Договор банковского вклада (депозита)

Таким образом, при выполнении функции меры стоимости режим ценных бумаг аналогичен правовому режиму денег. Представляется, что приведенные в таблице 1 правовые нормы в равной степени распространяются на деньги и ценные бумаги. И ценная бумага может рассматриваться как форма денег (в общем экономическом смысле), имеющих определенную меновую стоимость.

Для установления правовой природы ценных бумаг проанализируем основания их возникновения.

Согласно ГК в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности [19, ч. 1 ст. 288]. Поскольку ценная бумага предполагает обязанность выдавшего ее лица (эмитента) надлежащим образом исполнить обязательство, поименованное в бумаге, то владелец ценной бумаги формально владеет бумагой, но фактически обладает правом требования. Одним из оснований возникновения обязательств является договор [19, ч. 2 ст. 288].

По мнению Цитовича П.П., обязательство может быть отделено от договора и установлено отдельно. Сам долг, как требование кредитора, это его движимое имущество и подлежит свободному распоряжению кредитором [76, с. 200].

Распоряжение долгом имело правовую основу и в римском праве. Одной из разновидностей римских контрактов являлся так называемый литтеральный (обязательственный договор). Литтеральный контракт устанавливался путем перевода обязательства на другое лицо записью в приходно-расходную книгу [64, с. 254]. Перевод осуществлялся в двух формах. В соответствии с первой формой вместо некоторых обязательств (купли-продажи, аренды) образовывалось новое абстрактное (литтеральное) денежное требование по величине стоимости прежних обязательств. Например, в графу аcceptum вписывалась полученная сумма, которую кредитору были должны, после чего в графу expe№sum вписывалась та же сумма, как будто выплаченная должнику [69, с. 248 - 249]. Вторая форма перевода обязательства была обусловлена переменой субъектов обязательства. В этом случае требования и долги прежних субъектов по соглашению с новыми лицами переносились на последних, что влекло появление новых литтеральных обязательств [64, с. 254 - 255]. По существу, такой контракт фиксировал не впервые возникшее обязательство, а заменял собой уже существовавшее. Замена ранее существовавшего обязательства происходила по взаимному соглашению - отсюда и контрактная форма. Развитие торгового оборота трансформировало литтеральные контракты в векселя, хотя, как отмечает Грибов А.Ю., «…в римском праве литтеральные контракты относились к обязательственному праву, а … векселя (как вид ценной бумаги) к вещному праву» [22, с. 22]; почему договор займа - обязательство, а облигация - вещь? Если по существу это однопорядковые понятия, разница состоит в форме выражения воли стороны (сторон). Отсюда Грибовым А.Ю. ценная бумага определяется как односторонний контракт, заключенный в единственном экземпляре, в котором одна из сторон может быть изменена без согласия другой стороны (свободно обращаемое обязательство) [22, с. 35].

В то же время, по мнению Агаркова М.М., правоотношения должника по ценной бумаге и первого приобретателя и должника и последующих владельцев разнородные. В первом случае между должником и владельцем существует договорное правоотношение (обязательственное по существу), по которому в качестве встречного представления передается ценная бумага. Но она имеет эквивалентную сумме обязательства ценность. Договорное обязательство считается исполненным, а у кредитора по договору (первого владельца бумаги) появляются имущественные права, закрепленные ценной бумагой (вместо имущества, которое могло быть передано во исполнение договора). Впоследствии отношения должника и последующих кредиторов (которым первоначальный кредитор передал на каком-либо правовом основании бумагу) определяются односторонним волеизъявлением [2, с. 37].

Грибов А.Ю. связывает возникновение прав по ценной бумаге с самим обязательством. Не во исполнение договора (Агарков М.М.), а в связи с его заключением ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором (владельцем) и должником (эмитентом), придавая договору надлежащую форму.

Так, например, письменная форма договора банковского вклада (депозита) считается соблюденной, если он оформлен документально (депозитным договором, сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, договором вкладного счета и т.п.) [7, ч. 2 ст. 183]. ГК, в свою очередь, к ценным бумагам относит депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую сберегательную книжку на предъявителя [19, ст. 144].

