Особенности правового регулирования поставки товаров для государственных и муниципальных нужд

Только на тех условиях, которые были заранее предусмотрены в конкурсной документации, с одной стороны, и с другой - только условия, предложенные победившей заявкой, являются теми данными, на основании которых формируется государственный контракт. Сейчас существует возможность, формально определив победителя, на этапе заключения контракта провести с ним неформальные переговоры - и контракт уже может быть заключен совсем на других условиях. Итак, победитель становится фиктивным. Новый законопроект эти лазейки закрывает.

Регулирование и контроль государственных и муниципальных закупок на федеральном уровне.

Законопроектом предусмотрены три базовые функции, которые осуществляются в сфере размещения государственных и муниципальных закупок. Первое, это нормативно-правовое регулирование. Второе, это контроль за процедурами проведения конкурса. Третье - принятие решения о возможности бесконкурсной закупки в случае наличия объективной срочности. Вместе с тем, естественно, в самом тексте законопроекта никаких ссылок на конкретные существующие или новые федеральные органы исполнительной власти не содержится. Это компетенция правительства установить, кто конкретно будет выполнять какую функцию. Что касается вопроса, каким образом будут взаимодействовать закупщики с этими органами, то ведь орган, который осуществляет государственные закупки, это любой государственный заказчик. Взаимодействие с ними, наверное, возможно по трем направлениям. Первое, каждый орган, который осуществляет государственные закупки, каждый государственный заказчик обязан руководствоваться теми нормативными правовыми актами, которые выпускает орган, осуществляющий нормативно-правовое регулирование. Второе, в случае возникновения спорных процедур, в случае появления жалоб орган, который осуществляет контроль, имеет право вмешаться в процедуру размещения заказа, навести там порядок, а каждый закупщик обязан прислушиваться к требованиям контрольного органа. Каждый закупщик, если вдруг у него возникла экстренная ситуация, должен обратиться в соответствующий орган за получением разрешения на закупку без конкурса.

Проведение закрытого конкурса на поставку товаров и оказание услуг для государственных нужд.

Количество проводимых закрытых конкурсов нужно резко сокращать. Зачастую закрытый конкурс является формальной процедурой, в ходе которой собираются доверенные поставщики и заказ разыгрывается среди них. Действующий закон предусматривает два случая проведения закрытого конкурса. Первый случай, когда поставка осуществляется для нужд обороны и безопасности и составляет государственную тайну. Второй случай, когда поставляется, как сказано в Законе, сложная научно-техническая продукция. Во всех случаях проведение закрытых конкурсов сегодня осуществляется по согласованию с уполномоченным федеральным органом государственной власти. За прошедший год на федеральном уровне не дали ни одного разрешения провести закрытый конкурс на закупку сложной научно-технической продукции. В законе нет четкого определения, что такое сложная научно-техническая продукция. И заказчики пытаются закупать все что угодно, включая, например, компьютеры, которые тоже технически сложны. Естественно, это недопустимо. Итак, на федеральном уровне давали разрешение проводить закрытый конкурс только в случае поставки секретной продукции. В новом законопроекте положения, касающиеся сложной научно-технической продукции, исключены. Закрытый конкурс возможен только в том случае, если закупка связана с вопросами государственной тайны. Более того, даже если речь идет о продукции, подлежащей лицензированию, предполагается, что можно провести открытый конкурс среди компаний, обладающих необходимыми лицензиями.

Возможность проведения двухэтапных конкурсов предусмотрена в действующем законодательстве. Они имеют место в том случае, когда из-за характера закупки сложно четко описать предмет конкурса. Это касается в ?первую очередь сложных проектных решений, которые будут воплощаться в жизнь, возможно, не один год. Более того, часто неизвестны и возможные пути достижения конечного результата. Тогда на ?первом этапе проведения конкурса формулируются общие требования к достигаемому результату, и заявки участниками конкурса подаются без ценовых предложений. Это фактически творческий конкурс, конкурс решений - заказчик оценивает потенциально возможное решение определенной задачи и выбирает пути ее достижения. На втором этапе конкурс проводится в обычном порядке, то есть с требованием представить конкретные цены, конкретные предложения.

