14 декабря 1797 г. доклад Правительствующего Сената по ситуации в Литовской губернии констатировал, что "люди в судах по делам ходящие, злоупотребляют знанием законов и прав тамошних. Вместо того чтобы помогать тяжущимся в получении, а судам в отдании справедливости, часто умножают только ябеды, распри, ссоры и бывают причиной вражды и разорения фамилий". Для борьбы с подобными явлениями был увеличен сословный и имущественный ценз адвокатов. Адвокат должен был быть дворянином и иметь свои деревни в данном повете или, по меньшей мере, в Литовской губернии. Предусматривался ряд оснований, влекущих отрешение от стряпчества, среди которых упоминались и такие, как "если стряпчий предстанет перед судом пьяный или, проведя время в пьянстве, пренебрежет тяжбу или будет изобличен в картежной игре", и др. Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / М.С. Степашина. М.: Инфра-М, 2009. С. 15..

Только в XIX столетии судебное представительство превращается в юридический институт присяжных стряпчих, которые вносились в особые списки, существовавшие при судах.

Законом от 14 мая 1832 г. был создан институт присяжных стряпчих, направленный на упорядочение деятельности судебных представителей в коммерческих судах. В список лиц, которые могли заниматься практикой в коммерческих судах, включались только те, кто представит аттестаты, послужные списки и другие свидетельства об их звании и поведении. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 49.

Суд по своему усмотрению либо вносил кандидата в список, либо отказывал ему в этом без объяснения причин. Внесенный в список стряпчий приносил присягу. В обязанности суда входило обеспечение достаточного количества присяжных стряпчих, чтобы тяжущиеся стороны не затруднялись в их выборе. Закон ограничивал права и возможности присяжных стряпчих, практически они по-прежнему оставались в полной зависимости от судей.

Для подготовки судебной реформы в 1861 г. была образована комиссия, результатом работы которой стали Основные положения преобразования судебной части в России, утвержденные императором Александром II 29 сентября 1862 г. Эти Положения состояли из трех частей, посвященных соответственно судоустройству, гражданскому и уголовному судопроизводству. В них были зафиксированы принципиальные изменения: отделение суда от администрации; выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде; адвокатура; принцип состязательности.

Такое начало Основных положений, как образование судебной части в России, легло в основу закона от 20 ноября 1864 г. "Учреждение Судебных установлений". Этим Законом в России была создана адвокатура - институт присяжных поверенных, "без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся обвиняемым перед судом".

Адвокатура, созданная в ходе этой судебной реформы, стала быстро завоевывать общественный авторитет. Современники поражались обилию талантливых адвокатов, их популярности у народа, числу выигранных дел. Институт присяжных поверенных создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судебных палатах. Но она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением под контролем судебной власти. В законе были определены предъявляемые к присяжным поверенным условия, они совпадали с теми требованиями, которым должен был отвечать судья - иметь высшее юридическое образование и пятилетний стаж работы по юридической специальности. Но наряду с этим были введены и ограничения. Присяжными поверенными не могли быть: лица, не достигшие 25-летнего возраста; иностранцы; граждане, объявленные несостоятельными должниками (банкротами); состоящие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимающих почетные или общественные должности без жалования; граждане, подвергшиеся по судебному приговору лишению или ограничению прав состояния, священнослужители, лишенные духовного сана; состоящие под следствием за преступления или проступки, влекущие за собой лишение или ограничение прав состояния; исключенные из службы по суду либо из духовного ведомства за пороки или же из среды обществ и дворянских собраний по приговору тех же сословий, к которым они принадлежат; те, коим по суду воспрещено хождение по чужим делам, а также исключенные из числа присяжных поверенных. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А.Г. Кучерены. - М.: Деловой двор, 2009. С. 22.

Для лиц нехристианских вероисповеданий (иноверцев) поступление в адвокатуру было ограничено рядом дополнительных условий, приняты они могли быть только с разрешения Министерства юстиции. По толкованию Сената, не могли быть присяжными поверенными (а равно их помощниками) лица женского пола.