Предположим, вкладчик и вкладополучатель заключили соглашение в форме депозитарного или сберегательного сертификата или сберегательной книжки на предъявителя. Соответственно, обе стороны допускают возможность оборачиваемости их договора (обязательства вкладополучателя). Ведь бланк договора банковского вклада (депозитарного договора), заключенного в простой письменной форме, не может быть объектом купли-продажи. Однако если договор заключен в форме ценной бумаги, то, способная к оборачиваемости, она участвует в гражданском обороте и выступает предметом сделок.

Обязательство воплощено в ценной бумаге, а для его надлежащего исполнения должнику необходимо осуществить платеж. Ценная бумага несет доказательственную функцию, удостоверяя право владельца. Если владелец утерял ценную бумагу, то факт утраты не является основанием для прекращения права требования из бумаги.

Таким образом, полагаем, с одной стороны, ценная бумага есть форма заключения договора (форма закрепления воли сторон), с другой стороны, это согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению. Исполнение будет означать совершение последним каких-либо действий, результатом которых будет увеличение имущества у кредитора, но увеличение относится к будущему времени. В настоящем у кредитора имеется лишь потенциальное имущество, выраженное правом требования. Такое право обладает некоторой ценностью, определяющей стоимость будущего имущества. Благодаря этой ценности (меновой стоимости) право требования обменивается на другие товары.

Ранее отмечалось, что теория ценных бумаг исходит из понятия ценной бумаги как документа, удостоверяющего имущественные (обязательственные) права.

Определение ценной бумаги, содержащееся в ГК, базируется на самом документе. Им удостоверяются определенные имущественные права и отношения займа владельца ценной бумаги по отношению к эмитенту.

Собственно документ обладает определенными признаками:

1. документ - материальный объект с информацией, закрепленной созданным человеком способом для ее передачи во времени и пространстве [11, с. 174];

2. документ - письменное свидетельство, деловая бумага, подтверждающие какой-либо факт или право на что-либо [70, с. 91];

3. информация - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах. Документированная информация (документ) - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать [52, ст. 1].

В законодательстве Республики Беларусь закреплено понятие электронного документа - это информация, зафиксированная на машинном носителе и соответствующая требованиям, установленным Законом «Об электронном документе» [61, ст. 1], а именно: электронный документ должен создаваться, обрабатываться, передаваться и храниться с помощью программных и технических средств; должен иметь структуру, состоящую из двух неотъемлемых частей - общей (информация, составляющая содержание документа, в том числе информация об адресате) и особенной (состоит из одной или нескольких электронных цифровых подписей), и содержать реквизиты, позволяющие ее идентифицировать; должен быть представленным в форме, понятной для восприятия человеком [61, ст.ст. 6, 7].

По существу приведенных выше определений центральным элементом документа является информация. В зависимости от способа (формы) ее закрепления (фиксации) различают документированную информацию (документ) и информацию, зафиксированную на машинном носителе (электронный документ).

Сущностной частью ценной бумаги являются закрепленные ею имущественные (обязательственные) права (информация о них). Соответственно, если непосредственный объект гражданских правоотношений - информация об имущественных правах, то способ ее закрепления (фиксации) может быть документированным или электронным. Представляется, следуя логике законодателя, что ценная бумага - это документ, удостоверяющий имущественные (обязательственные) права, а документ - это информация о правах, закрепляемая в документированной или электронной форме, следовательно, ценная бумага есть информация об имущественных правах, зафиксированная документированным или электронным способом.

