Экономическая теория договорного (контрактного) права

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1 ОСНОВЫ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ ДОГОВОРНОГО (КОНТРАКТНОГО) ПРАВА

1.1 Общие положения экономической теории контрактов

1.2 Постконтрактный оппортунизм

1.3 Значение и функции договора во взглядах исследователей договорного права

2 ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

2.1 Нормативно - правовое регулирование договорных отношений

2.2 Трансакционные издержки договоров

3 ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В ЗАКОНОДАТЕЛЬНОМ ПРОЦЕССЕ

3.1 Проблемы правоприменительной практики договорного права

3.2 Перспективы развития договорного права в законодательном процессе

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время экономический анализ права является абсолютно новым направлением, которое основывается на идеях и инструментах микроэкономики, экономики государственного сектора, экономики общественного выбора и институциональной экономики, которое пришло к нам непосредственно с историей ее возникновения и развития: сначала в Америке, в рамках обычного права, а также представляет слушателям основоположников этого направления экономической теории.

С экономическим анализом отдельных отраслей частного права, прежде всего, рассматривается право в более широком контексте как на один из способов социальной организации и координации экономических взаимодействий. При этом не остаются без внимания с другие способы общественной организации и координации, которые дополняют, а в некоторых случаях способны заменить правовую систему.

В этом направлении одной из наиболее актуальной темой с точки зрения практической значимости всей проблемы для общества в целом, отдельно хозяйствующего субъекта или региона является предмет исследования как экономический анализ договорного (контрактного) права.

Вопросам исследования посвящено множество работ. В основном материал, изложенный в учебной литературе, носит общий характер, а в многочисленных монографиях по данной тематике рассмотрены более узкие вопросы проблемы. Однако требуется учет современных условий при исследовании проблематики обозначенной темы.

Высокая значимость и недостаточная практическая разработанность проблемы определяют несомненную новизну данной работы.

Также актуальность настоящей работы обусловлена, с одной стороны, большим интересом к данной теме в современной науке, с другой стороны, ее недостаточной разработанностью. Рассмотрение вопросов связанных с данной тематикой носит как теоретическую, так и практическую значимость.

Теоретическое значение изучения проблемы «экономический анализ договорного права» заключается в том, что избранная для рассмотрения проблематика находится на стыке сразу нескольких научных дисциплин.

Целью и задачами курсовой работы являются изучение основного понятия договорного права и теории контрактов, проведение комплексного анализа экономической теории договорного (контрактного) права, а также формулировка общих положений, значений и функций контрактов, выявление экономической эффективности договорного права, вывести итоговый результат - решение наиболее возникающих проблем правоприменительной практики и перспективы развития договорного права в законодательном процессе.

Экономический анализ договорного права выступает объектом и предметом исследования, где изложены понятие неполноты контракта и постконтрактного оппортунизма. Рассматриваются основные экономические функции договорного права, а также наиболее распространенные формы предусматриваемой законом компенсации стороны, пострадавшей вследствие нарушения условий договора.

Подчеркивается, что современное право не возводит договор в абсолют и допускает возможность неисполнения контрактных обязательств при определенных обстоятельствам, когда исполнение договора связано с чрезмерными издержками.

В частности, обсуждаются доктрины заблуждения и обмана, а также освобождения от договорной ответственности вследствие резко изменившихся обстоятельств.

Дается экономический анализ альтернативных вариантов правовой защиты договора и влияние этих вариантов на стимулы сторон. Такой анализ, помимо прочего, демонстрирует возможности экономических методов при выборе эффективной правовой нормы. Наконец, рассматриваются условия и предпосылки модификации договоров.

По результатам исследования был вскрыт ряд проблем, имеющих отношение к рассматриваемой теме, и сделаны выводы о необходимости дальнейшего изучения или улучшения состояния вопроса.

Таким образом, актуальность данной проблемы определила выбор темы работы «Экономическая теория договорного (контрактного) права», круг вопросов и логическую схему ее построения.

Источниками информации для написания данной курсовой работы послужили базовая учебная литература, фундаментальные теоретические труды крупнейших мыслителей в рассматриваемой области, результаты практических исследований видных отечественных и зарубежных авторов, статьи и обзоры в специализированных и периодических изданиях, посвященных тематике, справочная литература, прочие актуальные источники информации.

1. ОСНОВЫ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ ДОГОВОРНОГО (КОНТРАКТНОГО) ПРАВА

По мере проводимой в современной России трансформации социально-экономической системы растут специализация и разделение труда, усложняются хозяйственные отношения между экономическими агентами, где большинство социально-экономических отношений субъектов осуществляется посредством разнообразных контрактов. Экономические субъекты заинтересованы в том, чтобы закрепить свои отношения в правовой форме. Соответственно возникают правовые ограничения и нормы.