Исключенные из числа присяжных поверенных лишаются права поступать в это звание во всем государстве. Если присяжному поверенному уже запрещалось два раза временно отправлять его обязанности, то в случае его новой вины, которую совет признает заслуживающей такого же взыскания, он исключался из числа поверенных.

Был определен порядок поступления в присяжные поверенные. Желающий должен был подать прошение об этом в совет поверенных. К прошению прилагались документы, подтверждающие, что проситель удовлетворяет условиям, требуемым для поступления в присяжные поверенные. После того как совет принял решение о принятии данного лица, тот должен был дать присягу по правилам своего вероисповедания.

Были определены права и обязанности присяжных поверенных. Они могли "принимать на себя хождение по делам во всех судебных местах округа судебной палаты, к которой они приписаны" (ст. 383). Назначенный для производства дела советом присяжный поверенный не мог отказаться от исполнения данного ему поручения, не предоставив достаточно уважительных для этого причин. Поверенный не мог покупать или каким-либо иным способом приобретать права своих доверителей по тяжбам; вести дела в качестве поверенного против своих близких родственников; быть поверенным обоих тяжущихся или переходить от одной стороны к другой в одном и том же процессе; оглашать тайны своего доверителя, причем не только во время производства, но даже после окончания дела. В случае переезда в другой город присяжный поверенный должен был с согласия своих доверителей передать находящиеся у него дела другому присяжному поверенному. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 49.

Присяжные поверенные - это установленные в государственных интересах лица свободной профессии. Они были независимы от суда в своих действиях по ведению уголовных и гражданских дел, подчинялись только для них предусмотренному особому дисциплинарному порядку, при нарушении которого наступала определенная ответственность. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография [Текст] / А.Г. Кучерена. - М., 2002. - С. 54.

Дисциплинарная ответственность - при несоблюдении адвокатской этики и нарушениях профессиональных обязанностей, не дающих оснований для уголовного преследования.

Гражданская ответственность - при совершении действий, сопряженных с нанесением материального ущерба доверителю, вызванного небрежным исполнением своих обязанностей (пропуск процессуальных сроков и т.п.). В этом случае тяжущийся имел право взыскать с поверенного свои убытки через тот суд, в котором он вел дело.

Уголовная ответственность наступала при совершении умышленных действий во вред своим доверителям (например, злонамеренное превышение пределов полномочий и злонамеренное вступление в сношение или сделки с противниками своего доверителя во вред ему; злонамеренная передача или сообщение противнику своего доверителя документов).

В судебном заседании присяжные поверенные пользовались свободой речи, но не должны были распространяться о предметах, не имеющих никакого отношения к делу, позволять себе неуважение к религии, закону и властям, употреблять выражения, оскорбительные для чьей бы то ни было личности. Оскорбленное лицо могло привлечь присяжного поверенного на основании общих законов к ответственности за клевету и обиду, и в этом случае он мог подвергнуться уголовному наказанию. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А.Г. Кучерены. - М.: Деловой двор, 2009. С. 22.

Присяжные поверенные могли принимать на себя ведение любых дел, как уголовных, так и гражданских, но ни в тех, ни в других они были не единственными правозаступниками: в гражданских процессах кроме них вести дела тяжущихся могли частные поверенные, а в уголовных - близкие родственники.

По делам, находящимся в производстве мировых судей, к ведению дел допускались все правоспособные граждане, но не более как по трем делам в течение года в пределах одного мирового округа. По уголовным делам присяжные поверенные принимали на себя защиту подсудимых либо по соглашению с ними, либо по назначению председателя суда. В уголовных делах, подлежащих ведению общих судебных учреждений, практиковалось назначение официальных защитников. По просьбе подсудимого председатель суда назначал ему защитника из состоящих при суде присяжных поверенных, а за их недостатком - из кандидатов на судебные должности лиц, известных председателю по благонадежности. Председатель суда обязан был назначить защитника по делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними лицами от 10 до 17 лет, независимо от желания самих несовершеннолетних, их родителей или попечителей. Отказываться от таких поручений присяжные поверенные могли только по уважительным причинам. В гражданских делах председатель суда мог назначить поверенного только в случае отказа ранее избранного тяжущимся поверенным от ведения дела. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А.Г. Кучерены. - М.: Деловой двор, 2009. С. 22.