По мнению Туктарова Ю., помимо документа понятие «ценная бумага» включает и второй элемент - «ценнобумажные» свойства, обусловленные необходимостью оборачиваемости обязательств, к которым относятся [73, с. 54, 55]:

1. специальная легитимация, то есть для конкретных видов ценных бумаг создан специальный правовой режим, который обеспечивает возможность установить факт принадлежности определенного права данному лицу. Например, по именной ценной бумаге права могут принадлежать названному в ней лицу [19, ч. 1 ст. 146];

2. литтеральность - свойство бумаги, предполагающее, что на самой бумаге написаны правовые основания ее выдачи, имущественные права. В некоторых случаях достаточно отнесения ценной бумаги к определенному виду, что обеспечивает локализацию необходимой информации [73, с. 54];

3. формализация, так как обязательным является включение в текст бумаги определенных сведений (реквизитов);

4. автономность, когда законный владелец ценной бумаги предполагается правым и может требовать исполнения по ценной бумаге от должника. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно [19, ч. 1 ст. 148];

5. абстрактность, то есть отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность, не допускается [19, ч. 2 ст. 148];

6. публичная достоверность. Владелец ценной бумаги и должник доверяют формальным признакам бумаги, не проверяя содержательных элементов правоотношения по ценной бумаге. Законный владелец ценной бумаги, приобретая право на бумагу, рассчитывает на то, что право из бумаги соответствует содержанию бумаги [73, с. 55];

7. презентация - представление (предъявление, передача) самой бумаги воочию.

Указанные свойства первичны, а документ вторичен. В свою очередь, допустимость вторичности документа при фиксации имущественных (обязательственных) прав анализируется Туктаровым Ю. с точки зрения такой экономической категории, как инструменты фондового рынка. В качестве последних выступают виды привлечения ресурсов с целью формирования капитала. В историческом аспекте подобные инструменты включают несколько периодов своего развития: права (доли в государственных и муниципальных долгах, которые торговались как права требования на бирже), документы (они не обладали специальными качествами, передавались посредством записи в книге, вручения), ценные бумаги и ценные права [73, с. 53].

Документ должен признаваться ценной бумагой не из-за возможности получить какую-либо ценность, а в силу того, что в отношении документа установлены специальные правила, которые и делают его более эффективным при формировании капитала [73, с. 53]. Ведь имущественные (неимущественные) права могут закрепляться не только в бумажной, но и в безбумажной (электронной) форме. В последнем случае правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет только обязательственным.

Как объект гражданских прав, ценная бумага является имуществом, телесным (осязаемым) документом, посредством которого владелец распоряжается тем или иным правом требования, воплощенным в бумаге. Такой документ может выступать предметом договоров.

Вещно-обязательственный дуализм правовой природы ценных бумаг предполагает единство формы и содержания. Ценная бумага - это не имущественное право, а документ, удостоверяющий закрепленные в нем имущественные права по установленной форме. Такова позиция теории ценных бумаг. Поэтому представляется неправомерным распространение на ценную бумагу нормы о ней как о бестелесной вещи.

Считаем, что правовая природа возникновения самой ценной бумаги и прав, закрепляемых ею, состоит в отделении обязательства от договора. При заключении договора образовывается денежное требование по величине стоимости прежних обязательств, которое может быть выражено в форме ценной бумаги. С одной стороны, ценная бумага опосредует правоотношения между кредитором и должником, придавая договору надлежащую форму (форму закрепления воли сторон). Поскольку она отражает волеизъявление стороны, его форма вариативна и должна соответствовать установленным в законодательстве требованиям. С другой стороны, выпуск ценных бумаг предполагает согласие должника в обязательстве на свободное обращение права требования к нему и допустимость предъявления ценной бумаги третьим лицом к исполнению.

С экономической точки зрения исполнение договора посредством передачи ценной бумаги рассматривается как денежное правоотношение. Бумага выполняет одну из функций денег - функцию меры стоимости. Благодаря свойству оборачиваемости она является способом обеспечения исполнения и прекращения обязательства, может быть предметом сделок (равно как и собственно деньги). Поэтому, допуская, что ценная бумага представляет собой кредитные деньги (К. Маркс), мы можем рассматривать ее правовой режим в свете денежных отношений.

По нашему мнению, ценная бумага есть результат правомерного действия лица (эмитента), направленного на возникновение определенных прав у третьих лиц по отношению к нему и обязанности эмитента исполнить требования третьих лиц.