Все также увеличивается необходимость санкций за нарушение обязательств контрактов, осуществление обменов происходит в условиях интеграции и глобализации мирохозяйственных связей, что требует знания и соблюдения международных норм и правил сделок. Контрактные правовые отношения обмена все в большей степени нуждаются в регулировании со стороны институциональной системы общества.

1.1 Общие положения экономической теории контрактов

Под контрактом понимается двусторонняя (или многосторонняя) законная трансакция, в которой две стороны (или много сторон) согласились на определенные взаимные обязательства.

Основополагающими принципами контрактных обязательств являются:

1) свобода контракта, т.е. свобода заключения, определения содержания и формы контракта, свобода выбора контрагентов;

2) ответственность за выполнение контракта, т.е. нарушение условий контракта служит основанием для привлечения нарушителя к ответственности. Поэтому составными частями контракта является описание обязательств сторон и санкций в случае нарушения принятых обязательств.

Классификация контрактов осуществляется с правовой и экономической точек зрения. С правовой точки зрения выделяются следующие типы контрактов:

1. Контракт купли-продажи предполагает на основе соглашения передачу на постоянной основе прав собственности на соответствующий актив от одной стороны к другой.

2. Контракт найма существует в двух видах: контракт найма физического объекта (аренда) и контракт найма личной собственности.

3. Трудовой контракт подразумевает выполнение действий одного индивида (наемного работника) в соответствии с инструкциями другого (работодателя).

4. Кредитный контракт выделяется не во всех правовых системах. Это такой контракт, в соответствии с которым человек, берущий деньги или другие ценные вещи, должен вернуть активы в количестве, качестве и виде, полученном от кредитора.

Классификации контрактов с экономической точки зрения достаточно многочисленны и проводятся по разным основаниям.

Выделяются следующие типы контрактов:

- полные и неполные;

- классические, неоклассические и отношенческие;

- явные и неявные; обязывающие и необязывающие;

- формальные и неформальные;

- краткосрочные и долгосрочные;

- стандартные и нестандартные (комплексные);

- самовыполняющиеся и защищенные с помощью третьей стороны;

- индивидуальные и коллективные;

- контракты в условиях информационной симметрии и асимметрии;

- контракты с верифицируемой и неверифицируемой судами информацией;

- контракты, заключенные от собственного имени или по поручению, и др.

В экономической теории для примера рассмотрим несколько типов контрактов, согласно классификации Яна Макнейла: различают классический, неоклассический и отношенческий контракты.

Классический контракт - это двусторонний контракт, основанный на существующих юридических правилах, четко фиксирующий условия сделки, предполагающий санкции в случае невыполнения этих условий и решение споров в суде.

Неоклассический контракт - это долгосрочный контракт в условиях неопределенности, когда невозможно заранее предвидеть все последствия заключаемой сделки. Такой контракт напоминает скорее договор о принципах сотрудничества, чем юридический документ, учитывающий ситуации, возможные в будущем.

Если наряду с неопределенностью взаимоотношения агентов становятся непрерывными и высока степень специфичности ресурсов, то контракт называется отношенческим.

Отношенческий контракт - это долгосрочный взаимовыгодный контракт, в котором неформальные условия преобладают над формальными. Зачастую выполнение такого контракта гарантируется взаимной заинтересованностью сторон, хотя в качестве механизма защиты может использоваться два варианта: самозащита и защита со стороны партнера

Проблема определения экономической сущности термина «контракт»:

Форма и содержание контракта имеют значение в мире дискретных институтов и положительных трансакционных издержек. Именно так может быть сформулирован концептуальный тезис неоинституциональной теории контрактов.

Контракт устроен так, что обязательства одной стороны подразумевают наличие правомочий у другой. В этом и состоит природа контракта, через это положение, как правило, и начинается анализ его сущности. С юридической точки зрения контракт призван к защите прав собственности в процессе их перемещения от одного лица к другому.

Экономическая позиция предлагает расширенную трактовку. Взяв за основу защитную функцию контракта, современная (институциональная) экономическая теория объясняет контракт как частный институт (соглашение), который предусматривает локализованный механизм поддержки трансакций. Экономическая теория непосредственно не рассматривает, но подразумевает контрактный торг, который является конкретизацией сущности контракта.

Контрактный торг сопровождает процесс конструирования соглашения, спецификации его условий и призван обеспечить, насколько это возможно (с точки зрения экономической целесообразности), повышение уровня достоверности принятых обязательств и эффективности правомочий, следующих из контракта.

Эффективность правомочий есть мера их реализуемости в процессе выполнения контрактных обязательств. Поэтому эффективность правомочий прямо пропорциональна степени достоверности принятых обязательств. Очевидно, что торг имеет место вследствие наличия противонаправленных интересов контрагентов, так как одно и то же условие контракта для одной из сторон является обязательством, для другой -- правомочием.