Упрощенная процедура на поставку «простых» товаров и осуществление «мелких» закупок.

В законопроекте впервые в законодательной практике устанавливается способ размещения заказа, который называется «запрос котировок». Этот способ прописан в Указе Президента РФ от 8 апреля 1997 г. № 305 «О ?первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд», который применяется в том случае, если мы закупаем продукцию, которая не является заказной в пределах 250 000 рублей. При этом, естественно, заказчику запрещается дробить заказы, чтобы закупка стала подпадать под данный способ размещения заказов. Кроме того, в преамбуле законопроекта установлено, что он не распространяется на закупки за наличный расчет в пределах, который устанавливает Центральный Банк. Сейчас этот предел равен 60 000 рублей. Итак, в пределах этой суммы за наличные можно и должно государственному заказчику осуществить закупку напрямую в магазине без использования каких-либо конкурсных либо внеконкурсных процедур. Простые закупки в данном случае охвачены законопроектом. Особенно этот самый вопрос волновал муниципалитеты, так как им предстоит осуществлять мелкие текущие закупки.

Увеличение экономии бюджетных средств.

Расширение доступа к конкурсам, участие в них не только производителей, но еще и других структур не может привести к повышению цен. Если посредник предлагает цену выше, чем производитель, то он не победит. Итак, чем больше участников, тем цены и условия поставки лучше. Но на самом деле этот самый вопрос также вызвал массу дискуссий. Сейчас действующий закон содержит не очень лаконичную формулировку, которая предписывает в конкурсах участвовать исключительно производителям. Но в жизни это не так. Производители начинают давать доверенности, выставлять на конкурсах эксклюзивных дилеров - и это соответствует мировой практике. Нигде в мире сам завод не будет заниматься мелкооптовой реализацией своей продукции - это не его задача. Итак, расширение круга поставщиков нацелено на легализацию реально сложившейся практики, которая, на наш взгляд, правильная и, кроме того, создает предпосылки для увеличения числа участников конкурса, а значит, и снижения цен, и улучшения условий поставки. В роли посредника выступает крупная дистрибьюторская компания, которая заключает договор с заводом, предположим, на весь год вперёд, выкупает очень большие партии продукции и готова часть из нее предложить на конкурс. В случае разовой поставки такой же продукции на конкурс самим заводом у него будут другие скидки и другая норма прибыли. Итак, сам производитель предлагает цену выше.

Статус иностранных поставщиков продукции для государственных и муниципальных нужд.

Сейчас закон разрешает закупать продукцию у иностранных поставщиков только в том случае, если она не производится в Российской Федерации. Иностранная продукция, естественно, закупается, но через посредников или местных представителей. В законопроекте установлено, что российские товары, работы и услуги должны на общих основаниях конкурировать с иностранными. Это касается продукции. Что касается поставщиков, то здесь используются симметричные меры. Если страна допускает наших национальных поставщиков к своим закупкам, то мы допускаем их поставщиков к нашим. Однако возможны отдельные ограничения, которые должны вводиться на законодательном уровне. В отдельных случаях Правительство может принимать решения об ограничениях либо изъятиях, если это касается национальной безопасности.

Регулирование вопроса закупок у единого поставщика (исполнителя).

Закупка у единственного поставщика возможна только в двух случаях. Первый, если это поставка продукции, конкуренция по которой в РФ объективно отсутствует. Здесь в отличие от существующей правовой базы заказчик имеет право принять решение о закупке самостоятельно, без каких-либо согласований. При этом порядок такой закупки устанавливается уполномоченным органом. То есть это могут быть либо списки закупаемой продукции, либо критерии. Если закупается профильная продукция субъекта естественной монополии, заказчик без лишних проволочек может принять решение о закупке без конкурса. Если же речь идет о срочности, то это второй случай. Заказчик должен получить разрешение уполномоченного органа, который должен будет убедиться в том, что срочность не искусственная.