Ценная бумага влечет возникновение обязательства, которое ввиду присущих ему свойств может участвовать в гражданском обороте. Такими свойствами выступают: специальная легитимация, литтеральность, публичная достоверность, формализация, презентация, автономность, абстрактность. Если обязательство (право требования) воплощено в бумажной форме, мы говорим о ценной бумаге. Если обязательство (право требования) закреплено во внебумажной (безбумажной, бездокументарной) форме, речь идет о ценном праве, а правовой режим для фиксируемых таким образом прав будет обязательственным.

Решение вопроса о правовой природе ценных бумаг позволяет выделять ценную бумагу со свойственными ей признаками в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. Оборачиваемость ценных бумаг, выполнение ими функций денег позволит распространить на ценные бумаги отдельные нормы, регулирующие денежное обращение, в частности нормы, регулирующие порядок осуществления безналичных расчетов. Кроме того, разграничение понятий «ценная бумага» и «ценное право» позволит рассматривать так называемые бездокументарные ценные бумаги как совокупность прав, удостоверяемых записью на счете.

2.2 Система правового регулирования доверительного управления ценными бумагами

Рынок ценных бумаг существует в Беларуси сравнительно недавно. Короткие сроки и специфика белорусской экономики не позволили образоваться в стране достаточному количеству крупных капиталов, а наследных капиталов еще меньше. Поэтому сфера применения схемы доверительного управления в Беларуси довольно узка и в основном сводится к управлению ценными бумагами.

Зачастую собственник имущества, которое расположено на территории Республики Беларусь, находится за ее пределами либо по другим причинам и не имеет возможности самостоятельно осуществлять использование своего имущества. В таком случае есть несколько возможных вариантов его действий: сдать имущество в аренду, продать или передать в доверительное управление. При прочих равных условиях во многих случаях последний вариант является наиболее выгодным.

К примеру, по общему правилу на имущество, переданное в доверительное управление, не может налагаться взыскание по долгам вверителя, кроме случая признания вверителя банкротом. Однако, к сожалению, на сегодняшний день доверительное управление имуществом (в частности, ценными бумагами) не получило в Республики Беларусь такого широкого распространения, как, скажем, в Российской Федерации.

Отметим лишь, что со временем этот прогрессивный рыночный инструмент должен стать вполне обычным и применяемым в нашем государстве

В мировой практике существует несколько причин, по которым собственники (владельцы) имущества прибегают к услугам доверительного управления.

1. Большое количество объектов собственности. Если владельцу принадлежит большое количество объектов собственности или эти объекты расположены в различных географических регионах, эффективно управлять ими тяжело. Поэтому часть объектов передается в доверительное управление, что позволяет получать по ним доход, но не требует значительных усилий и затрат времени по управлению ими.

2. Управление наследством. Если наследуемая собственность разнородна и неравноценна, а наследников с неравнозначными правами много, решение вопросов о распределении наследства может вызвать массу сложностей. Эффективным решением является передача всей собственности в доверительное управление с тем, чтобы потом полученные доходы разделялись между наследниками в соответствии с их правами.

3. Специфическая собственность. Для управления некоторыми видами собственности, например, ценными бумагами, требуются специальные знания и опыт. Помимо этого, чтобы совершать сделки на бирже, необходимо иметь соответствующие полномочия и лицензии. Привлечение управляющих с соответствующей квалификацией и полномочиями в данном случае является наиболее оптимальным решением.

4. Миноритарная долевая собственность. Акционеры, владеющие маленькими пакетами акций, часто не могут защитить свои права и повлиять на принятие управленческих решений, если действуют поодиночке. Передача акций одному управляющему позволяет миноритарным акционерам сконцентрировать множество малозначимых голосов в один весомый и тем самым получить участие в управлении обществом и защитить свои финансовые интересы.

По законодательству Беларуси доверительное управление является особым видом деятельности на рынке ценных бумаг и регулируется Положением о доверительном управлении ценными бумагами, утв. пост. ГКЦБ от 2000-06-12 г. N 10/П (с измен. и дополн.).