Контрактные отношения с позиции трансакционной экономической теории сталкиваются с необходимостью анализировать любое экономическое отношение как источник явных и неявных издержек. С данной позиции процесс спецификации обязательств и правомочий также продуцирует издержки. Именно поэтому контракт и имеет смысл как экономический феномен. Ведь предмет экономической науки возникает там, где есть место альтернативным вариантам, где человек стоит перед выбором. Идеализируя данное положение, можно сформулировать наиболее общее, на наш взгляд, экономическое определение сущности контракта.

Контракт -- это компромисс между достоверностью обязательств и издержками на ее поддержание.

1.2 Постконтрактный оппортунизм

По Уильямсону, оппортунизм (сильная форма эгоистического поведения) - это преследование личного интереса с помощью коварства. Этот тип поведения включает такие формы, как ложь, воровство, а также предоставление неполной или искаженной информации. Такое поведение может реализоваться и принести выгоду, т.е. дать возможность добиться поставленной цели через пренебрежение этическими нормами вследствие неполноты и искажения информации.

Если классифицировать оппортунистическое поведение с точки зрения контрактного процесса, то следует выделить два его типа:

1) предконтрактное,

2) постконтрактное.

Предконтрактное оппортунистическое поведение возможно в период заключения контракта.

Предконтрактный оппортунизм выражается в сокрытии истинной информации. Это может иметь место как при приобретении товаров, так и при найме работников и является следствием существования скрытых для экономического агента характеристик благ. Результат предконтрактного оппортунизма -- неблагоприятный, или ухудшающий условия обмена, отбор.

Постконтрактный оппортунизм заключается в нарушении условий договора. Он также выражается в сокрытии информации одной из сторон, позволяющей извлечь выгоду в ущерб другой стороне. К постконтрактному оппортунистическому поведению относятся "моральный риск" и т.н. "fraud", что означает "прямое злонамеренное пренебрежение своими обязательствами".

Одной из причин возникновения постконтрактного оппортунизма является неполнота контракта, поскольку при его составлении невозможно предугадать вес возможные действия агентов. Другая причина возникновения постконтрактного оппортунистического поведения заключается в сложности измерения качества деятельности сторон.

В качестве средств социального контроля во избежание оппортунизма можно рассматривать:

- Доверие как средство повышения эффективности, понижения расходов на контроль, более быстрого достижения соглашения и взаимопонимания в оценке риска.

- Культура в качестве рамок, определяющих общие ценности, понятия и цели как фактор, влияющий на решение проблем координации. С ними связаны процесс вступления в контакт и согласование: при более длительном партнёрстве в условиях монокультуры вероятно повышение трансакционных издержек в результате зависимости, злоупотребления доверием и оппортунизма, подрывающие эффективность.

- Репутация служит специфическим капиталом, сохранение которого затрудняется возможностями оппортунизма. Хорошая репутация понижает стимул к оппортунизму и таким образом расходы на сбор информации и ведение переговоров.

1.3 Значение и функции договора во взглядах исследователей договорного права

Базовые юридические принципы хозяйствования, содержащиеся в гражданском законодательстве, включают понятие договора с перечислением фундаментальных его свойств и универсальных атрибутов - параметров, образующих его структуру.

В гражданском праве термин договор используется в трех значениях. Во-первых, договором называется юридический факт, двух- или многосторонняя сделка, порождающая обязательственное правоотношение; во-вторых, договором нередко называют и само обязательственное правоотношение, возникающее из договора; в-третьих, договором также называется и документ, в котором фиксируется юридический факт - договор как соглашение22 А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. М.: "ПБОЮЛ Л.В. Рожников", 2001 г..

Как юридический факт, вызывающий возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений, договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей44 А.Н. Гуев. Гражданское право: Учебник. - М.: Инфра - М., 2003 г..

В договорах реализуются нормы гражданского законодательства, но договоры выполняют и самостоятельную важную организационную и регулирующую функцию.

С помощью договоров устанавливаются правовые связи между конкретными лицами и определяются правила поведения участников гражданских правоотношений. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия ранее заключенного договора имеют приоритет и сохраняют силу, если в законе прямо не предусмотрено, что он будет иметь обратную силу (ст. 422 ГК РФ)11 Гражданский кодекс Российской Федерации. - "Российская газета", 1994 г..

Функции гражданско-правового договора - это основные направления правового воздействия, отражающие роль договора в упорядочении общественных отношений. Функции договора имеют комплексный, синтезирующий характер. Они никогда не отождествляются и не могут отождествляться с самой деятельностью участников или отдельными аспектами применения договора. По своему характеру, содержанию и назначению, функции никогда не бывают нейтральными. Они всегда выражают и отражают сущность и содержание конкретного договора. В них неизменно проявляется та реальная и ориентированная роль, которую выполняет договор в процессе решения поставленных задач сторонами договора. В функциях договора прослеживается прямая связь не только с сущностью и содержанием договора, но и с его непосредственными основными целями и задачами66 С.П. Гришаев. Гражданское право. Учебник. - М.: Юристъ, 2001 г..

