Практические аспекты деятельности адвоката в качестве представителя

Размещено на http://www.allbest.ru

Оглавление

Введение

1. Правовое положение адвоката по законодательству Российской Федерации

1.1 История российской адвокатуры

1.2 Понятие и значение юридической помощи. Квалифицированная юридическая помощь

1.3 Права и обязанности адвоката

2. Практические аспекты деятельности адвоката в качестве представителя

2.1 Оформление полномочий адвоката

2.2 Особенности правовой позиции адвоката - представителя по гражданскому делу

2.3 Особенности правового положения адвоката-представителя в уголовном процессе

2.4 Представительство в арбитражном процессе

3. Ответственность адвоката

Заключение

Глоссарий

Список использованных источников и литературы

Приложение А

адвокат представитель защитник помощь

Введение

Актуальность темы исследования. Адвокатура является важнейшим институтом правовой системы современного государства, призванным обеспечить гражданам и юридическим лицам квалифицированную и независимую от государства защиту прав, свобод и законных интересов. Сказанное подтверждается конституционным положением о том, что «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

За период построения современного Российского государства и формирования его правовых институтов законодательство о судах, прокуратуре, полиции (ранее милиции), органах государственной безопасности претерпело неоднократные изменения. До недавнего времени деятельность адвокатов регулировалась Положением об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. Закон РСФСР от 20.11.1980 "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР" // "Свод законов РСФСР", т. 8, с. 145. Утратил силу с 1 июля 2002 года (Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ). Указанный законодательный акт не соответствовал потребностям современных общественных отношений, многие нормы права игнорировались адвокатами, клиентами и правоохранительными органами Грудцына Л.Ю. Адвокатское право: учебно-практическое пособие. М.: Деловой двор, 2009. С. 7. Принятие законодательных актов, регулирующих деятельность адвокатуры, которые учитывали бы новые условия жизни, интересы государства, адвокатских сообществ, лиц, нуждающихся в помощи адвокатов, осложнялось неспособностью государства финансировать бесплатную юридическую помощь, оказываемую адвокатами, неопределенностью в вопросах порядка такого финансирования, внутренними противоречиями адвокатского сообщества между представителями традиционной адвокатуры и адвокатскими структурами, сформировавшимися в девяностые годы XX в.

1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" //"Собрание законодательства РФ", 10.06.2002, N 23, ст. 2102., внесший значительные перемены в организацию деятельности всей российской адвокатуры. Данный нормативный акт определяет правовое положение адвокатов: понятие адвокатской деятельности, порядок приобретения статуса адвоката, его обязанности и ответственность и др. вопросы, в. том числе - место адвокатуры в гражданском обществе.

Адвокатура - чрезвычайно многогранный и противоречивый институт. Как справедливо отмечает В.В. Печерский, применительно к адвокатуре мы наблюдаем противоположность между содержанием правозащитной функции, направленной на оказание юридической помощи и осуществление контроля над соблюдением закона представителями государства, и признанием этой деятельности со стороны самого государства Печерский В.В. Институт адвокатуры: теория основных понятий и принципов. М.: Юрлитинформ, 2008. С. 201.. Многогранность адвокатуры и ее противоречивый характер проявляются прежде всего в том, что адвокатура выполняет государственно значимую функцию в сфере отправления правосудия, относящуюся не к защите интересов самих членов объединения, а к защите неограниченного круга физических и юридических лиц, нуждающихся в помощи, оказываемой адвокатами. Следовательно, адвокатуре как особому институту гражданского общества присущ публично-правовой статус Краснов И.В. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь и его обеспечение в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. 2003. С. 60.. Но, выполняя публично-правовые функции, адвокатура в то же время является институтом гражданского общества.

Гражданское общество, институтом которого является профессиональный правозащитный институт адвокатуры, - это "свободное демократическое правовое общество, ориентированное на конкретного человека, создающее атмосферу уважения к правовым традициям и законам, общегуманистическим идеалам, обеспечивающее свободу творческой и предпринимательской деятельности, создающее возможность достижения благополучия и реализации прав человека и гражданина, органично вырабатывающее механизмы ограничения и контроля за деятельностью государства" Теория государства и права: Учебник для вузов / Под. ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. М.: Норма. 1999. С. 93..

Степень научной разработанности темы исследования. Тема настоящей работы ранее была рассмотрена в трудах следующих правоведов: Е.Ю. Булаковой, В.Н. Буровина, А.Д. Бойкова, А.А. Власова, Л.А. Воскобитовой, Н.Н. Гончаровой, А.А. Кольцова, А.Г. Кучерена, Л.Ю. Грудциной, Е.Г. Мартынчикова, Г.Б. Мирзоева, Р.Г. Мельниченко, И.В. Краснова, А.Д. Карпухина, Э.Е. Колоковой, Г.М. Резника, С.Э. Либанова и др.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие при реализациями физическим и юридическими лицами права на квалифицированную юридическую помощь.

Предметом исследования являются нормы российского законодательства, определяющие правовое положение адвоката-представителя.

Цель работы - провести комплексный анализ правовых норм, регулирующих деятельность адвоката в качестве представителя.

Задачи работы: рассмотреть историю российской адвокатуры; рассмотреть понятие и значение юридической помощи, уточнить понятие квалифицированной юридической помощи; уточнить права и обязанности адвоката; рассмотреть порядок оформления полномочий адвоката; рассмотреть особенности правовой позиции адвоката - представителя по гражданскому делу; рассмотреть особенности правового положения адвоката-представителя в уголовном процессе; рассмотреть представительство в арбитражном процессе; проанализировать ответственность адвоката.