По договору доверительного управления ценными бумагами одна сторона (вверитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этими ценными бумагами в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Управление может осуществляться в различных формах. При полном доверительном управлении управляющий совершает юридические и фактические действия с ценными бумагами самостоятельно в пределах договора с последующим обязательным уведомлением вверителя о каждом совершенном действии, если иное не установлено договором. При доверительном управлении по согласованию каждая операция осуществляется управляющим после письменного согласования своих действий с вверителем либо с иным лицом, предусмотренным в договоре, путем оформления распоряжения. При доверительном управлении по приказу каждая операция осуществляется управляющим на основании распоряжения исключительно по указанию вверителя.

Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в виде:

- управления "портфелем" ценных бумаг, переданным в доверительное управление (совершение сделок купли-продажи, погашение ценных бумаг при наступлении срока погашения);

- совершения управляющим действий в соответствии с завещанием вверителя либо по распоряжению суда по объединению наследуемых ценных бумаг и распределению их между наследниками и других операций в рамках условий управления, оговоренных завещанием, и законодательства;

- управления ценными бумагами подопечного на условиях и в порядке, предусмотренных законодательством;

- совершения управляющим действий по первичному размещению ценных бумаг вверителя;

- иных действий по управлению ценными бумагами, не противоречащих законодательству.

Стороны, участвующие в процессе доверительного управления, имеют следующие права и обязанности.

Вверитель - это, другими словами, кредитор, в роли которого может выступать любой собственник имущества. Речь идет о том, что доверительное управление имуществом может быть учреждено на основе как государственной, так и частной. Это может быть также и не сам собственник, а, как уже было сказано, другое лицо - опекун, исполнитель завещания (душеприказчик). Как отмечает В.Ф. Чигир, «отношения между верителем и доверительным управляющим носят особый, «фидуциарный» характер, что предполагает наличие определенной степени доверия между сторонами договора» [78, с. 722].

Вверитель имеет право: получать отчет о деятельности управляющего; требовать устранения любых нарушений и препятствий в осуществлении права собственности на переданные управляющему объекты доверительного управления в соответствии с законодательством; расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Вверитель обязан: до заключения договора уведомить управляющего и выгодоприобретателя о правах третьих лиц на объекты довуправления, в том числе о праве залога; уведомлять управляющего обо всех изменениях, происходящих в праве собственности вверителя на находящиеся у управляющего ценные бумаги; по согласованию с управляющим в течение 5 дней с момента получения уведомления об отказе выгодоприобретателя от своих прав по договору назначить нового выгодоприобретателя.

Управляющий имеет право: предъявлять судебные иски для защиты прав вверителя на ценные бумаги, если иное не предусмотрено условиями договора; оказывать вверителю и выгодоприобретателю консультационные услуги, связанные с исполнением договора.

Управляющий обязан: совершать любые юридические и фактические действия по исполнению обязательств, установленных договором, если договором не предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий;

• исполнять условия договора надлежащим образом, а также действовать исключительно в интересах выгодоприобретателя;

• отказаться от исполнения поручений вверителя, противоречащих законодательству;

• произвести все необходимые расчеты по договору в случае его прекращения либо досрочного расторжения;

• принимать необходимые меры по защите интересов вверителя;

• по первому требованию вверителя либо выгодоприобретателя представлять последним отчет о ходе управления в сроки и в порядке, предусмотренные договором;

• передавать в строго установленные договором сроки доходы от доверительной деятельности выгодоприобретателю.

Отметим, что договором права и обязанности по соглашению сторон могут быть расширены в рамках действующего законодательства. Помимо вышеперечисленного, в целях защиты прав вверителя белорусское законодательство накладывает дополнительные ограничения на действия управляющего. Так, последний обязан действовать в интересах выгодоприобретателя, не допуская смешения личных интересов с интересами выгодоприобретателя. Если управляющий лично заинтересован в сделке, которую он предполагает совершить, а также во всех иных случаях, когда его интересы вступают в противоречие с интересами выгодоприобретателя, управляющий обязан уведомить вверителя и выгодоприобретателя о предполагаемых действиях.