Основополагающей функции гражданско-правового договора является регулятивная функция, так как договор - есть способ регулирования отношений между частными лицами сообразно их индивидуальным интересам и потребностям. Это основное функциональное предназначение проявляется в ряде более конкретных функций, проявляющих и отражающих сущность и содержание конкретного договора.

Большинство авторов, в том числе О.М. Садиков, отмечают следующие основные функции договора:

1) Договор является формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных прав и обязанностей. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, должен обеспечивать их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств.

2) договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права и обязанности с учетом, как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов и возможностей каждого из контрагентов. Эта функция обеспечивает обслуживание договором общественных нужд и потребностей; 3) заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражается в том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК РФ), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда (ст. 450 ГК РФ), а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 ГК РФ). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средства обеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контрагентом (ст. 450 ГК РФ)111 Комментарий к ГК РФ. Ч. 1,2./ Отв.ред. О. Н. Садиков. М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2001 г.1.

Договор выполняет также и функцию оценки результатов предпринимательской деятельности.

Договор представляет собой двух- или многостороннюю сделку, поэтому к договорам применяются все правила как о сделках вообще, так и о двух- и многосторонних сделках в частности (о форме сделок, необходимости свободы воли и волеизъявления, недействительности сделок и так далее).

Значение договоров:

1) договор является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей;

2) договор - основной способ оформления отношений участников гражданского оборота;

3) договором опосредствуется движение объектов гражданских прав от одних субъектов к другим (например, передача имущества);

4) договором определяется объем прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, порядок и условия исполнения обязательства, ответственность за неисполнение или же ненадлежащее исполнение обязательств;

5) договоры позволяют выявить истинные потребности участников гражданского оборота в определенных товарах, работах, услугах55 В.В. Пиляева. Гражданское право: Учебник. - М.: ТК Велби, 2005 г..

По общему правилу, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (ст. 425 ГК)11 Гражданский кодекс Российской Федерации. - "Российская газета", 1994 г..

2. ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ ДОГОВОРНОГО ПРАВА

2.1 Нормативно - правовое регулирование договорных отношений

экономический контракт договорной право

Практически каждый день мы с кем-нибудь о чём-нибудь договариваемся: с друзьями, соседями, с фирмами или органами власти и т. д., то есть вступаем в договорные отношения. Мы договариваемся при встрече и по телефону, устно и письменно - заключаем договор.

Договорные отношения - большая область правоотношений, регулируемых нормами гражданского права. Принцип равенства участников гражданских правоотношений, как и ряд других особенностей регулирования в гражданском праве, присущ и договорным отношениям.

Общие положения о договоре сосредоточены в завершающем подразделе общей части обязательственного права Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определение понятия договора дается в статье 420. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей или другими словами в гражданском праве договор - это соглашение, на основании которого возникают, изменяются или заканчиваются гражданские правоотношения.

Существует большое количество видов (типов) договоров. Но все они должны соответствовать двум правилам: свобода их заключения (подписания), кроме случаев, предусмотренных законодательством. И второе - положения, условия договора не должны противоречить обязательным правилам, установленным законом (например, можно заключить договор купить, продать квартиру, но не ограбить).

Субъекты гражданского права имеют возможность самим решать вопрос об объёме и характере своих прав и обязанностей. Обязанности в договорных отношениях делятся на пассивные и активные.

Наличие пассивных связано с тем, что в гражданском праве предусматривается ряд запретов, например, нельзя наносить ущерб природе, другим гражданам, а активные - означают необходимость выполнения действий, например, проделать какую-нибудь работу, написать статью, отремонтировать телевизор, квартиру и т. д.

Субъектами договорных отношений могут быть физические лица (граждане страны, иностранцы, лица без гражданства); юридические лица (отечественные, иностранные, международные фирмы, организации, предприятия и др.); государственные, административно-территориальные образования.

Заключение договоров прочно вошло в нашу повседневную жизнь.

Объектами договорных отношений могут являться: работы, услуги, имущество и права на него, результаты творческой, интеллектуальной деятельности и права на них, информация и т. д.

В ГК РФ оговаривается, рассматривается целый ряд вопросов, связанных с договорными отношениями, договорами, например: заключение, изменение и расторжение договора (в том числе заключаемого в обязательном порядке, на торгах), порядок проведения торгов, чем грозит нарушение этого порядка. Безусловно, в отличие от устных, в договорные отношения на письменной основе мы вступаем реже. Тем более, никогда не забывайте внимательно читать то, под чем собираетесь поставить свою подпись.