Методологическая основа исследования. Данное исследование основано на совокупности методов научного познания: диалектическом, комплексном, историко-правовом, сравнительно-правовом, системного анализа, формально-логическом, социологическом и др.

Структура работы обусловлена целью исследования и вытекающими из неё задачами, а также необходимостью последовательного изложения материала. Настоящая работа состоит из вводной части, трех глав, каждая из которых состоят из самостоятельных разделов; заключение, содержащие выводы настоящего исследования.

1. Правовое положение адвоката по законодательству Российской Федерации

1.1 История российской адвокатуры

Моментом появления адвокатов в России принято считать Судебную реформу 1864 г., хотя институт поверенных существовал еще во времена действия Новгородской и Псковской судных грамот для представления интересов женщин, детей, монахов, дряхлых стариков и глухих. Впоследствии институт поверенных трансформировался в институт родственного представительства, а затем появились и наемные поверенные, которых именовали ходатаями по делам, стряпчими См. об этом: Рагулин А.В. Общие положения учения о профессиональной защите по уголовным делам. М., 2008. С. 16 - 17..

Следует отметить, до реформы 1864 г. эта деятельность практически не была урегулирована на законодательном уровне, поскольку нормами права не устанавливались практически никакие требования к лицам, которые были вправе осуществлять адвокатскую деятельность. Не были созданы и органы, которые осуществляли бы контроль и надзор за этой деятельностью, в процессе чего могли бы формироваться этические правила адвокатской профессии. Последствием такого законодательного пробела "была ничтожность прав поверенных" и их крайне низкий нравственный уровень.

Первоначально на Руси поверенными, представителями, правозаступниками выступали, как правило, родственники или соседи спорящих, и лишь в редких случаях нанятые ими лица - наймиты. Кроме того, представители были вправе принимать участие в споре только в тех случаях, когда сами спорящие по уважительной причине не могли присутствовать в суде. Так, ст. 108 Соборного уложения гласила: "...если к установленному отсроченному сроку рассмотрения тяжбы в суде истец или ответчик заболеет и не сможет явиться в суд, то вместо него в суде может участвовать лицо, которому он доверяет".

По мере совершенствования судебного процесса, в частности после принятия Петром I Именного указа от 21 февраля 1697 г. "Об отмене в судных делах очных ставок, о бытии вместо оных расспросу и розыску, о свидетелях, об отводе оных, о присяге, о наказании лжесвидетелей и о пошлинных деньгах", которым устный, состязательный процесс был заменен на тайный, письменный - общество вообще перестало нуждаться в представителях, обладающих элементарными юридическими знаниями, которые были бы способны оказывать именно правовую помощь, поскольку "закрытый и письменный процесс трудно совмещается с адвокатурой". Данная форма судопроизводства фактически не знала сторон: обвиняемый, лишенный всех прав, был объектом исследования, а потерпевший - только жалобщиком. При инквизиционном процессе господствовали канцелярская тайна и письменность. В этих условиях в обществе возникала необходимость в различного рода ходатаях, пособниках, стряпчих, наймитах, характеризующихся крайне низким уровнем морали, поскольку основной целью их деятельности стала возможность повлиять на положительное решение спора своими связями, знакомствами, использованием места службы, посулами, взятками. "Тайное судопроизводство, связанное обыкновенно с письменностью, - писал Е.В. Васьковский, - сводит роль адвоката к сочинительству судебных бумаг и дает ему возможность легко запутывать и затягивать дела с помощью различных недомолвок, кляузных уверток, обнаружение которых весьма затруднительно вследствие покрывающей их процессуальной тайны". Именно поэтому, характеризуя деятельность адвокатов в этот период, Петр I писал: "Однако ж, когда адвокаты у сих дел употребляются, оные своими непотребными пространными приводами судью более утруждают, и оное дело толь паче к вящему пространству, нежели к скорому приводят окончанию". На протяжении длительного времени основную часть лиц, оказывающих правовую помощь, составляли различного рода чиновники, пытавшиеся извлечь пользу из места своей государственной службы для разрешения споров обратившихся к ним лиц. "Главный контингент адвокатуры, - указывает Г.А. Джаншиев, - это дворовые люди или забракованные чиновнички, обложенные "за стряпничество" адресным сбором наравне с поварами и лакеями. Поскольку в основном адвокатской деятельностью занимались чиновники, происходило соединение службы в государственных органах с занятием адвокатской деятельностью, что негативно сказывалось как на интересах службы, так и на интересах общества, нуждавшегося в квалифицированной юридической помощи.

Таким образом, отсутствие законодательного регулирования адвокатской деятельности, какой-либо организации лиц, оказывающих юридическую помощь, отсутствие надзора и контроля за их деятельностью, а самое главное - отсутствие даже зачатков каких-либо нравственных требований как к лицам, оказывающим правовую помощь, так и к способам ведения ими дел, приводит, с одной стороны, к тому, что общество и государство с недоверием и без уважения относятся к лицам, занимающимся адвокатурой, а с другой - к тому, что высоконравственные и образованные лица не считают для себя возможным заниматься этой деятельностью.