При этом управляющий признается имеющим личную заинтересованность, если он:

• является собственником более 50% уставного фонда эмитента, чьи ценные бумаги находятся в управлении;

• является юридическим лицом, имущество которого полностью или частично образовано эмитентом, чьи ценные бумаги находятся в управлении;

• может извлечь иную выгоду из управления, кроме вознаграждения, предусмотренного договором.

Управляющий признается имеющим личную заинтересованность также, если должностные лица органов управления и дирекции управляющего находятся: в родственных отношениях с должностными лицами органов управления и дирекции эмитента; в трудовых отношениях с юридическими и физическими лицами.

Управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей не вправе совершать следующие действия: отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность, в собственность своих вверителей; сделки, в которых одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

обменивать находящиеся в его управлении ценные бумаги на ценные бумаги, находящиеся в своей собственности, в собственности своих вверителей;

Управляющий также не вправе без предварительного согласования с вверителями совершать сделки, в которых он одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми заключены договоры о доверительном управлении их имуществом.

В Беларуси существует огромное количество мелких акционеров, получивших акции по государственной программе приватизации по льготным ценам или в обмен на ИПЧ "Имущество". Нередки случаи передачи такими акционерами своих ценных бумаг в доверительное управление. Согласно Декрету Президента от 20.03.1998 г. № 3 отчуждать эти акции в настоящее время акционеры не имеют права. Поэтому передачей в доверительное управление нередко просто прикрывают сделки купли-продажи ценных бумаг. В таких случаях вверителю за подписание договора доверительного управления выплачиваются деньги, он перестает считать ценные бумаги своей собственностью, а управляющий распоряжается ими в своих интересах.

Участники данного процесса не всегда четко осознают правовую сущность данных сделок и тем самым закладывают основу будущих конфликтов. Так, выгодоприобретатели или управляющие считают акции, полученные в управление, своей собственностью, в то время как собственниками акций продолжают оставаться вверители.

Юридическая неграмотность не позволяет владельцам активов осознать свои права, однако, это ситуация временная. Как только акции начнут приносить ощутимый доход, интерес собственников к ним повысится, и они могут предъявить права на них. Еще одна сфера конфликтов - отношения между руководителями эмитентов и доверительными управляющими. Первые не всегда признают права управляющих и нередко не допускают их к участию в управлении акционерным обществом.

Другая особенность отношений доверительного управления в Беларуси вытекает из Указа Президента от 2004-03-17 г. N 136 "О доверительном управлении принадлежащими государственным служащим долями участия (акциями, правами) в уставных фондах коммерческих организаций". Согласно Указу государственные служащие Беларуси с 1 июня 2004г. в течение трех месяцев должны передать находящиеся в их собственности доли участия (акции, права) в уставных фондах коммерческих организаций в доверительное управление Беларусбанку на все время прохождения госслужбы.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя). Экономическое содержание этого договора состоит в том, что собственник по каким-то соображениям обособляет часть своего имущества и доверяет посреднику реализовывать свои правомочия собственника, управляя этим имуществом. Однако перехода права собственности при этом к доверительному управляющему не происходит.

Соотношение со смежными институтами. Договор доверительного управления имуществом является одним из договоров с участием посредника, поскольку доверительный управляющий в любом случае действует не в своих интересах, а в интересах вверителя или выгодоприобретателя. К смежным с ним институтам в первую очередь следует отнести договоры поручения и комиссии. Сходным в договорах доверительного управления имуществом, поручения и комиссии является то, чтo дoвеpительный упpавляющий также как и пoвеpенный и кoмиccиoнеp ocущеcтвляет дейcтвия пo владению и pаcпopяжению чужим имущеcтвoм. Данное владение и pаcпopяжение основаны не на праве собственности или ином вещном праве, а на поручении собственника имущества. Еще одним сходством договора доверительного управления имуществом с договором поручения является то, что дoвеpительный упpавляющий, аналoгичнo как и пoвеpенный, впpаве ocущеcтвлять c пеpеданным ему имущеcтвoм oпpеделенные юpидичеcкие дейcтвия, которые не всегда выpажаютcя в заключении cделoк. Отличие дoгoвopа дoвеpительнoгo упpавления имущеcтвoм oт дoгoвopа пopучения cocтoит в тoм, чтo пoвеpенный дейcтвует oт имени и за cчет дpугoй cтopoны (дoвеpителя). А дoвеpительный упpавляющий выcтупает в гpажданcкoм oбopoте oт cвoегo имени, но c указанием, чтo oн является дoвеpительным упpавляющим.