Органы власти субъектов муниципальных образований не должны заниматься нормативно-правовым регулированием. Единые правила и методология размещения заказов устанавливаются на территории всей России. Выпуск нормативно-правовых актов в этой сфере относится к федеральному уровню. Что же касается вопросов контроля и вопросов принятия решения о бесконкурсном размещении заказов, то это, естественно, в зависимости от уровня бюджета решается органом власти соответствующего уровня. И в данном случае не важно, что это - ноу-хау или локальная монополия. Порядок должен быть установлен в едином акте, являющимся сводом правил, наличие которого предусмотрено законом. Будет установлено, что в случае, если существует некое ноу-хау, на которое зарегистрированы авторские права, и только одна организация может поставлять некую продукцию, замена которой отсутствует, то проведение конкурса бессмысленно. Уникальность таких поставок может, например, подтверждаться компетентным органом в области лицензирования, патентным органом, или органами в области науки и промышленности.

Возможность обжалования действий и решений органов государственной власти, проводящих мероприятие по закупке товаров.

Предусматривается возможность обжалования в административном порядке, помимо судебного, существующего сегодня. Законом предусматривается наличие контрольного органа, который также принимает решения по спорам. В случае если участник рынка считает, что действие или бездействие заказчика нарушило его интересы, он вправе обратиться в контролирующий орган. Но только до момента заключения государственного контракта. В случае если контракт уже заключен, обжалование возможно только в судебном порядке. Но пока контракт не заключен и поставщик видит, что нарушаются его интересы, он вправе подать жалобу или апелляцию в этот уполномоченный орган. Права и обязанности уполномоченного органа в законе установлены. В частности, орган в течение 14 календарных дней обязан рассмотреть жалобу и принять одно из трех решений. Первое, согласиться с мнением жалобщика и обязать государственного заказчика вернуться к исполнению предусмотренных законом процедур. Второе, если жалоба не обоснована, сообщить об этом заявителю. И третье, применяемое в отдельных, исключительных случаях, если нарушения зашли так далеко, что их исправление невозможно, орган вправе выдать распоряжение о прекращении процедуры возмещения данного заказа.

Ответственность за нарушение законодательства о закупках для государственных и муниципальных нужд.

На данный момент никакой ответственности не существует. В новом законопроекте это тоже не предусматривается, поскольку это не является темой законопроекта. Правительство сейчас готовит предложение по внесению дополнений в Кодекс об административных правонарушениях, где в дополнение к ответственности за нарушение бюджетного законодательства планируется предусмотреть также ответственность за нарушение правил и процедур размещения заказов. Это параллельный процесс, который не является темой данного законопроекта. Тема очень актуальна, и она воплощается в жизнь. Возможно, эти изменения вступят в силу даже раньше, чем новый законопроект, поскольку законодательство о закупках существует, и необходимо установить ответственность за его нарушение.

Опыт зарубежных стран и международных организаций.

Закон учитывает как российский, так и международный опыт. Более того, он базируется на типовом законе о публичных закупках «ЮНСИТРАЛ», выпущенном Комиссией ООН по праву международной торговли. Итак, процедуры, которые используются в законопроекте, их состав и последовательность базируются на данном международном правовом документе. Кроме того, был использован опыт Всемирного банка, который как на ранних стадиях подготовки законопроекта, так и на финальной стадии оказал нам очень большую помощь. Использован опыт и других стран. Однако не все нормы «ЮНСИТРАЛ» были восприняты законопроектом. Например, это касается форм проведения закупок, которые существуют в международной торговле и международных публичных закупках. Не была введена такая форма закупок, как прямые переговоры.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Комплексное исследование поставки товаров для государственных или муниципальных нужд позволяет сделать следующие существенные выводы:

Современное российское законодательство, регулирующего поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, то можно сделать вывод о том, что настоящее время отсутствует законодательно закрепленное единое определение понятия «государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд». При этом понятие «государственные или муниципальные нужды» определяется через понятие «потребность», с которым тесно связано понятие «интерес». Предметом правового регулирования выступают отношения по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд, а интерес как объективная категория является проявлением этих отношений и для приобретения статуса предмета правовой охраны подлежит закреплению в норме права.