По мере развития общества адвокаты-чиновники уже не могут удовлетворить общественную потребность в правовой помощи, поэтому правительственные круги приходят к убеждению о необходимости не только на уровне законодательства каким-либо образом организовать лиц, оказывающих такую помощь, но и установить определенные правила адвокатской профессии.

В начале XIX в., а именно в 1819 г., вопрос о создании института, способного профессионально оказывать правовую помощь, был передан на рассмотрение Комиссии по составлению законов, но принят не был. Азаров Д. Установление основ этических правил адвокатской профессии в России // "Адвокатская практика", 2009, N 4

В соответствии с Учреждением судебных установлений 1864 г. впервые в России создается профессиональная адвокатура в виде института присяжных поверенных, а в 1874 г. вводится институт частных поверенных. По этому поводу М.А. Чельцов-Бебутов отмечал: "В российских условиях того времени введение адвокатуры было большим шагом вперед, обеспечивая возможность гласной защиты обвиняемых и известного контроля над "закулисными" воздействиями на органы следствия и суда" Чельцов-Бебутов М.А. Курс уголовно-процессуального права. СПб., 1995. С. 772..

Статья 380 Учреждения судебных установлений для приема в адвокатуру устанавливала следующие требования: а) наличие высшего юридического образования; б) наличие стажа службы по судебному ведомству в течение 5 лет или такого же стажа практической работы в качестве помощника присяжного поверенного. При приеме в адвокатское сословие совет присяжных поверенных имел право отклонить ту или иную кандидатуру по так называемым неформальным основаниям в случаях, когда образ жизни и занятия кандидата представлялись несовместимыми со званием адвоката. В качестве органа дисциплинарного надзора совет мог налагать на присяжных поверенных за нарушение правил адвокатской профессии следующие взыскания: замечание, выговор, временное запрещение практики и исключение из адвокатского сословия. Второй инстанцией для рассмотрения дисциплинарных дел адвокатов являлось общее собрание департаментов судебной палаты, куда прокурор мог приносить протесты, а адвокаты - жалобы на постановления совета Там же. С. 773..

По мнению Л.Ю. Грудицына, адвокатура по Судебной реформе 1864 г. организовывалась на следующих принципах: совмещение правозаступничества с судебным представительством; относительная свобода профессии; относительная независимость от органов власти; корпоративность и сословность организации, сочетавшаяся с элементами дисциплинарной подчиненности судам; определение гонорара по соглашению с клиентом Грудицын Л.Ю. Российской адвокатуре 140 лет: историческая ретроспектива // Адвокат. 2004. N 10 - 11..

Развитие адвокатуры происходило в сложных и противоречивых условиях. Так, в 1875 г. была нарушена автономность адвокатуры, когда во вновь открывавшихся судебных округах уже не создавали советов присяжных поверенных, а 3 марта 1890 г. установлена квота приема в присяжные поверенные лиц нехристианского исповедания. Не могли не сказаться на деятельности адвокатов и нападки на суд присяжных. В 1878 г. после оправдания судом присяжных Веры Засулич Министерство юстиции предоставило себе право отстранять неугодных присяжных поверенных от ведения дела. В марте 1905 г. состоялся первый Всероссийский съезд присяжных поверенных. В 1913 г. прокурор Санкт-Петербурга издал распоряжение о том, что на общих собраниях присяжных поверенных можно только обсуждать годовой отчет совета и выбирать новый его состав История русской адвокатуры: В 3 т. М., 1914 - 1916. Т. 1. С. 84, 236..

После Октябрьской революции Декретом о суде от 24 ноября 1917 г. N 1 была упразднена вся система судебных учреждений российского буржуазного государства, а наряду с ней присяжная и частная адвокатура; созданы советские суды, где в качестве защитников допускались все "неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами". Однако адвокаты на местах отказались признавать ликвидацию и продолжали какое-то время работать на началах, установленных для сословий присяжных поверенных и их помощников Судебными уставами 1864 г. По Декрету о суде впредь до преобразования всего порядка судопроизводства к выполнению функции защиты в уголовных и представительства в гражданских делах допускались "все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами" (ст. 3). Однако в Декрете не определялась конкретная форма судебной защиты. Поиски наиболее приемлемой для нового, советского суда формы продолжались в течение первых пяти лет советской власти Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография. М., 2002. С. 39, 40..

Инструкция Народного комиссариата юстиции революционного трибунала от 19 декабря 1917 г. предусматривала организацию при революционных трибуналах универсальных коллегий правозаступников, члены которых могли выступать в судебном процессе и обвинителями, и защитниками. Функцию защиты могли выполнять лица, приглашенные самими обвиняемыми из числа граждан, пользовавшихся политическими правами.

Такое положение просуществовало до принятия 7 марта 1918 г. Декрета о суде N 2, в котором круг лиц, выполнявших функцию защиты, был ограничен и включал только членов коллегий правозащитников, создаваемых при местных Советах. В том же 1918 г. Совнарком своим декретом обязал органы местной власти образовать единую корпорацию защитников в рамках субсидируемой государством коллегии правозаступников, приравняв тем самым адвокатов к государственным служащим.