Сходство договора доверительного управления имуществом с договором комиссии заключается в том, что и дoвеpительный упpавляющий, и кoмиccиoнеp владеют и pаcпopяжаютcя чужим имущеcтвoм oт coбcтвеннoгo имени. Отличием данныx дoгoвopoв является тo, чтo кoмиccиoнеp пo дoгoвopу oбязан coвеpшать тoлькo cделки.

Что касается иных юpидичеcких дейcтвий, то в pамкаx дoгoвopа кoмиccии они невoзмoжны. А дoвеpительный упpавляющий pеализует cвoе пpавo пo упpавлению имущеcтвoм c пoмoщью любыx фактичеcкиx и юpидичеcки значимыx дейcтвий. Помимо договоров комиссии и поручения, к договору доверительного управления имуществом близок и договор аренды. По договору аренды имущество также передается во владение и пользование лица, отличного от собственника данного имущества.

Однако отличие данных договоров заключается в том, что арендатор использует арендованное имущество, в первую очередь, в своих собственных интересах, а не в интересах арендодателя. Интерес арендодателя заключается в том, что ему уплачивается арендная плата за пользование имуществом. При доверительном управлении имуществом ситуация обратная: имущество используется в интересах его собственника (либо в интересах третьего лица, указанного собственником), а интерес доверительного управляющего заключается в получении вознаграждения за управление имуществом. От чего еще следует отличать передачу имущества по договору доверительного управления имуществом, так это от закрепления имущества на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Общим здесь является то, что во всех этих случаях осуществление правомочий по владению и пользованию имуществом осуществляется в интересах собственника.

Однако есть и отличия. Основным является то, что субъекты права хозяйственного ведения или оперативного управления наделяются соответстветствующими правомочиями по владению пользованию и распоряжению имуществом. Доверительный управляющий наделяется только правом по осуществлению этих правомочий, принадлежащих однако собственнику имущества. Таким образом, права доверительного управляющего в отношении имущества являются обязательственными, а не вещными. Кроме того, необходимо проводить отличие доверительного управления имуществом от управления организацией как юридическим лицом.

Например, в соответствии с пунктом 3 статьи 103 ГК, по решению общего собрания акционеров акционерного общества полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). При доверительном управлении управляющий управляет организацией как имущественным комплексом и действует от своего имени. Управление организацией как юридическим лицом производится управляющим не от собственного имени, а от имени данного юридического лица и в качестве его органа. Договор доверительного управления имущественными правами (к примеру, авторскими) также имеет некоторые отличия и от обычного лицензионного договора. В частности, доверительный управляющий реализует свои правомочия за счет доходов от использования переданных в доверительное управление объектов интеллектуальной собственности и получает за это вознаграждение. А лицензиат по лицензионному договору делает то же самое, но за свой счет и выплачивает сверх того вознаграждение правообладателю.

Предмет договора доверительного управления имуществом закреплен в статье 896 ГК. Согласно этой статье, объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. «Другое имущество» может выступать предметом договора доверительного управления имуществом лишь в том случае, если есть возможность обособить это имущество как от имущества вверителя, так и от имущества доверительного управляющего.

Такое условие вытекает из статьи 901 ГК, которая предусматривает, что «имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества вверителя, а также от имущества доверительного управляющего; это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет».

