Стороны соглашения, их персонал и агенты не должны разглашать основные элементы контракта. Это требование может распространяться также на несколько лет после окончания срока действия первоначального контракта.

Условия оплаты.

Необходимо точно и недвусмысленно описать услугу, являющуюся предметом соглашения об аутсорсинге, а также плату, взимаемую за эту услугу. Кроме того, нужно указать дату начала выполнения контракта и дату начала выплат, если они будут проводиться позднее. Следует точно описать процедуры выставления счетов-фактур и оговорить условия оплаты, а также упомянуть о любых соглашениях, предусматривающих возможность повышения оплаты на протяжении срока действия контракта. При этом необходимо указать индекс инфляции или другой показатель, на основе которого будет повышаться оплата. Зачастую нужно назвать цену уже на ранних стадиях реализации соглашения, когда объем предстоящей работы еще неизвестен. Как правило, в таких ситуациях в договор включается пункт, где описывается, как и когда будут устраняться возникшие несоответствия.

Как бы тщательно ни было спланировано соглашение, во время его реализации поставщику придется предоставлять дополнительные услуги, не предусмотренные вначале. На этот случай в соглашение включают пункт с формулой, по которой можно будет рассчитать стоимость подобных услуг для клиента.

Поставщик услуг обычно просит добавить в соглашение пункт, устанавливающий срок, в течение которого, по предъявлении соответствующих квитанций и деклараций, должны быть оплачены понесенные им расходы. К ним, в основном, относятся затраты (например, дорожные расходы и затраты на коммунальные услуги), которые раньше несли сотрудники организации-клиента, работавшие в подразделении, впоследствии переведенном к поставщику услуг.

Процедуры.

В контракте обычно есть пункт, обязывающий поставщика сделать все возможное, чтобы справиться с любым непредвиденным увеличением объема работ и изменением установленных сроков, которые могут произойти при реализации соглашения. Требование этого пункта выполнить очень сложно, но он необходим, поскольку вынуждает поставщика реагировать на происходящие изменения так, как это сделали бы сотрудники компании клиента, т.е. заботясь об интересах этой организации.

Большинство авторов соглашений об аутсорсинге признают, что изменение ситуации за время действия контракта - часто пять или больше лет - безусловно, повлияет на уровень и вид обслуживания. Поэтому с самого начала в контракте следует предусмотреть необходимую адаптацию к подобным изменениям. Как правило, стороны соглашаются в том, что оплата не должна повышаться в связи с изменениями, не приводящими к увеличению объема работ. Следует выработать процедуру для достижения соглашения по всем изменениям, касающимся сферы действия данного контракта. Если ситуация изменится настолько, что потребуются изменения в 51А или условиях оплаты, изложенных в контракте, необходимо как можно раньше внести все соответствующие поправки.

Иногда, особенно при заключении соглашений о партнерстве, может понадобиться пункт, позволяющий поставщику услуг взимать с клиента плату за краткосрочные разработки, потребовавшиеся в процессе выполнения контракта. Такие разработки имеют смысл лишь в том случае, если они хотя бы немного повысят качество обслуживания, и поставщик должен обязательно согласовать их с клиентом.

Интеллектуальная собственность.

Во многих контрактах огромное внимание уделяется вопросу интеллектуальной собственности. Это вполне естественно, поскольку и клиент, и поставщик услуг скоро будут пользоваться интеллектуальной собственностью друг друга, и кроме того, очень важно, будут ли они вместе владеть всеми новыми разработками. В контрактах стараются не слишком подробно описывать отдельные элементы такой собственности. Как правило, достаточно общего названия, например "программное обеспечение".

Обычно стороны соглашения не платят друг другу за права на интеллектуальную собственность. Однако в том случае, когда такие права принадлежат какой-либо третьей стороне, необходимо позаботиться о том, чтобы не нарушать условия существующих соглашений и лицензий.

Право на надзор.

Часто клиентам необходимо через определенные промежутки времени приезжать на предприятие поставщика и инспектировать различные виды работ, поэтому соответствующее право нужно оговорить в контракте. Не следует отказывать клиенту в проведении целесообразных осмотров, хотя поставщик может потребовать предварительного письменного уведомления перед визитом на предприятие представителей клиента, которые могут проводить любое обследование, в том числе внутреннюю ревизию. Иногда поставщики услуг включают в контракт пункт, позволяющий им взимать плату за дополнительную и ненужную работу вследствие слишком частых визитов клиента.

Нельзя вносить никаких изменений в право доступа внешних аудиторов, которое сохраняется в том же виде, в котором оно было до заключения договора об аутсорсинге.