В соответствии с принятым ВЦИК Положением о народном суде от 30 ноября 1918 г. для содействия суду в наиболее полном освещении всех обстоятельств, касавшихся обвиняемого или интересов сторон, участвовавших в гражданском процессе, при исполнительных уездных и губернских комитетах Советов рабочих и крестьянских депутатов были учреждены коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе. Их члены избирались исполкомами на общих со всеми должностными лицами Советской республики основаниях и получали содержание по смете Наркомата юстиции РСФСР. Эти коллегии сыграли свою роль в усилении правовых гарантий советского правосудия, но в них по-прежнему было велико число представителей буржуазной адвокатуры, даже несмотря на жесткий отбор кандидатов, проходивший под наблюдением отделов юстиции губернских исполкомов Грудцына Л.Ю. Адвокатское право: учебно-практическое пособие. М.: Деловой двор, 2009. С. 39.

26 мая 1922 г. принято Положение об адвокатуре, 5 июля 1922 г. Народный комиссариат юстиции опубликовал Положение о коллегиях защитниковПоложение о коллегии защитников. Утв. Наркомюстом РСФСР 05.07.1922 // "Сборник циркуляров Наркомюста РСФСР за 1922 - 1925 гг.". М., 1926, а 2 ноября 1922 г. ЦК РКП(б) издал циркуляр "О вступлении коммунистов в коллегии защитников", согласно которому коммунистам разрешалось вступать в коллегии защитников лишь в том случае, если это будет санкционировано партийной организацией не ниже губкома.

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1923 г. предусматривал участие защитников из числа членов коллегий защитников лишь в судебном разбирательстве и с особого разрешения суда (ст. 53), содержал запрет допрашивать защитников в качестве свидетелей по уголовному делу (ст. 61) Постановление ВЦИК от 15.02.1923 "Об утверждении Уголовно-Процессуального Кодекса Р.С.Ф.С.Р." (вместе с "Уголовно-Процессуальным Кодексом Р.С.Ф.С.Р.") // "СУ РСФСР", 1923, N 7, ст. 106. Утратил силу в связи с изданием Указа Президиума ВС РСФСР от 28.03.1961. Принятая в 1936 г. Конституция СССР в ст. 111 устанавливала возможность допуска профессионального защитника по уголовным делам на стадии судебного разбирательства Конституция (Основной Закон) Союза Советских Социалистических Республик". Утв. Постановлением Чрезвычайного VIII Съезда Советов СССР от 05.12.1936 // "Известия ЦИК СССР и ВЦИК", N 283, 06.12.1936. Утратила силу.. В 1939 г. опубликовано новое Положение об адвокатуре, окончательно завершившее организационное оформление советской адвокатуры Постановление СНК СССР от 16.08.1939 N 1219 "Об утверждении Положения об адвокатуре СССР" // "СП СССР", 1939, N 49, ст. 394. Документ утратил силу..

В декабре 1958 г. после XX съезда КПСС, провозгласившего курс на укрепление социалистической законности, был принят ряд законов, включая уголовно-процессуальный, положивших начало новому этапу профессиональной деятельности адвоката по уголовному делу. Адвокат-защитник теперь допускался к участию в уголовном деле с момента объявления обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявления обвиняемому для ознакомления всего производства. По делам о преступлениях несовершеннолетних, а также лиц, которые в силу физических и психических недостатков не могли сами осуществлять свое право на защиту, защитник допускался к участию в деле с момента предъявления обвинения. На защитника возлагалась обязанность использовать все указанные в законе средства и способы защиты для выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказывать обвиняемому необходимую юридическую помощь (ст. 22 Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1958 г.; ст. ст. 46 и 51 УПК РСФСР 1960 г.).

Указанные положения уголовно-процессуального закона способствовали активизации деятельности защитника, повышали ее эффективность на заключительном этапе досудебного производства, позволяли ему заявлять мотивированные ходатайства о дополнении материалов предварительного расследования, о прекращении уголовного дела и др.

В 1962 г. Верховный Совет РСФСР принял Положение об адвокатуре РСФСР, по которому адвокатам предоставлялось право запрашивать справки, характеристики и другие документы из государственных и общественных организаций Закон РСФСР от 25.07.1962 "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР" // "Ведомости ВС РСФСР", 1962, N 29, ст. 450.

Следующий этап в развитии адвокатуры - принятие Закона СССР об адвокатуре (30 ноября 1979 г.) Закон СССР от 30.11.1979 "Об адвокатуре в СССР" // "Свод законов СССР", т. 10, с. 109. и создание на его основе Положения об адвокатуре РСФСР (20 ноября 1980 г.), где были воплощены принципиальные положения Конституции СССР 1977 г. и Конституции РСФСР 1978 г., учтен опыт организации и деятельности коллегий адвокатов, обеспечены начала преемственности, восприняты достижения науки. Данные правовые акты имели большое значение, юридически признавая статус адвоката и адвокатских образований в качестве негосударственных организаций, оказывающих юридическую помощь физическим и юридическим лицам. Адвокат получил право представлять права и законные интересы любых лиц, обратившихся за юридической помощью.

21 апреля 1992 г. Конституция РСФСР 1978 г. была дополнена ст. 67.1, где впервые нашло конституционное закрепление право на получение квалифицированной юридической помощи. В дальнейшем право на получение такой помощи было отражено в ст. 48 Конституции РФ Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) //"Парламентская газета", N 4, 23-29.01.2009. 1993 г., практически повторившей положения ст. 67.1 Конституции РСФСР 1978 г.

Наряду с другими предписаниями Конституции РФ право на получение квалифицированной юридической помощи повлекло за собой многочисленные изменения и дополнения УПК РСФСР 1960г. и ряда других законов, затрагивающих основы профессиональной деятельности адвоката.