Присяжные поверенные могли заключать письменные условия о гонораре за ведение дела по соглашению сторон. Помимо этого, существовала особая такса, имевшая двоякое значение. Суд, во-первых, руководствовался ею при исчислении суммы издержек, подлежащих взысканию с проигравшей стороны в пользу выигравшей, и, во-вторых, сам определял размер гонорара поверенного, когда тот заключал письменные условия с клиентом. Основным критерием при определении размера гонорара служила цена иска. Так, за участие по делу в двух инстанциях поверенный получал обусловленный процент от суммы иска. По делам, не подлежащим оценке, гонорар определялся судом, исходя из значения и важности дела для тяжущихся сторон, их материального положения, времени и труда, затраченного поверенным. Из полученных вознаграждений удерживался процент, отчисляемый на вознаграждение присяжных поверенных, назначаемых председателями судов для защиты подсудимых. Распределение этой суммы производилось самим Министерством юстиции ежегодно между судебными округами России соответственно количеству защитников, назначенных председателями из числа присяжных поверенных. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 49.

Каждый присяжный поверенный обязан был вести список дел, порученных ему, и представлять его в совет поверенных по первому его требованию.

Судебная реформа не уделила должного внимания вопросу о помощниках присяжных поверенных. В Судебных установлениях лишь упоминалось, что с учреждением сословия присяжных поверенных у них могут быть помощники (по практическим занятиям). Помощники определялись как лица, которые, кончив курс юридических наук, но нигде не служившие, могут иметь сведения и в судебной практике. Занимаясь в течение пяти лет судебной практикой под руководством поверенных в качестве помощников, они могли впоследствии стать присяжными поверенными. Деятельность помощников законом ограничивалась, не регламентировались организационные формы этого института, не были определены правила поступления в помощники, их права и обязанности, ничего не говорилось о контроле над ними. Поэтому работа с помощниками фактически была пущена на самотек и зависела от того внимания, которое уделяли этому вопросу те или иные советы присяжных поверенных.

Помощники превратились в активную часть адвокатского сословия, их деятельность приближалась к адвокатской. Надлежало упорядочить институт помощников законодательным путем, предоставив им не только те права, которые в обход закона уже были завоеваны ими на практике, например право защищать по назначению от суда, но и новые права, например получать бесплатное свидетельство на право быть поверенным. Усовершенствовать институт помощников присяжных поверенных в то время не удалось, как, впрочем, пока не удается сделать это и на современном этапе.

Введение в действие Судебных установлений обнаружило явно недостаточное количество присяжных поверенных. Вследствие этого образовалась своеобразная, не упорядоченная законом, частная адвокатура в лице всевозможных ходатаев по делам, как правило гражданским. Возникла необходимость в ее законодательной регламентации. В 1874 г. был издан закон, учредивший, наряду с присяжной адвокатурой, институт частных поверенных. Для того чтобы стать частным поверенным и приобрести право на участие в производстве гражданских дел, как в мировых, так и в общих судебных установлениях, требовалось получить особое свидетельство. Оно выдавалось судами в округе, где частный поверенный осуществлял ходатайства по делам. Частные поверенные могли ходатайствовать по делам только в том судебном месте, где было выдано свидетельство. Дисциплинарную ответственность частные поверенные несли перед теми судами, при которых они состояли. Дисциплинарная ответственность была та же, что и у присяжных поверенных: предостережение, выговор, запрещение практики и исключение из числа поверенных. Независимо от вида дисциплинарных взысканий, министру юстиции было предоставлено право отстранять от ходатайства по судебным делам лиц, которых он признает недостойными звания поверенного.