Гражданский кодекс РФ (далее ГК РФ) не дифференцирует договоры по срокам, но в то же время устанавливает общие правила в отношении всех договоров, а также конкретные виды договоров. Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Правовое регулирование договоров выражается в установлении порядка их заключения и исполнения сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Указанными нормами Кодекса правовое регулирование договоров не исчерпывается. По сути дела, в любом другом разделе ГК РФ, включая «Общие положения».

Достаточно указать на то, что договор является особым предметом регулирования при одной из наиболее распространенных моделей гражданско-правовой нормы - той, которая включает формулу: «Если иное не предусмотрено договором». Наконец, в то, что можно назвать договорным правом, входит и широкий набор различного рода актов за пределами Гражданского кодекса. Разумеется, ГК и названные в нем законы призваны составить только костяк гражданского права в целом, договорного в частности.

Договорное право, если воспользоваться терминологией права уголовного, может быть названо институтом особенной части рассматриваемой отрасли.

Соответственно вопросы, связанные с динамикой договорного правоотношения, регулируются, помимо подраздела 2 раздела III («Общие положения о договоре») и глав раздела IV ГК РФ («Отдельные виды обязательств»), также и нормами, которые входят в состав общей части Гражданского кодекса в целом, а равно общей части обязательственного права. Имеются в виду статьи раздела I («Общие положения») и подраздела I раздела III («Общие положения об обязательствах»).

ГК РФ выделяет в отдельных своих статьях значение для правового регулирования гражданских и тем самым договорных отношений обычаев делового оборота. Поскольку договорное право составляет часть гражданского права, а договорное законодательство - часть законодательства гражданского, это последнее понятие нуждается в связи с принятием ГК РФ в определенном уточнении.

Применительно к регулированию договорных отношений можно указать на довольно большое число норм ГК, содержащих отсылку исключительно к законам.

ГК РФ прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20 приходится на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеке, поставках товаров для государственных нужд, энергоснабжении, подряде для государственных нужд, страховании, а также транспортные уставы и кодексы и др.). Наряду с ними предстоит принять с целью развития правового регулирования договоров большое число и других законов, а также указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации, актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

2.2 Трансакционные издержки договоров

Теория трансакционных издержек договоров (англ. transaction cost theory) считается составной частью новой институциональной теории и представляет собой теорию организации любого предприятия, объектом изучения которой служит многосторонний договор как форма организации.

Задачей теории трансакционных издержек договоров является объяснение проблем эффективности тех или иных экономических операций в определённых институциональных рамках, то есть способность различных организационных форм в результативном планировании и осуществлении экономических целей. В основе данной теории находится предположение, что любое действие в экономическом контексте в первую очередь связано с затратами.

Теория трансакционных издержек договоров противоречит предпосылкам «идеального рынка», выделяя роль организационных форм. Она даёт объяснение взаимодействия (совместных) предприятий и рынка, таким образом, помогая при выборе вида сотрудничества и формы организации. С другой стороны существуют сложности в уточнении операционных издержек, что может затруднить возможность конкретных решений.

Началом экономической теории трансакционных издержек договоров послужила опубликованная в 1937 году работа Рональда Коуза «Природа фирмы», за которую Р. Коуз был награждён Нобелевской премией по экономике. В этой статье автор, ссылаясь на трансакционные издержки, приходит к выводу о необходимости существования предприятий как внерыночной формы проведения трансакций.

Следующими важными теоретическими публикациями послужили работы Кеннета Эрроу 1969 года в частности о трансакции и трансакционных издержках. И, наконец, в 1985 году Оливер Уильямсон представил научную статью, содержащую подробное обобщающее описание теории трансакционных издержек договоров.

Наряду с экономическим контекстом также были предприняты попытки использования теории трансакционных издержек в политике, хотя предмет обмена и не совсем очевиден. Так в процессе выбора происходит обмен голоса избирателя на предвыборные обещания одного из кандидатов, что связано с трансакционными издержками сбора информации.

Трансакцией называется любая передача или переполучение права распоряжения имуществом или услугой в процессе обмена между двумя и более участниками договора. Движущей силой подобных процессов в рамках теории экономики выступает в первую очередь эффективность, направленная на бережливое использование ограниченных ресурсов. Ограниченными в данном случае могут быть не только производственные факторы, но и средства на организацию и проведение обмена. Трансакция считаются эффективной, если выбранная участниками форма договора приводит к наименьшей сумме производственных и трансакционных издержек. Уильямсон делит трансакционные издержки на следующие категории:

- Предполагаемые (ex-ante) издержки: расходы на сбор информации, переговоры, связанные с подписанием договора и другие издержки, возникающие до принятия договора.

- Фактические (ex-post) издержки: расходы на контроль или достижение выполнения обязательств, возникающие после соглашения.

Решающими факторами трансакционных издержек договоров являются:

- Специфичность связанных с трансакцией инвестиций (факторная специфика): описывает в рамках трансакции проводимые капиталовложения в производственные мощности и достижение требуемой квалификации.