Начало современного этапа развития института адвокатуры связано с принятием УПК РФ 2001г. "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 01.03.2012) // "Ведомости Федерального Собрания РФ", 01.01.2002, N 1, ст. 1., Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" 2002 г. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 10.06.2002, N 23, ст. 2102., Кодекса профессиональной этики адвоката 2003г. Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (ред. от 05.04.2007) // "Российская газета", N 222, 05.10.2005., а также иных нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве.

1.2 Понятие и значение юридической помощи. Квалифицированная юридическая помощь

С развитием рыночных отношений потребность в правовых услугах как у граждан, так и у организаций становится столь же высокой, как потребность в услугах банков, финансовых компаний, страховых фирм и т.д. Это объясняется тем, что рыночная экономика предусматривает формирование здоровой конкурентной среды, а конкурентные преимущества прежде всего заключаются в нововведениях и квалифицированных советах. Поэтому договор об оказании правовой помощи существует в юридической практике с того времени, когда юристы начали давать своим клиентам профессиональные советы.

Сегодня юристы оказывают такие услуги, как ведение дел клиента, ведение переговоров, составление контрактов, проектов договоров и иных правовых документов, экспертные заключения о соответствии действия или документа юридическим нормам, правовой анализ конкретных жизненных ситуаций и т.п. Зверева Е. Консалтинговый договор // Право и экономика. 2004. N 10. С. 38.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в статье 2 устанавливает перечень из 10 видов юридической помощи, оказываемой адвокатами. И этот список является открытым, поскольку адвокат вправе осуществлять иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Различные типологии юридической помощи представлены в юридической литературе. Наибольшее распространение получили типологии по содержанию деятельности субъекта оказания. Так, Е.Б. Тарбагаева обоснованно выделяет в зависимости от содержания юридическую помощь подготовительного характера (разъяснения, консультации, составление документов) и юридическую помощь, совпадающую по содержанию с деятельностью самих заинтересованных лиц (материально-правовое представительство) Тарбагаева Е.Б. Место правовых кооперативов в сфере оказания юридических услуг населению // Правоведение. 1992. N 3. С. 104.. Не вызывает возражений и предложенная Е. Берлиным классификация правовых услуг на связанные с совершением юридических действий (представительство, судебное представительство и др.) и на несвязанные с таковыми (консультирование, составление юридических документов и др.) Берлин Е. Законодательное регулирование качества правовых услуг // Право и экономика. 2002. N 5. С. 24 - 27..

Р.Г. Мельниченко, рассматривая содержание конституционного права на юридическую помощь, выделяет три вида юридической помощи:

- юридическая помощь при формировании правового сознания (правовой культуры);

- юридическая помощь при обеспечении прав и свобод;

- юридическая помощь при защите прав и свобод Мельниченко Р.Г. Конституционное право на юридическую помощь: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2001. С. 16 - 23..

В целом это представляется оправданным, но нуждающимся в уточнении - юридическая помощь при защите прав и свобод, строго говоря, входит в содержание юридической помощи при обеспечении прав и свобод, поскольку понятие "обеспечение прав" включает понятие "защита прав".

Е.Г. Мартынчик и Э.Е. Колоколова, рассматривая юридическую помощь в судопроизводстве, выделяют такие ее виды, как защита и представительство. Названные виды в полном объеме реализуются в уголовном процессе (защита от подозрения, обвинения в интересах подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного и уголовно-процессуальное представительство в интересах потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, а с принятием Уголовно-процессуального кодекса РФ - и свидетеля), а представительство - во всех других формах судопроизводства: гражданского, административного, конституционного.

Авторы отмечают: имеет место отождествление видов юридической помощи со средствами ее осуществления, такими как юридические советы, консультации, заявление ходатайств, составление заявлений, жалоб и др. В действительности, по их мнению, все это - средства оказания юридической помощи, предусмотренные законодательством и весьма многочисленные, в отличие от двух ее видов - защиты и представительства Мартынчик Е.Г., Колоколова Э.Е. Юридическая помощь в судопроизводстве: виды, субъекты и их функции // Адвокатская практика. 2001. N 4. С. 20.. Достоинством такого подхода является ориентированность на "укрупнение" видов юридической помощи, выделение основных из них. Думается, данная позиция в полной мере обоснованна применительно к юридической помощи в судопроизводстве и иных правовых процессах (здесь консультации, составление документов и т.д. действительно выступают средствами юридической помощи), но вызывает сомнения в отношении юридической помощи вне судебного процесса, так как юридическое информирование, юридическое консультирование, составление юридических документов в этом случае могут выступать в качестве самостоятельных форм юридической помощи. Это приводит к выводу, что юридическое информирование, юридическое консультирование, составление юридических документов могут выступать как самодостаточными формами юридической помощи, так и элементами в рамках других форм юридической помощи.

Следующее основание классификации юридической помощи - сфера ее осуществления. По этому основанию выделена юридическая помощь в области так называемой спорной юрисдикции (при рассмотрении разнообразными юрисдикционными органами споров по поводу субъективных прав) и юридическая помощь в сфере бесспорной юрисдикции (при отсутствии спора о праве) Кучерена А.Г. Адвокатура. М.: Юристъ, 2004. С. 41, 42..