Вводя институт частных поверенных из-за недостатка присяжных, законодатели имели в виду ведение ими только гражданских дел. Но частные поверенные, пользуясь предоставленным им ст. 565 Устава Уголовного судопроизводства правом, быстро сориентировались в ситуации и стали вести уголовные дела. Качество их работы уступало качеству профессиональных присяжных поверенных, ибо требования, предъявляемые законом к частным поверенным, были заниженными. Частный поверенный мог стать всякий грамотный, совершеннолетний и не учащийся, не отлученный от церкви и не исключенный со службы, из своего сословного общества или из ходатаев по чужим делам, а также не лишенный по суду всех прав состояния за деяния, влекущие такое лишение прав. Частные поверенные не были объединены в какую-либо организацию, в которой могли бы повышать свой профессиональный уровень и где бы хранились и приумножались традиции профессиональной защиты. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А.Г. Кучерены. - М.: Деловой двор, 2009. С. 23.

Процессуальными противниками их были опытные и юридически образованные прокуроры. При такой защите, в условиях равенства сторон, страдали не только сами подсудимые, но и правосудие в целом.

Следует отметить, что в результате судебной реформы 1864 г. организация русской адвокатуры строилась на следующих принципах: совмещение правозаступничества с судебным представительством; относительная свобода профессии; относительная независимость от органов власти; корпоративность и сословность организации, сочетавшаяся с элементами дисциплинарной подчиненности судам; определение гонорара по соглашению с клиентом. После проведения реформы судебная система России стала по сравнению с прежней более упорядоченной и стройной.

Что касается советского периода, Декрет о суде N 1, принятый 22 ноября 1917 г., упразднил адвокатуру. Однако адвокаты на местах отказались признавать ликвидацию и продолжали какое-то время работать на началах, установленных для сословий присяжных поверенных и их помощников Судебными уставами 1864 г. По Декрету о суде впредь до преобразования всего порядка судопроизводства к выполнению функции защиты в уголовных делах и представительства в гражданских допускались "все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами" (ст. 3). Однако в Декрете не определялась конкретная форма судебной защиты. Поиски наиболее приемлемой для нового советского суда формы продолжались в течение первых пяти лет советской власти Кучерена А.Г. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ [Текст] / А. Г. Кучерена. М.: Статут, 2009. С.54..

Инструкция Народного комиссариата юстиции революционного трибунала от 19 декабря 1917 г. предусматривала организацию при революционных трибуналах "универсальных" коллегий правозаступников, члены которых могли выступать в судебном процессе как обвинителями, так и защитниками. Функцию защиты могли выполнять лица, приглашенные обвиняемыми из числа граждан, пользующихся политическими правами.

Декрет о суде N 2 от 7 марта 1918 г., допуская участие в судебных прениях одного защитника из присутствовавших на заседании граждан, возложил основную задачу защиты на коллегии правозаступников. По Декрету вступление в коллегию по-прежнему не ограничивалось никакими цензами, однако Советы рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов не только избирали членов коллегии, но и имели право их отвода, что позволяло не допускать к защите лиц, враждебно настроенных по отношению к советской власти. Кроме обвинителя и защитника из состава членов коллегии правозаступников Декрет разрешил участвовать в судебных прениях одному обвинителю и одному защитнику из зала суда. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 49.

В Положении об адвокатуре 1962 г. была предпринята - по сути первая после ликвидации адвокатуры в 1917 г. - попытка возвратить ей былую независимость. Положение об адвокатуре закрепило обязанность оказания юридической помощи не только гражданам, но и государственным предприятиям, организациям, совхозам и колхозам. Поэтому адвокаты, будучи и государственными адвокатами, и юрисконсультами, не могли сосредоточиться на основной деятельности - судебном представительстве Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография [Текст] / А. Г. Кучерена. - М., 2002. - С. 54..

Следует отметить, что благодаря улучшению юридического образования и в результате повышения статуса защиты в судопроизводстве (по крайне мере по закону) все больше людей желало стать адвокатами, хотя их численность по отношению к населению страны была значительно ниже, чем в большинстве стран Запада. К тому же к концу 50-х гг. количество студентов дневной формы обучения сократилось по приказу Н.С. Хрущева, который счел, что в СССР выпускается слишком много юристов. Это привело к разрыву в качестве подготовки адвокатов, обучавшихся на дневных отделениях юридических вузов, и адвокатов, окончивших вечернее, а тем более заочное отделение. Поскольку выпускники вечерних и заочных отделений не подлежали государственному распределению, получить такое образование стремились многие бывшие госчиновники. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 49.