Статья 896 ГК содержит также и прямое ограничение на передачу имущества в доверительное управление, закрепляя правило, что имущество, находящееся в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление. Передача в доверительное управление имущества, находившегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законодательством основаниям. Такое ограничение представляется несколько необоснованным, поскольку тормозит оборот имущества, находящегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении. Логичнее было бы закрепить правило о том, что такое имущество может передаваться в доверительное управление при наличии на это согласия собственника данного имущества.

2.3 Заключение, исполнение, прекращение договора доверительного управления по законодательству Республики Беларусь

Сторонами договора доверительного управления имуществом являются вверитель и доверительный управляющий. В договоре может быть также указан и выгодоприобретатель, однако он стороной договора не является - в таком случае договор доверительного управления имуществом приобретает вид договора об исполнении третьему лицу. Вверителем по договору является любой собственник имущества. Лицо, которое обладает ограниченным вещным правом, не может быть вверителем, поскольку не вправе наделять доверительного управляющего правомочиями собственника, так как само таковыми правомочиями не обладает. Вверителем может быть также и обладатель исключительных прав - автор, патентообладатель, иной правообладатель. Вверитель наделяет доверительного управляющего возможностью реализации прав вверителя, но управомоченным лицом остается сам вверитель. Доверительным управляющим по договору может быть лишь профессиональный участник гражданского оборота - коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. Дополнительным требованием к доверительному управляющему денежными средствами либо ценными бумагами является наличие соответствующей лицензии, выданной Национальным банком либо Государственным комитетом по ценным бумагам Республики Беларусь. ГК предусматривает прямой запрет определенным лицам быть доверительными управляющими. Это - государственные органы и органы местного управления и самоуправления. Кроме того, доверительный управляющий не может выступать выгодоприобретателем по договору. В таком случае наиболее уместным является договор безвозмездного пользования имуществом.

Следует отметить, что договор доверительного управления имуществом является одним из немногих договоров, чьи существенные условия закреплены на уровне ГК.

К таковым относятся: 1) предмет договора, в том числе характеристика имущества, передаваемого в доверительное управление, и его стоимость; 2) пределы использования имущества доверительным управляющим; 3) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (вверителя или выгодоприобретателя); 4) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; 5) срок действия договора.

Доверительное управление ценными бумагами. Доверительная (трастовая) деятельность с ценными бумагами, в соответствии с Законом «О ценных бумагах и фондовых биржах», является одним из видов профессиональной деятельности с ценными бумагами. Отношения по доверительному управлению ценными бумагами регулируются ГК и Положением № 10/П.

Положение № 10/П также ограничивает круг потенциальных доверительных управляющих. Ими могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие другие лицензируемые виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не менее 3 лет и получившие лицензию на право осуществления доверительной деятельности Комитета по ценным бумагам при Совете Министров. Банки получают лицензию на право осуществления доверительной деятельности с ценными бумагами по согласованию с Национальным банком. Доверительный управляющий открывает в банке специальный счет, предназначенный для аккумулирования денежных средств, получаемых от доверительного управления ценными бумагами и расчетов по доверительному управлению. Следует отметить, что этот счет не называется доверительным (трастовым) счетом и, скорее всего, таковым не является. В частности, потому, что доверительный (трастовый) счет открывается вверителю, а не доверительному управляющему.

Положение № 10/П устанавливает специальное правило, касающееся выгодоприобретателя. Так, им не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Объектами доверительного управления могут являться следующие ценные бумаги (вне зависимости от формы их выпуска -- документарной или бездокументарной): акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной собственности; облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении в государственной собственности; другие ценные бумаги, за исключением указанных в пункте 10, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление. Объектом доверительного управления могут быть и ценные бумаги (акции, облигации) иностранных эмитентов при условии, что они ввезены на территорию Республики Беларусь с соблюдением требований законодательства. Ограничения по объектам заключаются в том, что не могут быть объектами доверительного управления векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты. Кроме того, в доверительное управление не могут быть переданы ценные бумаги, эмитированные управляющим.