Е.С. Любовенко предлагает классифицировать юридическую помощь на публичную, частную и частно-публичную. Критерием такого выделения является основание возникновения обязанности совершения активных действий по оказанию юридической помощи - соглашение (договор) или специфическое публичное уполномочивание (по сути - юридическая обязанность оказать помощь). При оказании частной юридической помощи субъект, ее предоставляющий, принимает соответствующее решение самостоятельно и не связан публичной обязанностью. В качестве публичной выступает юридическая помощь, так или иначе оказываемая органами государственной власти, местного самоуправления, государственными учреждениями и правоохранительными органами в процессе реализации ими своей компетенции. Частно-публичная юридическая помощь характеризуется двойственной природой: с одной стороны, она оказывается на договорных началах, с другой - связана с особыми, публичными по своей природе, обязательствами, возлагаемыми на субъекта оказания, при которых он не свободен в выборе контрагента (юридическая помощь задержанному, подозреваемому, обвиняемому в порядке назначения, бесплатная юридическая помощь в порядке статьи 26 Закона) Любовенко Е.С. Конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи и механизм его гарантирования: российский и зарубежный опыт: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 47, 48..

По экономическому (материальному) критерию, т.е. условиям, на которых нуждающийся вправе рассчитывать на профессиональное юридическое содействие, юридическая помощь может быть безвозмездной или возмездной. Безвозмездная помощь не предполагает материальных затрат со стороны нуждающегося в ней. Возмездная всегда предполагает наличие встречного предоставления субъекту оказания со стороны субъекта получения.

В то же время деление юридической помощи на возмездную и безвозмездную возможно и по другому основанию - наличие либо отсутствие вознаграждения субъекта оказания помощи независимо от его источника (средства субъекта получения или иные средства). Как верно отмечает Е.С. Любовенко, юридическая помощь по общему правилу оказывается на возмездной основе. К возмездной следует также отнести помощь адвокатов, даже когда она оказывается задержанному, подозреваемому, обвиняемому в порядке назначения, а также в случаях, когда законом предусмотрена бесплатная для нуждающегося в ней лица помощь. В этих случаях адвокат получает компенсационные выплаты за оказанную юридическую помощь. Так, Законом установлено: труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета (ч. 8 ст. 25), а порядок компенсации расходов адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам бесплатно в порядке, установленном статьей 26 Закона, определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Федерации. За счет средств федерального бюджета осуществляются выплаты адвокатам в качестве вознаграждения и (или) компенсации расходов при оказании ими юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами Постановление Правительства РФ от 23.07.2005 N 445 (ред. от 28.09.2007, с изм. от 22.07.2008) "О порядке оказания адвокатами юридической помощи военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным Федеральными законами" // "Собрание законодательства РФ", 01.08.2005, N 31, ст. 3226.. Нельзя назвать безвозмездной, по мнению автора, юридическую помощь, оказываемую работниками государственных юридических бюро (федеральных государственных учреждений), созданных в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 г. N 534 "О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам" Любовенко Е.С. Указ. соч. С. 48, 49..

Думается, следует признавать возмездный характер и за любой другой юридической помощью, оплаченной иными, кроме ее получателя, субъектами (например, оплаченной родственником получателя, юридической помощью со стороны общественных организаций, "юридических клиник", если таковая оплачивается за счет спонсорских средств), поскольку за возмездностью, как правило, тянется целый комплекс гражданско-правовых, трудовых, корпоративных и иных правовых отношений, предполагающих возможность плательщика контролировать организацию и качество оказываемой юридической помощи.

Юридическая же помощь, оплаченная из бюджетов всех уровней, - по сути, помощь, оплаченная гражданами, но не непосредственно, а опосредованно через налоговую систему, и, как следствие, расходование средств на ее оказание подлежит бюджетно-правовому регулированию и обязательной оценке с позиций эффективности использования средств соответствующих бюджетов.

Е.С. Любовенко предложена и типология юридической помощи на специализированную (собственно юридическую) и косвенную. Специализированная юридическая помощь в каждом конкретном случае имеет основной целью оказание правовой поддержки нуждающемуся в ней индивиду. К ней автор относит адвокатскую деятельность, работу государственных юридических бюро. Косвенная юридическая помощь оказывается государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами в рамках общей государственной обязанности признания, соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина и специальной конституционной гарантии их государственной защиты (ст. ст. 2 и 45 Конституции РФ). Косвенная юридическая помощь обусловлена прежде всего компетенцией органов государственной власти, местного самоуправления, их должностных лиц и обязанностями по рассмотрению обращений граждан в связи с реализацией права, закрепленного в статье 33 Конституции РФ, и наиболее характерна для правоохранительных органов Любовенко Е.С. Указ. соч. С. 49 - 60..

Данная типология, на наш взгляд, содержит ряд неточностей и спорных моментов. Во-первых, вызывает сомнение точность терминологического обозначения - "собственно юридическая" помощь. Во-вторых, думается, выделение такого вида, как "косвенная юридическая помощь", ведет к размыванию границ понятия "юридическая помощь": если деятельность прокуратуры по проверке заявлений, жалоб и иных сообщений о нарушении прав и свобод человека и гражданина признавать юридической помощью, нет оснований для непризнания таковой решения суда в пользу истца - юридической помощью истцу, действий судебного пристава-исполнителя - юридической помощью взыскателю и т.д. - тогда юридической помощью надо будет обозначать все обстоятельства правовой жизни, что лишает юридическую помощь самостоятельного содержания.