Начавшиеся при Н.С. Хрущеве процессы, касающиеся, среди прочего, и адвокатуры, носили эволюционный характер, но не были столь однозначны при Л.И. Брежневе. Конечно, адвокаты могли проводить шумные кампании, в которых отстаивали свое видение реформы правовой системы, и были уверены, что их за это уже не казнят, но в этой системе им не отводили сколь-нибудь серьезного места.

После косыгинских реформ в связи с увеличением спроса на правовые услуги в экономической сфере значительно выросло число юрисконсультов, работавших на советских предприятиях. У адвокатов, которые в основном оказывали услуги в области применения хозяйственного права (хотя гражданские дела, как правило, продолжали рассматриваться без их участия), такое "вторжение" в их епархию вызывало озабоченность. Тогда ЦК КПСС и Совет Министров ССР выпустили 23 декабря 1970 г. совместное постановление "Об улучшении правовой работы в народном хозяйстве", которым предусматривались меры по работе адвокатов на тех предприятиях, где не было постоянных юрисконсультов. Тем самым ликвидировался пробел в их юридическом обслуживании. А 8 декабря 1972 г. Министерство юстиции СССР утвердило типовой договор "Об оказании правовых услуг на предприятиях, в институтах и других организациях (кроме колхозов) юридическими консультациями при коллегиях адвокатов". Ровно через год был утвержден типовой договор, разрешивший адвокатам предоставлять правовые услуги и колхозам. Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / М.С. Степашина. М.: Инфра-М, 2009. С. 15..

В статье 161 Конституции СССР 1977 г. Конституция (Основной закон) Союза Советских Социалистических Республик [Текст]: от 7 октября 1977 г. Принята на внеочередной седьмой сессии Верховного Совета СССР девятого созыва 7 октября 1977 г. (ред. от 26.12.1990) // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР от 12 октября 1977 г., N 41, ст. 617. Фактически прекратила действие. адвокатура впервые официально признавалась конституционным органом, и с этого момента она становилась все в большей степени "государственным делом", нежели оставалась полуавтономной и независимой профессией. Одновременно 30 ноября 1979 г. были приняты всесоюзный Закон и Закон РСФСР "Об адвокатуре" Об адвокатуре в СССР [Текст]: Закон СССР от 30 ноября 1979 г. N 1165-X // Ведомости Верховного Совета СССР от 5 декабря 1979 г., N 49, ст. 846. Утратил силу с 1 июля 2002 г.., а 20 ноября 1980 г. - Положение об адвокатуре в РСФСР. Эти документы четко определяли новые права и обязанности адвокатов, хотя и не внесли принципиальных изменений в структуру адвокатуры. Они, с одной стороны, предоставляли адвокатуре большую легитимность, но с другой - подтверждали ее зависимость от Министерства юстиции СССР (РСФСР) Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" [Текст] / М.С. Степашина. М.: Инфра-М, 2009. С. 15..

Коллегии адвокатов рассматривались как "общественные организации", но могли быть образованы только с одобрения местных государственных органов и республиканского министерства юстиции.

Безусловно, законы определяли задачи адвокатуры на основании существовавших в 1980-е гг. политических и идеологических установок, партийных предписаний и моральных норм. Она была призвана содействовать "охране прав и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдению дисциплины труда, уважения к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалистического общежития" (ст. 1 Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР [Текст]: Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР от 27 ноября 1980 г., N 48, ст. 1596. Утратил силу с 1 июля 2002 г.).

1.2 Регулирование сферы оказания квалифицированной юридической помощи и судебного представительства

Конституционный Суд РФ неоднократно высказывался об обязанности государства обеспечить эффективную реализацию нормы ч. 1 ст. 48 Конституции РФ путем законодательного закрепления порядка и условий предоставления квалифицированной юридической помощи.