- Риск - содержит в себе неопределенность параметров внешней среды и неуверенность в поведении участников договора, основанную на возможном оппортунизме.

- Частотность - учитывает возможность дегрессии издержек с повышением частоты идентичных трансакций как эффект массовости производства или синергии.

Оценка поведения участников трансакции противоречит предпосылкам идеального рынка и основывается на следующих принципах:

- Ограниченная рациональность обусловлена суженным восприятием и неполнотой информации задействованных сторон.

- Оппортунизм в поведении, движущей силой которого является достижение максимальной личной выгоды, прибегая к хитрости и коварству.

- Нейтральное отношение к риску используется в целях упрощения.

К видам договоренностей, обуславливающим институционные формы организации, Уильямсон относит:

1) Классический договор - осуществление сделки с помощью рынка. Типичным примером подобной трансакции является договор купли-продажи обычного продукта со следующими особенностями:

- условия заранее определены и установлены;

- стороны не рассчитывают на изменение договора после его заключения;

- договор имеет краткосрочный характер.

2) Неоклассический договор - осуществление сделки с помощью долгосрочного договора. К примерам таких договоров относятся совместные предприятия и франчайзинг.

Особенности:

- Сложность учета исключительно всех нюансов предполагаемого договора. Предпосылки возможности изменения и вид корректуры в таком случае зафиксированы договором, например, в виде гарантийных или страховых условий.

- Нацеленность на длительную совместную работу.

3) Связывающие отношения -- договор в рамках организационной структуры. Подобные отношения определяются сложными социальными связями его участников, требующие совместных решений, согласования и развития. Примерами таких трансакций служат процессы внутри предприятий.

В результате основным выводом рассмотрения трансакционных издержек договоров является - обмен товаров и сервисных услуг, связанный с ограниченным риском и низкими специфичными инвестициями производится в рамках рынка: условия жесткой конкуренции и её интенсивность ограничивают возможности оппортунизма и его стимуляцию. Не приводящая к большим затратам возможность корректировки договора после его заключения допускает автономные действия участников контракта и поиск альтернатив.

С возрастающей обоюдной зависимостью участвующих сторон в виде особых трансакционных инвестиций в качестве, например, производственных мощностей, увеличится заинтересованность в нарушении договорённостей за счет зависимого партнера с целью присвоения ренты. В таких условиях наиболее эффективными являются гибридные формы договора с характерными обязательствами по обмену информации и санкциями в случае невыполнения условий договора с целью избегания оппортунизма и возможных затрат на заключение дополнительных соглашений.

Производство работ в рамках организации оправдано наименьшими трансакционными издержками при условиях высокого риска и больших инвестиций. Затраты на поиск информации, обсуждение и заключения договора в данном случае не возникают, а изменения и дополнения могут быть сильно упрощены. С помощью механизмов управления и контроля, свойственными организациям, возможно частичное или полное избежание вероятности оппортунизма.

Преимущества и недостатки трансакционных издержек договоров:

- Теория трансакционных издержек договоров помогает объяснить причины возникновения организаций и приводит доводы эффективного проведения того или иного вида трансакций более в соответственных институциональных рамках.

- Она даёт возможность анализа межорганизационных форм проведения операций, что подтверждается эмпирическими исследованиями.

- Ограниченное количество высказываний о внешних факторах как распределение влияние сторон договора. Так же отсутствует связанность между трансакциями.

- Описание институциональных рамок представляет собой довольно простой концепт с ограниченным количеством альтернатив.

- Предполагание оппортунизма не совсем оправдано, так как трансакции и их участники находятся в определенных социальных связях, не учтённых данной теорией.

График «Трансакционные издержки и эффективность» в соответствии с рисунком 1, показывает зависимость трансакционных издержек от специфичных инвестиций и риска.

Рисунок 1 - График «Трансакционные издержки и эффективность»

Так, к примеру, трансакции с высоким риском, по мнению Уильямсона, выгоднее проводить в условиях иерархических структур, в то время как менее рискованные операции, могут эффективно проведены в рыночных условиях.

3. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРНОГО ПРАВА В ЗАКОНОДАТЕЛЬНОМ ПРОЦЕССЕ

3.1 Проблемы правоприменительной практики договорного права

Несмотря на то, что подотрасли договорного права оказано много внимания как во внутринациональном, так и в международном частном праве, в ней все же существуют свои проблемы.

Проблемы договорного права можно разделить на проблемы законодательства, проблемы условий договора, проблемы техники договора.

К проблемам законодательства можно отнести несовершенство норм внутринационального и международного права, такие, как неурегулированность порядка купли-продажи отдельных видов товаров внутренним законодательством, проблемы с определением места рассмотрения споров по поводу договора в международном частном праве, отсутствия единой классификации внешнеторговых договоров и затруднения с определением таможенных и налоговых льгот по отдельным договорам.