Существуют и другие типологии юридической помощи - в зависимости от уровня эффективной достаточности: первичная (разовая) и повторная (дополнительная); по характеру обстоятельств, вызывающих потребность в оказании помощи: экстренная (чрезвычайная) и плановая (ординарная); по адресатам: помощь физическим лицам, помощь коллективам граждан, помощь государственным органам, помощь, оказываемая территориальным субъектам, и др.; в зависимости от того, кто оказывает помощь: международная, государственная, муниципальная и гражданская; по отраслевой принадлежности: помощь, оказываемая на основании актов конституционного, уголовного, административного, гражданского, трудового, семейного и других отраслей права; в зависимости от условий и содержания правоотношения: помощь, оказываемая в порядке исполнения обязанности, и помощь, оказываемая в порядке реализации права Таланов Д.В. Правовая помощь как объект общетеоретического анализа: Дис. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2011. С. 54 - 84..

В настоящее время существуют различные точки зрения на содержание определения "квалифицированный". Анализ сложившихся мнений позволяет сформулировать необходимые и достаточные требования, предъявляемые к юридической помощи для признания ее квалифицированной.

Следует отметить, что каких-либо четких единых требований ко всем лицам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь, закон не предъявляет. Нормативно в качестве квалифицированной юридической помощи определяется лишь адвокатская деятельность (ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"; далее - Закон об адвокатуре), однако юридическую помощь могут оказывать и лица, не являющиеся адвокатами, но имеющие юридическое образование, - нотариусы и юристы. Но все же главенствует мнение, что квалифицированная юридическая помощь может оказываться только адвокатами Плетень А.С. К вопросу о содержании понятия "квалифицированная юридическая помощь" //Современное право", 2009, N 5.

Право на квалифицированную юридическую помощь является конституционным, поэтому ему корреспондирует обязанность государства создать определенные условия по его реализации. В настоящее время такие условия государством созданы, в частности Законом об адвокатуре, где прописаны достаточно серьезные профессиональные требования к адвокатам. Таким образом, ответственность за деятельность адвокатов, за квалифицированность оказываемой ими помощи государство полностью разделяет. Однако в то же время гарантировать деятельность иных представителей юридической профессии государство не может, поскольку их деятельность регламентирована лишь отчасти. Учитывая изложенное, некоторыми исследователями понятия "адвокатская деятельность" и "квалифицированная юридическая помощь" признаются равнозначными См., например: Альбрант Н.В. Конституционное право на получение адвокатской помощи в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. Челябинск, 2005. С. 62 - 65..

Квалифицированной в соответствии с мировой практикой может считаться помощь, оказываемая специалистами по праву - как минимум лицами, имеющими юридическое образование, при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Вне этих стандартов и норм юридическая помощь квалифицированной признана быть не может. Казалось бы, нелепо полагать, что Конституция России, гарантируя право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, допускает оказание помощи неквалифицированной - конституционно не гарантированной, но тем не менее имеющей право на существование, оказываемой без соответствия каким-либо критериям. Но если взглянуть на правовое поле современной России, такая нелепость в голову невольно приходит, ибо юридическую помощь у нас может оказывать буквально кто угодно Резник Г.М. К вопросу о конституционном содержании понятия "квалифицированная юридическая помощь" //"Адвокат", 2007, N 4.

В литературе прослеживаются даже попытки теоретического обоснования такого положения путем разграничения понятий "юридическая помощь" и "юридическая услуга". Согласно одному подходу предлагается первое применять к уголовным делам, второе - к делам гражданским. Но такое противопоставление очевидно неконституционно. Статья 48 нашей Конституции говорит о праве на получение юридической помощи, а не о праве на уголовную защиту, причем эта помощь в предусмотренных законом случаях оказывается бесплатно не только по уголовным, но и по гражданским и трудовым делам.

Законодательно между понятиями "юридическая помощь" и "юридическая услуга" нигде никаких различий не проводится. Статья 19 Конституции Российской Федерации, гарантируя равенство граждан, по сути, одновременно гарантирует в том числе равенство граждан, которым оказывают юридические услуги коммерческие организации, с гражданами, которым оказывают точно такую юридическую помощь (услуги) адвокаты.

Ни одна цивилизованная страна мира не позволяет, чтобы юридические услуги оказывались любыми лицами и за пределами каких бы то ни было профессиональных стандартов. Конституция России, гарантируя право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, тем самым не позволяет каждому ее оказывать. Оказание юридических услуг любыми лицами, вне каких бы то ни было профессиональных стандартов, нарушает конституционные нормы о правовом государстве, равенстве граждан и квалифицированной юридической помощи.

В настоящее время юридическая помощь неопределенному кругу граждан и организаций оказывается двумя большими группами: адвокатами и предпринимателями. В отношении них государственное регулирование имеет неоправданные различия в подходе. Чтобы стать адвокатом, юрист должен соответствовать высоким профессиональным и нравственным требованиям, выдержать сложный квалификационный экзамен. При осуществлении профессиональной деятельности он обязан: соблюдать этические правила, за нарушение которых привлекается к дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения статуса; соблюдать адвокатскую тайну; не допускать конфликта интересов; не принимать заведомо незаконное поручение; постоянно совершенствовать свои знания и повышать квалификацию; оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно; страховать свою профессиональную деятельность.