Установленные законом предписания и другие обязательства.

В контракте обычно есть пункт, обязывающий все заинтересованные стороны, в том числе дочерние компании и субподрядчиков, соблюдать все установленные законом предписания, такие как санитарные нормы и требования безопасности, распоряжения муниципальной власти, законы страны и нормы международного права, имеющие отношение к данной ситуации, а также любые правила, установленные клиентом. Все необычные правила и предписания, связанные с деятельностью клиента, следует обсудить уже на самых ранних этапах переговоров.

Переданная собственность.

Иногда работа, предусмотренная соглашениями об аутсорсинге, выполняется в помещениях, принадлежащих поставщику услуг. В таких случаях в контракт обычно включают пункт о том, что поставщик должен принять все необходимые меры безопасности. Если помещение, в котором будет проводиться работа, принадлежит организации-клиенту, она может включить в контракт пункт, запрещающий поставщику услуг без предварительного уведомления менять что-либо в здании. Если соглашением предусмотрена сдача в аренду или продажа помещений поставщику услуг, клиент, вероятно, должен выработать план действий на тот случай, если соглашение придется расторгнуть, и включить в контракт соответствующие положения.

Возможность предъявления исков.

Как правило, в контрактах есть положение о том, что любая из сторон, собирающаяся предъявить иск другой стороне, должна как можно скорее известить ее об этом в письменном виде. Кроме того, в этом случае каждая из сторон сможет в кратчайшие сроки получить любые записи, имеющие отношение к делу.

В контракте также следует учесть возможность предъявления третьей стороной успешного иска в связи с халатностью одной или обеих сторон соглашения. При этом важно, чтобы ни клиент, ни поставщик услуг не понесли финансовых потерь из-за халатности другой стороны. Поэтому в контракте обычно содержится пункт, согласно которому, если в содеянном виновата одна из сторон, она возместит другой стороне все убытки, связанные с выплатами по искам.

Ограничение ответственности.

Как правило, обе стороны соглашения заинтересованы в ограничении их ответственности. Обычно они договариваются о том, что все проблемы нужно решать сообща, по возможности избегая денежного штрафа для наказания ответчика. Виновная сторона должна иметь как можно больше возможностей для исправления ситуации, а другой стороне следует уменьшить сумму убытков, понесенных виновной стороной.

В некоторых контрактах также есть пункт, определяющий срок, в течение которого должны быть предъявлены все претензии. Такой срок обычно начинается с того момента, когда обе стороны признают наличие проблемы.

Обязательства перед персоналом.

Как правило, в контракте указывается дата передачи подразделений, начиная с которой поставщик услуг принимает на себя полную ответственность за персонал, включая необходимость соблюдения положений закона о передаче предприятий и защите интересов служащих (ТИРЕ) и Директивы о приобретенных правах. Обычно в контракте указывается, что ответственность за любые действия, предпринятые до этой даты, лежит на клиенте. Поставщик следит за тем, чтобы все обязанности по отношению к персоналу, о которых стало известно после передачи подразделений, но относящиеся к периоду, предшествующему передаче, лежали на клиенте, независимо оттого, знал ли он об их существовании.

Важно, чтобы были полностью ясны все обязательства по урегулированию вопросов об увольнении сотрудников. Как правило, клиент решает такие вопросы до начала передачи подразделений. Если необходимость в увольнениях возникла после начала переговоров, желательно подробно описать все предпринятые действия и устранить любые неясности по поводу обязательств перед сотрудниками.

Переводимых сотрудников необходимо письменно проинформировать о новых сроках и условиях их работы, подробно описав все произошедшие изменения. В контракте должно быть положение, предусматривающее

Расторжение договора.

неплатежи;

завершение основного проекта (например, если клиент принял решение об аутсорсинге в основном для того, чтобы в будущем получить новую технологию, то после ее разработки выполнение оставшейся части соглашения кажется ему менее привлекательным).

Рассматривая все вышеперечисленные возможности, нужно учитывать их последствия для обеих сторон. При необходимости расторжения договора обе стороны будут заинтересованы в том, чтобы процесс выхода из соглашения отнял у них как можно меньше времени и сил. Сумма окончательной выплаты будет определяться причиной, спровоцировавшей расторжение контракта. В последнем из приведенных выше примеров клиент разрывает соглашение после создания новой технологии, ради которой он принял решение об аутсорсинге. В этом случае поставщик, вероятно, потребует дополнительной оплаты на том основании, что вместо долгосрочного проекта, на участие в котором он рассчитывал, он выполнил работу в срок, немного превышающий время проведения консультации, но при более низкой, чем в этом случае, оплате.