К проблемам условий договора можно отнести проблемы с определением видов форс-мажорных обстоятельств и органов, полномочных давать заключение о наступлении таких обстоятельств.

К проблемам техники договора относятся проблемы частных случаев заключения договоров между отдельными субъектами гражданского права - такие, как проблемы определения места рассмотрения споров относительно определенного договора.

Все же основной целью договора как института договорного права является предотвращение проблем, возникающих при любом виде социальной деятельности, в том числе экономической. И действительно, трудно не признать роль договорного права РК в развивающейся экономике страны. Торговый договор, подкрепленный государством становится подобием закона для его сторон и обеспечивает исполнение обязательств и урегулирование споров относительно отдельных сделок.

Практика международного делового сотрудничества, в свою очередь, отражает в определенной мере реалии жизни мирового сообщества. В деятельности хозяйствующих субъектов, работающих в сфере внешней торговли, как бы стираются границы между государствами. В рамках европейского сообщества эти границы "стираются" в буквальном смысле. Примером является принятие европейским сообществом единых таможенных тарифов. Европейское право предусматривает также санкции за нарушение этих договоренностей.

Думается, что в будущем мировое сообщество придет к созданию единых нормативных актов, регламентирующих сферу, в первую очередь, экономических и торговых отношений на международном уровне. Один из первых этапов этой работы - приведение национальных законодательств в соответствие с международными договоренностями. По этому пути уже идут страны европейского сообщества. В этом смысле работа Международной торговой палаты, а также других подобных комиссий и комитетов, разработавших и разрабатывающих документы, носящие пока факультативный характер, представляется неоценимой.

Чем больше внимания оказывается определенной сфере науки, тем больше возникает вопросов, на которые необходимо находить ответы, однако более разработанные области в любой науке, включая науку гражданского права, являются более совершенными. Нельзя отрицать, что подотрасль договорного права создавалась и совершенствовалась веками, но в то же время нельзя отрицать того, что в данной подотрасли гражданского и международного частного права существует и с развитием внутригосударственной и внешней экономической деятельности возникает немалое количество проблем и вопросов, на которые предстоит ответить ученым и законодателям.

Проблемы правоприменительной практики при недействительности договора:

В последние годы в практике арбитражных судов отмечается устойчивая тенденция роста числа споров, связанных с признанием сделок недействительными и применением последствий ничтожных сделок. Ежегодный прирост дел этой категории составляет 10-12 процентов.

Данное обстоятельство объясняется, с одной стороны, активным использованием участниками имущественного оборота указанного способа защиты нарушенных гражданских прав. Вместе с тем, с другой стороны, приведенные статистические данные не могут не вызывать тревогу.

Судебная практика свидетельствует о том, что нередко этот способ защиты используется недобросовестными должниками в целях избежания ответственности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

Как известно, в соответствии со ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, а также применение последствий недействительности ничтожной сделки являются одним из способов защиты субъективных гражданских прав.

Отмеченная тенденция роста количества дел, связанных с признанием сделок недействительными и применением последствий недействительности ничтожных сделок, роль и значение этого способа защиты нарушенных гражданских прав нашли адекватное выражение в Постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Достаточно сказать, что в десяти из шестидесяти пунктов указанного Постановления содержатся различные разъяснения практики применения положений Кодекса об основаниях и последствиях недействительности сделок. Некоторые из этих положений заслуживают пристального внимания, ибо они имеют принципиальное значение для судебной практики.

Следующий круг проблем, возникших в арбитражно-судебной практике в связи с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации об основаниях и последствиях недействительности сделок, имеет особое значение, ибо их решение оказывает непосредственное влияние на признание роли договора, обеспечение стабильности договорных связей и устойчивости имущественного оборота.

Речь идет о применении названных законоположений в ситуациях, когда требование о признании сделки недействительной, а также о применении последствий недействительности ничтожной сделки либо доводы о недействительности совершенной сделки используются недобросовестной стороной в гражданско-правовом договоре в качестве способа защиты от требований контрагента, исполнившего свои договорные обязательства, о применении к недобросовестной стороне установленных законом или договором мер имущественной ответственности.

3.2 Перспективы развития договорного права в законодательном процессе

Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, которая стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны.

Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное занятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбора контрагентов и реализация других основ нового гражданского законодательства.

Нормальное и перспективное развитие договорного права предполагает обеспечение его единства. Существующая практика подготовки и принятия новых актов о договорах подтверждает важность соответствующего требования. В этой связи весьма актуально звучат слова Рудольфа Штаммлера, адресованные законодателям: «Люди стараются выяснить, какие именно общественные феномены образовались под влиянием нынешнего регулирования социального сотрудничества, а также - как это бывает при критике какого-либо законопроекта, какие феномены необходимо образуются в будущем. И в том и в другом случае совершенно справедливо предполагается, что именно законодательство несет в последнем счете ответственность за социальные явления, ибо оно регулировало в том или ином направлении жизнь людей, с которой ему приходилось считаться при данных условиях».