Оказание юридической помощи предпринимателями вообще не регулируется, никаких условий для их выхода на рынок правовых услуг в российском законодательстве не сформулировано, более того - оказывающий юридическую помощь предприниматель может даже не быть юристом, иметь судимость и ограниченную дееспособность, что способствует расширению коррупционного поля внутри отечественной правовой системы.

Президент Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации Евгений Семеняко обратил внимание на необходимость скорейшего решения вопроса о недопущении к работе в области юридического рынка лиц, не имеющих юридического образования http:// www.pravo.ru/ themes/ v2/ images/ ico-close.gif.

Заместитель министра юстиции Юрий Любимов резонно заметил, что в настоящее время одна часть практикующих юристов - адвокаты - подчиняются требованиям корпоративного законодательства, а другая - полностью свободна от них. В создавшихся условиях Министерство юстиции решило принять на себя миссию регулятора, обозначив в качестве конечной цели создание единой корпорации практикующих юристов с едиными стандартами и правилами регулирования профессиональной деятельности Новая адвокатская газета. 2010. N 9 (074). С. 2.. Аналогичная мысль высказана директором Департамента по вопросам правовой помощи и взаимодействия с судебной системой Минюста России Еленой Борисенко, отметившей, что проблема заключается в том, что в России нет регулирования рынка в целом. И сегодня человек не то что без высшего юридического, но даже без среднего образования может заниматься юридической практикой http:// www.pravo.ru/ news/ view/ 41281.

Квалифицированная юридическая помощь - публичная функция. Получение такой помощи, в том числе бесплатно, является конституционно гарантированным правом каждого, кто в ней нуждается. Поэтому оказание квалифицированной юридической помощи не может быть по самой природе предпринимательской деятельностью, направленной на извлечение прибыли. В соответствии с международными стандартами она должна осуществляться представителями независимой юридической профессии, а необходимым условием обеспечения ее качества служит контроль самоуправляемой адвокатской ассоциации.

1.3 Права и обязанности адвоката

Закон об адвокатуре в ст. 6 указывает права адвоката. При осуществлении своей деятельности адвокат имеет следующие права:

- собирать информацию, необходимую для защиты интересов прав доверителя посредством составления запросов различного рода документации в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединений и организаций; ответ на запрос адвоката подлежит обязательному исполнению в течение месяца;

- на стадии предварительного следствия, а также во время рассмотрения дела в судебном порядке адвокат как представитель своего доверителя имеет право представлять документы и иные предметы для приобщения их в качестве вещественных доказательств для установления истины по какому-либо факту; с данным правом адвоката корреспондирует обязанность суда или органа предварительного следствия приобщить указанные документы и предметы к материалам дела, если они соответствуют требованиям, предъявляемым к вещественным доказательствам (ст. 54, 55 ГПК РФ, ст. 81 УПК РФ);

- помимо сбора сведений и их дальнейшего приобщения к материалам дела адвокат имеет право непосредственного контакта с теми лицами, которые могут владеть информацией, необходимой для своевременного и законного рассмотрения дела, если такие лица дают свое согласие на предоставление такой информации; если для получения сведений необходимо наличие специальных познаний адвокат имеет право на договорной основе обратиться к специалисту для получения этой информации;

- для обеспечения защиты прав и законных интересов своего доверителя адвокат имеет право встречаться со своим доверителем для обсуждения вопросов, касающихся рассмотрения его дела. Данное положение относится к лицам, в отношении которых ведется уголовное преследование. Так, в соответствии с подп. 9 п. 4 ст. 47 УПК РФ обвиняемый вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности. Регламентация свиданий с адвокатом также имеет место и в уголовно-исполнительном законодательстве. В соответствии со ст. 69 УИК РФ при исполнении наказания в виде ареста осужденному не предоставляются свидания, за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи "Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации" от 08.01.1997 N 1-ФЗ (ред. от 07.12.2011) //"Российская газета", N 9, 16.01.1997.. В соответствии с п. 4 ст. 89 УИК РФ для получения юридической помощи осужденным предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, без ограничения их числа продолжительностью до четырех часов. По заявлению осужденного свидания с адвокатом предоставляются наедине, вне пределов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания.

Данный перечень прав адвоката, как следует из текста ст. 6 Закона об адвокатуре, не является исчерпывающим. Таким образом, адвокат для решения поставленных перед ним вопросов в ходе исполнения соглашения об оказании юридических услуг имеет право совершать все те действия, которые не запрещены российским законодательством (участвовать в качестве представителя в рамках судебного гражданского или уголовного процесса, представлять интересы своего доверителя на этапе следствия, а также в рамках исполнительного производства в случае вступления в силу приговора суда или судебного решения и т.д.).

Так, адвокат имеет право избирать и быть избранным в органы коллегии адвокатов, ставить перед органами коллегии вопросы, касающиеся ее деятельности, вносить предложения об улучшении ее работы и участвовать в их обсуждении, принимать личное участие во всех случаях обсуждения органами коллегии его деятельности или поведения, выходить из состава коллегии.

Адвокат, выступая как представитель или защитник, вправе представлять интересы своего клиента во всех государственных и общественных организациях, как правило, в различных правоохранительных органах.

При осуществлении своих полномочий адвокат обязан строго соблюдать закон, адвокатскую этику и использовать все не запрещенные законом средства для защиты прав и законных интересов обвиняемого или лица, чьим представителем он является.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;