Между тем сегодня в России осуществлять судебное представительство имеет право любое лицо без ограничений, в том числе в Высшем Арбитражном Суде РФ и в Верховном Суде РФ. Исключение составляют только представительство в Конституционном Суде РФ и защита по некоторым уголовным делам (но не по всем!). Подобная ситуация вызывает нарекания не только судей, но и общества. Дедиков С. Российская адвокатура и современный менеджмент [Текст] / С. Дедиков // Российская юстиция. 2009. N 2. С. 45.

Подобное отсутствие должного государственного регулирования в сфере юридических услуг ведет к нарушению конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, а также права на справедливое судебное разбирательство и права на эффективное средство правовой защиты, что в целом не отвечает интересам правосудия.

Безусловно, такая ситуация способствует усилению коррупции в России и препятствует полноценному и эффективному отправлению правосудия. Примером может послужить объявления в ежедневных газетах следующего содержания: "Юридическая компания: помощь в получении российского гражданства (паспорт РФ), эмиграция в другие государства с получением гражданства. Работа в Чехии и Канаде. Ведение уголовных дел любой сложности с положительным результатом. Ведение гражданских дел. Помощь в решении жилищных вопросов на всей территории России".

Разве была бы возможной публикация подобных обещаний, если бы не та неудовлетворительная ситуация, которая сегодня сложилась в России? Даже если адвоката исключают из рядов адвокатуры, он может спокойно заниматься судебным представительством как физическое лицо. Подобная ситуация невозможна ни в одной развитой стране.

Представляется, что в связи с этим первоочередной задачей является введение института квалифицированного судебного представительства, основанного на участии только профессиональных судебных представителей в конституционном, гражданском, арбитражном, уголовном и административном судопроизводствах.

При этом из такого общего правила мог бы иметься ряд исключений. Так, непрофессиональное представительство по желанию физических лиц могло бы быть разрешено (кроме уголовного судопроизводства) только на разовой основе в случаях, установленных федеральным законом, в силу особых личных обстоятельств стороны (например, представительство родителями своих несовершеннолетних детей, представительство опекунами и попечителями лиц, ограниченно дееспособных, представительство членами семьи лиц, ограниченных в свободе, представительство юридических лиц их исполнительными органами, представительство консулами и атташе своих граждан), равно как и в случаях, когда это будет разрешено судом, и т.д.

Доступность правосудия в условиях профессионального процесса не может быть обеспечена без развитой инфраструктуры сферы юридических услуг. Следовательно, важнейшим условием доступности юридической помощи во взаимоотношениях с судебным и иными государственными органами является создание законодателем условий, обеспечивающих конкурентную среду или, иными словами, установление для всех его участников одинаковых "правил игры". Приходько И.А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе: основные проблемы [Текст] / И.А. Приходько. Спб.: Издательство юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, 2008. С. 41.

Основные принципы, касающиеся роли юристов (приняты Восьмым Конгрессом ООН в 1990 г.), специально указывают, что правительства должны обеспечивать надлежащую квалификацию и подготовку юристов и знание ими профессиональных идеалов и моральных обязанностей, а также прав человека и основных свобод. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 30.

В п. 3 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. N 2-П Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П "По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно - процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" [Текст] // Собрание законодательства РФ, 17.02.1997, N 7, ст. 871. (далее - Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П) определено: "Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии..."

Поэтому важнейшей задачей является разработка квалификационных требований к субъектам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь, а также единых стандартов профессиональной деятельности, этических норм и мер ответственности за их нарушение. Все это особенно необходимо во взаимоотношениях с судебными органами, где успех дела зависит в первую очередь от профессионализма, квалификации и ответственности судебного представителя.

Необходимо использовать международный опыт при разработке квалификационных требований и профессиональных стандартов оказания юридических услуг и осуществления судебного представительства с точки зрения интегрирования России в международную экономическую и правовую систему. Нынешнее правовое регулирование российской сферы оказания юридических услуг и особенно судебного представительства в России выступает фактором, который является и будет являться препятствием для сбалансированного развития международно-правового сотрудничества России с отдельными иностранными государствами, их объединениями и международными организациями. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие [Текст] / Л.Ю. Грудицина. - М.: Деловой двор, 2009. С. 30.