Именно цель заключения указанного договора - обеспечение государственных или муниципальных интересов, является квалифицирующим признаком поставки товаров в государственных или муниципальных интересах. Законодатель закрепляет понятие «государственные или муниципальные нужды» через определение целей, для достижения которых осуществляется поставка товаров в государственных или муниципальных интересах, но четкое объективное выражение данных целей в законодательстве отсутствует.

Рассматривать данный признак в качестве единственного основания для квалификации поставки в государственных или муниципальных интересах нельзя, поэтому необходимо учитывать и другие квалифицирующие признаки: участие особого субъекта -- органов государственного или муниципального управления, особый порядок заключения государственного или муниципального контракта и заключаемого в соответствии с ним договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах, особый порядок их финансового обеспечения за счет бюджетных средств или внебюджетных источников.

При анализе порядка финансового обеспечения государственных или муниципальных интересов, можно сделать вывод об отсутствии законодательно закрепленного определения и содержания внебюджетных источников. В настоящее время нецелесообразно закреплять единое понятие внебюджетных источников финансирования, что связано с протекающим реформированием законодательства, регулирующего правовое положение государственных и муниципальных учреждений.

Необходимо отметить, что публично-правовое образование не является субъектом отношений по поставке товаров в государственных или муниципальных интересах, так как приобретает права и обязанности, несет ответственность по контракту на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах заказчик. При этом отношения, складывающиеся между заказчиком и публично-правовым образованием, в интересах которого он выступает, не являются представительством, так как заказчик выступает в отношениях по поставке товаров в государственных или муниципальных интересах от своего имени.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) // Российская газета. 1993. 25 декабря.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-Ф3 // Собрание законодательства Российской Федерации (далее - СЗ РФ). 1994. № 32. Ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410

4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552

5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ // СЗ РФ от 25 декабря 2006 г. № 52 (часть I). Ст. 5496.

6. О государственных и муниципальных унитарных предприятиях: Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746.

7. О поставках продукции для федеральных государственных нужд: Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

8. Федеральный закон от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ // КонсультантПлюс.

9. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 октября 2011 г. № 9382/11 по делу № А56-43217/2010 [Электронный ресурс] // Сайт ВАС РФ: http://arbitr.ru/

10. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2006 г. № 24 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. № 8.

11. Письмо Министерства финансов Российской Федерации от 21 февраля 2006 г. № 02-13-10/339 // КонсультантПлюс.

Литература

1. Беляева О.А. «Совершенствование» законодательства о размещении заказов для публичных нужд // Законодательство. 2009. № 11.

2. Беляева О.А. Договорная работа на предприятии. Практические рекомендации в вопросах и ответах / Под ред. члена Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации профессора В.Б. Ляндреса. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2009

3. Гражданское право: Учебник в 3 томах. Том 2 / Под ред А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2009.

4. Гражданское право: Учебник в 3 томах. Том 3 / Под ред А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010.

5. Сокол П.В. Проблемы применения законодательства о поставках для государственных и муниципальных нужд и вопросы его совершенствования // Законодательство. 2007. № 11.6. Кичик К.В. Государственный (муниципальный) заказ России: правовые проблемы формирования, размещения и исполнения: Монография. М.: Юстицинформ, 2012.

7. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (учебно-практический) Части первая-четвертая/ Под ред. С.А. Степанова. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009.

8. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части первая-вторая / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. М.: Юрайи-Издат, 2009.

9. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части третья-четвертая / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. М.: Юрайи-Издат, 2009.

Иные информационные ресурсы

1. Гражданское право [Электронный ресурс]: лекции для студентов. - Электрон. Текстовые дан. - М. : Равновесие-Медиа , 2008

2. Гражданское право [Электронный ресурс]: учебник / сост. А. Ю. Якушева, Н. Г. Валеева. - Электрон. Текст. Данные. - Екатеринбург: УрГИ, 2006.

3. Гражданское право [Электронный ресурс]: хрестоматия. - Электрон. Текст. Данные. - Екатеринбург: УрГИ, 2005.

Размещено на Allbest.ru