Контракт также должен определять процедуры, применяемые при обычном расторжении соглашения. Поставщик услуг, как правило, обязуется:

вернуть клиенту или передать третьей стороне ответственность за выполнение функции, не допустив срывов в работе соответствующего подразделения;

предоставить клиенту за умеренную цену лицензию на дальнейшее использование программного обеспечения и другой интеллектуальной собственности, необходимой для работы подразделения;

вернуть или уничтожить все принадлежащие клиенту секретные материалы, на владение которыми он больше не может претендовать;

при необходимости освободить помещения клиента, оставляя их в хорошем состоянии, которое должно быть определено в контракте, чтобы избежать каких-либо разногласий при его расторжении. Кроме того, в соглашении обычно говорится о том, что поставщик услуг оставит все материалы и т.д., необходимые для продолжения работы подразделения, и уберет из помещений все принадлежащее ему оборудование и материалы, которые больше не нужны;

не принимать на работу сотрудников организации-клиента в течение указанного в соглашении срока.

Клиент обязуется:

оказывать поставщику услуг помощь в возврате подразделения клиенту или передаче его третьей стороне;

вернуть или уничтожить все принадлежащие поставщику услуг секретные материалы, на владение которыми он больше не может претендовать. Как и в случае с аналогичным обязательством поставщика, целесообразно четко определить эти материалы в первоначальном контракте;

не принимать на работу сотрудников фирмы-поставщика в течение указанного в соглашении срока;

платить за обслуживание до конца срока действия контракта, а после этого возобновить управление и принять на себя ответственность за соответствующее подразделение.

Гибкость условий соглашения.

Обычно считается, что клиенты, выдвигающие слишком строгие требования в своем соглашении, например, "если вам не удастся достичь одной из поставленных целей, сумма штрафа составит X", платят за услуги больше, чем если бы контракт был более гибким. Это происходит потому, что поставщик услуг, ощущая финансовое давление, стремится увеличить свою прибыль за счет выполнения работ, не предусмотренных данным соглашением.

Поэтому важно, чтобы организация-клиент как можно раньше поняла значение гибкости. Для начала необходимо подробно описать, что предусматривается данным соглашением, а что выходит за его рамки. Обе стороны, особенно клиент, заинтересованы в том, чтобы в этом вопросе была полная ясность. Только в этом случае можно установить адекватные цены за выполнение работы, предусмотренной контрактом или выходящей за его рамки.

Иногда для того, чтобы снизить вероятность провала, организация-клиент составляет очень подробные планы передачи подразделений и выполнения контракта, где указываются цели, которых должен достичь поставщик услуг. Подробный план необходим, его следует включить в контракт, чтобы все заинтересованные стороны знали, к чему им стремиться, а руководителям было проще определять причины задержек. Однако вряд ли многим поставщикам понравится подробный план, в котором расписана каждая неделя или даже каждый день.

В такой ситуации обычно идут на компромисс: подробный план "прилагается" к контракту, а главные цели и соответствующие сроки их достижения оговариваются в условиях соглашения.

Конечно, со временем технология до неузнаваемости изменит все, что было сделано в какой-либо сфере деятельности. Следовательно, может возникнуть ситуация, когда во время выполнения контрактов, рассчитанных на пять лет, реализация которых началась в 2000 году, произойдут существенные изменения в общепринятом способе выполнения определенной работы. Если в данной ситуации поставщик услуг порекомендует перейти на новую технологию еще до конца срока действия контракта, будет ли его требование повысить оплату оправданным с точки зрения правовых и этических норм? По-видимому, если бы можно было доказать, что переход на новую технологию выгоден поставщику услуг, и при этом не произошло никаких существенных изменений в конечном продукте, то суд, действующий по нормам статутного и общего права, мог бы решить, что у поставщика не было оснований для изменения размера оплаты. Но, как правило, все намного сложнее; кроме того, если бы поставщик доказал, что продолжение использования устаревшей технологии может каким-либо образом навредить ему, это послужило бы аргументом в его защиту.

Очевидно, каковы бы ни были правовые и этические аспекты таких действий, желательно избегать конфронтации между участниками соглашения. Здравый смысл подсказывает, что этого можно достичь, если обе стороны, зная, что предусматривается соглашением, а что выходит за его рамки, сообща выработают гибкую методику для установления цен на услуги, не предусмотренные контрактом.

1.9 Понятие толлинга и его применение