На Пятом Международном форуме стран Азиатско-Тихоокеанского региона во Владивостоке, организованном по инициативе Высшего арбитражного суда России, обсуждалась реформа договорного права в России, актуальные проблемы заключения и исполнения коммерческих контактов, где решались предлагаемые поправки в значительной степени основаны на правоприменительной практике, на тех достижениях, которые наука выработала при анализе действующего более 15 лет Гражданского кодекса. Необходимо устранить неясности правовых норм, их ошибочное толкование, расширить правовой инструментарий в соответствии с новым уровнем экономических отношений. В целом в законопроект о договорном праве внесено более 60 новелл.

В общих положениях о договорах предложены следующие новеллы - запрет на установление предпочтений и преимуществ гражданских правоотношений, по сути запрет дискриминации. Сейчас это регулирование в Гражданском кодексе, по мнению Сарбаша, недостаточно точное и фрагментарное.

Будут также введены новые виды договора - рамочный, опционный и оппонентский. Рассматривается возможность устанавливать предпринимательским договором иные последствия его недействительности кроме всем хорошо известной реституции.

Разработчики предлагают развивать нормы преддоговорной ответственности, основанные на принципах европейского права. В частности, законодательно закрепить возможность заключать договор с помощью современных средств коммуникации, в частности электронной почты, а также восполнять через суд недостающие условия договора.

Среди изменений в договорную часть Гражданского кодекса внесена и такая новелла: заявления, сделанные в процессе переговоров по урегулированию спорных моментов по контракту, имеют правовую силу.

В судебной практике огромное количество исков о признании сделок недействительными. В этой ситуации стратегия судов должна состоять в том, чтобы не идти на поводу у тех, кто не хочет исполнять договоры и ищет способы, как бы их разрушить. Важно преодолеть формальный подход, который иногда имеет место в практике, - у судей нет "бережного" отношения к договору. Если стороны о чем-то договорились и у них есть твердые намерения прийти к тем или иным последствиям, нужно предпринять все усилия, чтобы сохранить договор, даже если они что-то в нем не предусмотрели

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Контракты и процесс их заключения играют центральную роль в современной институциональной экономике.

Становление и развитие контрактных отношений осуществляется под воздействием разнообразных институтов, образующих институциональную систему общества. Функционирование этой системы происходит под воздействием ряда тенденций, учет которых крайне необходим в целях прогнозирования социально-экономических процессов и получения ожидаемых результатов. Вместе с тем, опыт проведения экономических реформ в России показывает недостаточность учета при этом специфики национальной институциональной системы. Игнорирование особенностей ее структурного содержания и тенденций развития приводит к низкой эффективности создаваемых социально-экономических институтов, препятствующих развитию и совершенствованию контрактных отношений.

В реальном мире осуществление контрактов обусловлено значительными издержками, вследствие чего контракты несовершенны. В общей структуре издержек значительное место занимают трансакционные издержки, непосредственно связанные с обеспечением самого обмена - общения между людьми. Данные издержки оказывают существенное влияние на эффективность контрактов. Эти издержки создают систему стимулов, которая характеризует поведение участников контрактных отношений. Несовпадение целей сторон контрактов может обусловливать стремление одних экономических субъектов к снижению трансакционных издержек, в то время как другие будут заинтересованы в их росте. Именно это обстоятельство лежит в основе создания социально-экономических институтов, от реализации определенных функций которых зависят пути оптимизации данных издержек. Однако эти и другие проблемы трансакционных издержек контрактных отношений в экономике России являются малоисследованными в современной научной литературе.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 30.11.94 г. № 52-ФЗ. -- М.: МЦФЭР, 1996.

2. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. М.: "ПБОЮЛ Л.В. Рожников", 2001 г.

3. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. М.: "ПБОЮЛ Л.В. Рожников", 2001 г.

4. А.Н. Гуев. Гражданское право: Учебник. - М.: Инфра - М., 2003 г.

5. В.В. Пиляева. Гражданское право: Учебник. - М.: ТК Велби, 2005 г.

6. С.П. Гришаев. Гражданское право. Учебник. - М.: Юристъ, 2001 г.

7. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. -- 2009. -- № 4. -- Ст. 445.

8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. -- М.: Статут, 2006.

9. Тихомиров М.Ю. Гражданско-правовые договоры. -- М.: Изд-во М.Ю. Тихомирова, 2008.

10. Кислицина О.В. Классификация гражданско-правовых договоров // Сибирский юридический вестник. -- 2004. -- № 6. -- С.34-38.

11. Комментарий к ГК РФ. Ч. 1,2./ Отв.ред. О. Н. Садиков. М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 2001 г.

Размещено на Allbest.ru