Например, в Европейском союзе является аксиомой обеспечение квалифицированного характера судебного представительства.

Если даже сближение законодательства России и Европейского союза не является сегодня для России приоритетом, нельзя забывать о принципиальной значимости этого процесса в перспективе, т.е. о необходимости стремления к тем стандартам, которые используются в Европейском союзе применительно к судебным процедурам, к судебным представителям и к порядку осуществления судебного представительства.

Далее, сотрудничество в сфере правосудия - одно из основополагающих в рамках Совета Европы. Очевидно, что нынешнее неадекватное нормативное регулирование судебного представительства в России, учитывая важность института представительства для развития судебной системы России и значимость судебной власти с точки зрения стандартов Совета Европы, является и будет являться фактором, который препятствует сбалансированному развитию международно-правового сотрудничества России с Советом Европы. Трухин М.С. Бесплатная юридическая помощь: российская практика и стандарты Совета Европы [Текст] / М.С. Трухин // Российская юстиция, 2011. N 1. С. 8.

Несовершенство института судебного представительства в России не способствует занятию Россией лидирующих и авторитетных позиций в странах СНГ и государствах - участниках ЕврАзЭС в сфере гармонизации национальных законодательств (причем с ориентированием на российские стандарты). Сегодня Россия не в состоянии предложить что-либо заслуживающее внимания именно благодаря неадекватному нормативному регулированию судебного представительства в России. Леонтьева Е.А. О деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве [Текст] / Е.А. Леонтьева // Адвокатская практика, 2008, N 4. С. 20.

Данный фактор является и будет являться препятствием для сбалансированного развития сотрудничества России с иными государствами в рамках ВТО и с самой ВТО. При этом следует иметь в виду, что если до вступления России в ВТО российский законодатель может в любой момент установить какие-либо правила судебного представительства, в том числе направленные на ограничение прав иностранных лиц, то после вступления России в ВТО любые правила можно будет установить исключительно в той мере, в какой это не будет противоречить обязательствам России перед ВТО, имеющим силу международного договора (после вступления России в ВТО правила последней, воплощенные в соответствующих международных договорах, станут согласно п. 4 ст. 15 Конституции России составной частью правовой системы России и будут иметь приоритет над российскими законами). Отсюда вытекает еще одна исключительно важная задача - своевременно принять меры по защите национальных интересов.

Это отвечает требованиям Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года Концепция долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года [Текст]: Распоряжение Правительства РФ от 17.11.2008 N 1662-р (ред. от 08.08.2009) // // Собрание законодательства РФ, 24.11.2008, N 47, ст. 5489.. Данная Концепция называет одним из приоритетных направлений развития институтов внешнеэкономической деятельности в РФ "создание на правительственном уровне инфраструктуры юридического обеспечения участия Российской Федерации в международных процедурах разрешения споров (как по вопросам, связанным с доступом на рынки иностранных государств, так и в связи с применением Российской Федерацией мер, ограничивающих доступ на российский рынок иностранных компаний)".

Применение таких мер с точки зрения национальных интересов желательно и для ограничения деятельности международных юридических компаний, которые уже сегодня доминируют в российской сфере оказания услуг крупному и среднему бизнесу, а также крупнейшим российским транснациональным компаниям, сопровождая крупные сделки и проекты.

Необходимо выбрать наиболее оптимальные пути решения проблемы регулирования сферы оказания юридических услуг и судебного представительства.

У подавляющего большинства юристов и представителей государства нет единого понимания того, какими должны быть квалификационные требования и стандарты профессиональной деятельности при оказании квалифицированной юридической помощи, при осуществлении судебного представительства и как их вводить. Разные субъекты оказания юридических услуг и социальные группы занимают по этому вопросу различные позиции, зачастую диаметрально противоположные.

Важно подчеркнуть, что сегодня этому поиску принципиально ничто препятствовать не может, включая предшествующую позицию Конституционного Суда Российской Федерации, содержащуюся в Постановлении от 16 июля 2004 г. N 15-П Постановление Конституционного Суда РФ от 28.01.1997 N 2-П "По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно - процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" [Текст] // Собрание законодательства РФ, 17.02.1997, N 7, ст. 871..

Следует отметить, что в июле 2009 г. государство впервые публично обратило внимание на данную проблему: в Великом Новгороде состоялось выездное заседание коллегии Министерства юстиции РФ. Заседание было посвящено осуществлению органами юстиции полномочий в области обеспечения судебной деятельности. Обсуждались, в частности, вопросы оказания квалифицированной юридической помощи, а также задачи в сфере адвокатской деятельности по обеспечению судопроизводства и пути их решения. На заседании было указано, что для повышения качества и экономичности осуществления правосудия необходимо упорядочить оказание квалифицированной юридической помощи. Трухин М.С. Бесплатная юридическая помощь: российская практика и стандарты Совета Европы [Текст] / М. С. Трухин // Российская юстиция, 2011. N 1. С. 8.

Рынок юридических услуг должен быть достаточно насыщен для того, чтобы граждане и хозяйствующие субъекты имели возможность выбора судебного представителя из числа квалифицированных юристов, что, в свою очередь, будет способствовать совершенствованию качества и сокращению сроков рассмотрения дел в судах. В связи с этим представляется целесообразным начать проработку предложений, направленных на определение перечня квалификационных требований к юристам, оказывающим гражданам юридическую помощь, а также процедуру допуска таких лиц к профессиональной деятельности, в том числе с помощью прохождения ими квалификационных испытаний (экзамена).

Квалификационные требования, а также условия прохождения квалификационных экзаменов как для юристов, так и для адвокатов следует приблизить к единым стандартам. Необходимо также проработать вопросы повышения квалификации действующих адвокатов и юристов. Целесообразно изучить возможность установления критериев, определяющих уровень их профессиональной квалификации и специализации по конкретным отраслям права и видам судопроизводства.

Обеспечить эффективное судопроизводство невозможно без соблюдения всеми участниками судебного процесса порядка, установленного процессуальным законодательством, и правил профессиональной этики.

Министр юстиции обратил внимание на то, что в настоящее время практически вне сферы деятельности адвокатуры остается консалтинг по экономическим вопросам, а Закон об адвокатской деятельности не создает серьезных стимулов для привлечения в адвокатуру способных молодых юристов. Были обозначены основные задачи в области адвокатской деятельности и адвокатуры: повысить спрос на услуги адвокатов; стимулировать приток молодых юристов в адвокатуру; регулярно повышать квалификацию адвокатов; усовершенствовать механизм контроля за качеством юридической помощи и соблюдением правил профессиональной этики; расширить сферу оказания бесплатной помощи и пропаганды права. Он подчеркнул, что для решения этих задач необходимо сотрудничество Минюста России и адвокатской корпорации, и предложил новую модель построения адвокатуры: первый уровень - адвокаты высшего класса, наделенные правом представительства в суде; второй уровень - адвокаты, не имеющие права судебного представительства.

Для работы по всем направлениям, которые обсуждались на заседании коллегии, Министр юстиции предложил межведомственный Экспертно-методический совет, состоящий из 10 секций (адвокатуры, нотариата, судебно-экспертных учреждений и др.)" Куницын А.Д. Минюст об адвокатской деятельности. 15 июля в Великом Новгороде состоялось выездное заседание коллегии Министерства юстиции РФ [Текст] / А.Д. Куницын // Новая адвокатская газета. 2009. N 15(56). С. 1 - 4..

Из приведенного выше вытекает задача выбора способов регулирования сферы оказания юридических услуг и судебного представительства. Без сильного и самостоятельного сообщества лиц, профессионально оказывающих юридические услуги, организованных на федеральном уровне и подчиненных единым требованиям, стандартам и правилам, шансы России на достойное участие в мировой конкурентной борьбе не повысятся.

Самый оптимальный способ достижения этой цели - использование института саморегулирования профессиональной деятельности. По этому пути идет весь цивилизованный мир.